3. Уголовное право в системе отраслей права.

Историческая изменчивость уголовного права

Тендерная экспертиза норм уголовного права не может не учитывать специфичность этой

отрасли по сравнению с другими отраслями права и ее место в их системе. Уголовное право - это

единственная отрасль права, в которой определяется, какие деяния, опасные дня общества и его

членов, являются преступлениями и какие наказания могут применяться к лицам, виновным в их

совершении. Предметом правового регулирования здесь являются сложные по своему

содержанию общественные отношения в самых разных областях человеческой жизни - от семьи до

безопасности государства. Таким образом, правоохраняемыми интересами в уголовном праве

являются личность и ее блага (жизнь, здоровье, половая неприкосновенность, свобода, честь и

достоинство), а также интересы общества и государства. Причем не всякий интерес указанных

субъектов получает в уголовном праве, правоохрану, а только тот, который, как писал Биндинг,

«может иметь, общественное значение»1 7. Правда, «посягательство на личные права..., т.е. на

жизнь, здоровье, честь и свободу лица, всегда относится к сфере уголовной»    .

Объекты, охраняемые уголовным правом, их иерархия и взаимное отношение, а также

детальность описания в уголовно-правовых нормах в истории человеческого общества меняются

сообразно с изменением условий общественной жизни, с развитием культуры. «Каждое изменение

в общественном строе, - писал видный русский криминалист Н.Д. Сергеевский, - неизбежно

выражается в соответствующе изменении норм правопорядка, а следовательно, влечет за собой и

соответствующее изменение области запрещенных деяний. То, что в одну эпоху было

дозволенным, в другую является запрещенным и наоборот»169. Иногда деяния, ранее наказуемые в

уголовном порядке, становились ненаказуемыми, иногда размер наказания за них уменьшался.

В силу близости части уголовно-правовых запретов к запретам моральным некоторые

деяния, бывшие преступлениями в одну эпоху, переходили в разряд заслуживающих лишь

морального осуждения в другую. Примером такого деяния, в котором очень четко прослеживается

тендерная асимметрия, может служить прелюбодеяние. Ответственность за это преступление, с

древнейших времен существовавшее в уголовном праве разных государств, несли замужняя

женщина и ее любовник. В Библии было записано, что «если кто будет прелюбодействовать с

женою замужнею; если кто будет прелюбодействовать с женою ближнего своего: да будут

преданы смерти и прелюбодей, и прелюбодейка» (Левит, XX). По законам вавилонского царя

Хаммурапи (XVIII в. до н.э.) женщину, захваченную лежащей с другим мужчиной, и этого

мужчину надлежало «связать и бросить в воду»170. Смертная казнь за прелюбодеяние

предусматривалась также Законами Ману (Индия, между II в. до н.э. и II в. н.э.), в Египте, Афинах

и Риме. Так, по законам XII таблиц (Рим, 451 - 450 гг. до н.э.) муж, заставший жену на месте

преступления, мог ее убить. Исследовавший проблему П. Сорокин отмечает, что запрет убийства

жены и любовника появился лишь при Юлии Цезаре, но с падением античного мира наказание за

адюльтер опять ужесточилось171. И только в начале Нового времени смертная казнь за

прелюбодеяние стала применяться в особых случаях, а основными наказаниями являлись

публичная месть, обесчещивание и штрафы. По Воинскому артикулу Петра I (1715 г.) по-разному

наказываюсь прелюбодеяние женатого мужчины с замужней женщиной («оба наказаны да будут,

по делу и вине смотря») и прелюбодеяние, когда одна из сторон не состояла в браке («одинаков

прелюбодеяние, когда едина особа в супружеству обретается, а другая холостая есть, оная, по

состоянию особ и обстоятельству, имеет жестоким заключением, шпицрутеном и отставлением от

полку, или посылкою на каторгу на время наказана быть») (арт. 169 и 170)172. В России по

Уложению 1903 г. прелюбодеяние каралось арестом, заключением в исправительном доме и

церковным покаянием, но в особых случаях (например, с ребенком) могла быть назначена каторга

на срок не свыше 10 лет. В уголовном законодательстве советского периода подобное

преступление вообще отсутствовало, и сейчас в большинстве развитых стран, включая Россию,

прелюбодеяние относится к сфере регулирования моралью. Заметим, что подобная трансформация

преступления в поведение, кидаемое лишь моралью, сегодня произошла с простым

(ненасильственным) мужеложством.

Уголовное право обладает спецификой при формулировании правовых норм - в них

описывается не требуемое от субъектов, т.е. должное, поведение, а напротив - поведение, от

которого следует воздерживаться под угрозой наступления уголовной ответственности. Уголовное

право воспрещает определенные деяния, направленные на причинение вреда правоохраняемым

интересам и, так сказать, накладывает на граждан обязанность под угрозой уголовного наказания

воздерживаться от их совершения. Описание же того поведения, которое дозволяется или

требуется, может содержаться в нормах иных отраслей права. Таким образом, можно различать, «с

одной стороны, условный закон, определяющий за то или другое преступное деяние известное

наказание, а с другой - те правовые нормы, или обязательные для всех приказы и запреты, что

делать и чего не делать, за нарушение которых виновные подвергаются действию уголовного

закона»173.

В указанном качестве уголовное право выступает как завершающее звено правовой системы

данного государства, поскольку содержит основания для наступления самого строгого вида

юридической ответственности - уголовной. Заметим, однако, что не всегда нормы, за нарушение

которых было возможно наступление этой ответственности, можно было найти именно в отраслях

права. Часть этих норм принадлежало к области морали, к требованиям религии, а также к

традициям и обычаям.