1.5. Суд не может в качестве основания неприменения иностранного права ссылаться на международный публичный порядок

На разделение внутригосударственного и международного публичного порядков еще в начале XX в. указывал А.Н.Мандельштам: "Право территориального государства издавать нормы публичного порядка с положительным действием не существует с международной точки зрения"*(20).

Однако в современных исследованиях можно встретить точку зрения о непосредственной связи и подчинении внутреннего публичного порядка международному. Так, Ю.Г.Морозова подчеркивает: "Взаимодействие публичных порядков государств на основе принципов естественного права, общепризнанных норм морали и принципов справедливости привело к образованию международного публичного порядка, обусловив соподчиненное положение государственного ordre public международному"*(21).

Аналогичный подход можно встретить и в исследовании немецкого ученого Ф.Пентзлина: "Содержание международно-правового ordre public - публично-правовые принципы и такие нормы, которые служат удовлетворению основных общих интересов международно-правового порядка или которые принадлежат к международно-правовым нормам. Речь идет тем не менее не о соблюдении международного ordre public в области международного права, эти нормы должны без особого акта трансформации обязывать непосредственно к их соблюдению государственные органы"*(22).

В судебной практике имели место случаи ссылки на оговорку о публичном порядке при применении к спорному правоотношению норм международного права.

Так, при рассмотрении иска афганской фирмы "Наим Анвар Ко.Лтд" к АО "Внешинторг" МКАС при ТПП РФ применил нормы Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) и положения двусторонних советско-афганских межправительственных соглашений. Вместе с тем в своем протесте по принятому решению МКАС заместитель генерального прокурора РФ отмечает, что указанное решение противоречит публичному порядку Российской Федерации, под которым подразумевается соблюдение основных принципов международного права, в том числе принципа соблюдения договоров. Президиум Верховного Суда РФ оставил протест без удовлетворения*(23).

Вместе с тем непосредственная связь и соподчиненность внутреннего публичного порядка международному были бы возможны только на основе монистической доктрины в вопросе о соотношении международного и внутригосударственного права. Российская доктрина, как известно, исходит из самостоятельности указанных систем (доктрина дуализма). Дуалистическая доктрина не исключает взаимодействия и взаимовлияния международного права и национальных правовых систем.

Большинство развитых правовых систем государств включает в порядке, установленном каждым государством самостоятельно, общепризнанные принципы и нормы международного права. Вместе с тем речь идет только о принципах и нормах международного права, являющихся частью соответствующей национальной правовой системы.

Нормы международного права, не включенные в правовую систему соответствующего государства, непосредственно не действуют на его территории и, соответственно, не могут образовывать позитивную основу действия оговорки о публичном порядке.

Более того, когда речь идет о международном публичном порядке, то имеются в виду публично-правовые отношения между государствами, которые не относятся к предмету международного частного права. В силу сказанного и по этому основанию действие оговорки о публичном порядке не может затрагивать сферу международного публичного порядка, так как своим объектом она имеет международные частные отношения, а предметом - неприменение иностранного права, которое выбрано для регулирования гражданско-правового отношения с иностранным элементом, если его применение нарушает публичный порядок государства. То есть мы видим, что оговорка о публичном порядке регулирует самостоятельную сферу общественных отношений, независимую от сферы межгосударственных отношений.

Таким образом, международный публичный порядок не может непосредственно влиять на внутренний публичный порядок. Это возможно только в порядке и через механизм, которые определяются самостоятельно каждым государством. Соответственно, оговорка о публичном порядке, относящаяся к международному частному праву конкретной национальной правовой системы, не может регулировать международные публично-правовые отношения посредством исключения применения иностранного права в силу отсутствия непосредственной связи указанных отношений с национальной правовой системой, к которой относится указанная оговорка.