§76 Гармония действующего права и морали

Наблюдение удостоверяет, что в среде одного и того же кру­га людей в одно и тоже время существует гармония действую­щего права и нравственности во всех их существенных частях. Далеко не все нравственные отношения и нормы служат в то же

160

время предметом юридической защиты; но все сколь-нибудь важные юридические институты и нормы согласуются с нрав­ственностью. Так, в современных цивилизованных обществах юридическое покровительство, оказываемое собственности, до­говору, завещанию и т. п., несомненно, одобряется современной действующей моралью и составляет живую часть современного нравственного порядка. Нравственными (в смысле «не безнрав­ственными») надо признать вообще и те юридические институ­ты и нормы, которые, называясь обыкновенно «положительны­ми» и будучи сами по себе безразличными с точки зрения нравственности, имеют своим практическим назначением слу­жить к вящему осуществлению права (сроки, давность, презумп­ции, onus probandi,37 формальности и т. п.).

Не надо упускать из виду, что нравственность во всех своих частях и принадлежностях составляет так же продукт истори­ческого развития, как и право, и одинаково с ним подлежит постоянному развитию. Поэтому несоответствие, которое су­ществует иногда в значительной степени между правом и нрав­ственностью различных времен, ничего не доказывает в пользу разнородности права и нравственности. Если, например, древ­неримское «квиритское» право отличалось, наравне с первона­чальными правами других народов, крайней грубостью, игнори­ровало принцип добросовестности (bona fides), не карало за обман или насилие при заключении сделок, не прощало ошибок и т. д., то все это, противореча нашим нравственным понятиям, легко согласовывалось с тогдашней нравственностью. Только сравнение права и нравственности одного общества и одного вре­мени имеет значение при разрешении вопроса, которым мы за­нимаемся, а такое сравнение не дает данных в пользу их разно­родности.