§74 Мнение о полной разнородности права и нравственности

Только в последнее время (Герб. Спенсер) обычаи стали пред­метом изучения как особый порядок отношений. Обыкновенно же на обычаи смотрят только как на форму, которую принимают юридические и моральные отношения. Из того, что [будет] ска­зано в другом месте, станет ясно, что верного и что неверного содержится в этом воззрении.* Но как бы то ни было, это воз­зрение послужило к тому благоприятному результату, что в на­уке не поднималось, кажется, никогда серьезной речи о разно­родности обычаев сравнительно с правом и моралью. Напротив, право и нравственность издавна рассматривались как два от­дельные, самостоятельные порядка, и это дало повод к важному заблуждению. Именно стали считать право и нравственность совершенно разнородными.

Научную разработку это заблуждение получило в философии права со времени Фихте. Хотя впоследствии оно было разрушено

* См. третий отдел по плану, изложенному выше, [в § 15]. Этот отдел не во­шел в настоящее сочинение.

158

критикой (Тренделенбург, Сталь, Фольграф, Шиллинг и др.), од­нако вплоть до настоящего времени встречаются юристы, которые возвращаются к этой ошибочной точке зрения (например, Пост).36 В основании упомянутого заблуждения лежат те случаи, в ко­торых результат юридической оценки действий и отношений не совпадает с результатом их моральной оценки. Во-первых, за­мечают, что существует много отношений и действий, осуждае­мых нравственностью, но безразличных с точки зрения права. Общее юридическое правило гласит: «что не запрещено (юри­дически), то дозволено» и таким образом, если не поощряет, то и не порицает многих безнравственных действий. С другой сто­роны, случается, что право защищает отношения, которые счи­таются безнравственными; например, право помогает жестокому кредитору против несчастного должника наравне со справедли­вым кредитором. Далее, во-вторых, указывают, что право до­вольствуется внешней стороной поступка, тогда как нравствен­ность оценивает поступок с внутренней стороны его, обращая внимание на побуждения, по которым он совершен. Таким обра­зом, правомерный поступок оказывается безнравственным, если совершен по дурным побуждениям. Из всего этого заключают, что право и нравственность разнородны.