1. Краткая характеристика механизма валютного регулирования и валютного контроля

Диспозиция статьи 193 УК РФ сформулирована следующим образом: "Невозвращение в крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РФ обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ".

Текст этот, как показывает практика, весьма сложен в уяснении, поскольку по своей конструкции относится к бланкетным. Чтобы дать правильную уголовно-правовую оценку преступному невозвращению работникам правоохранительных органов приходится обращаться не только к нормативным актам уголовного, но и к другим отраслям законодательства (прежде всего валютного и таможенного, а так же гражданского, финансового, административного). Эти нормативные акты, как правило, содержат специальную терминологию, используемую и в уголовном законе. Процесс квалификации в значительной степени осложняется и тем, что содержание некоторых понятий, например, "руководитель организации", не раскрывается ни в одной из отраслей права. Дополнительные трудности связаны с тем, что массив нормативных актов, к которым требуется обращаться при квалификации комментируемого преступления, постоянно изменяется и дополняется. Кроме того, когда уголовный закон и валютное законодательство не содержат юридические омонимы, использование в не уголовном законодательстве терминов, не соответствующих уголовному законодательству, приводит при бланкетности норм уголовного закона к серьезным проблемам в квалификации преступлений*(7).

Таких проблем применительно к ст. 193 УК РФ в действующем массиве валютного и таможенного законодательства более чем достаточно.

Итак, диспозиция ст. 193 УК РФ отсылает прежде всего к Закону РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 09.10.92, действующему в редакции от 05.07.99 N 128-ФЗ (См. Приложение 1) и целому ряду иных нормативно-правовых актов*(8).

Важным нормативным актом в сфере валютного контроля является и Таможенный кодекс (ТК РФ) (См. Приложение 2), в части главы 29 "Валютный контроль таможенными органами", статей 18, 98, 273 и других положений.

Для уяснения механизма валютного регулирования и валютного контроля правоприменителю необходимо, прежде всего, изучить основные понятия, используемые в перечисленном законодательстве. Их содержание в основном раскрыто в статьях Закона о валютном регулировании и валютном контроле*(9).

Так, в п. 5 ст. 1 Закона о валютном регулировании дано понятие "резидент". Ими являются:

а) физические лица, имеющие постоянное место жительства в РФ;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

г) дипломатические и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами РФ;

д) находящиеся за пределами РФ филиалы и представительства резидентов, указанных в подпунктах "б" и "в".

Забегая вперед, уточним, что из этих лиц, признаваемых резидентами, не все, а только "руководители организаций" в правовом значении этого термина, могут быть субъектами преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ.

В п.п. 3 и 4 ст. 1 Закона о валютном регулировании законодатель раскрывает понятие "средства в иностранной валюте", как:

а) денежные знаки в виде казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки;

б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах*(10).

Кроме того, к средствам в иностранной валюте следует отнести ценные бумаги в иностранной валюте - платежные документы (чеки, облигации, векселя, аккредитивы и другие), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте.

В п.п. 7-10 ст. 1 Закона о валютном регулировании раскрывается понятие "валютные операции" и указывается, что они делятся на "текущие" и "валютные операции, связанные с движением капитала". Не вдаваясь в детали и оговорки комментируемых норм (их можно уяснить только при личном изучении валютного законодательства) отметим, что текущие валютные операции это, в частности, переводы в РФ и из РФ иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), а так же для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций.

Но только в том случае эти операции являются текущими, то есть осуществляются резидентами без ограничений (ст. 6 п. 1 Закона) и не требуют специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (ст. 6 п. 2 Закона), если расчеты по ним не превышают 90 дней (в ред. ФЗ от 29.12.98 N 192 ФЗ, ст. 2 раздела 2 Основных положений о регулировании валютных операций от 24.05.91)*(11). Валютными же операциями, связанными с движением капитала, в частности, являются те операции (по экспорту и импорту товаров и др.), в отношении которых получена отсрочка платежа на срок более 90 дней. При этом такая отсрочка предоставляется Центральным банком, а порядок ее предоставления определяется Правительством РФ по согласованию с ЦБР.

Иностранная валюта, полученная предприятиями (организациями) - резидентами в результате внешнеэкономической деятельности, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено Центральным банком РФ (ст. 5 п. 1 Закона, ст. 6 раздела "Основных положений"). Это бланкетная норма закона по существу и является правовым основанием привлечения к уголовной ответственности руководителя организации за невозвращение из-за границы валюты на счет в уполномоченном банке.

Далее законодательством предусмотрена процедура обязательной продажи части валютной выручки государству. В соответствии с п. 2 Указа Президента РФ N 629 от 14 июня 1992 г. "О частичном изменении порядка обязательной продажи валютной выручки и взимания экономических пошлин" (утратил силу кроме пунктов 2 и 8, в последней редакции Указа Президента РФ N 2061 от 23.12.2000) 75% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) предприятий независимо от форм собственности и места регистрации, включая предприятия с участием иностранных инвестиций, подлежит обязательной продаже через уполномоченные банки по рыночному курсу и внутреннем валютном рынке в соответствии с порядком, устанавливаемым Центральным банком РФ, не позднее чем через 14 календарных дней после поступления валютной выручки. Здесь следует уточнить, что вопросы обязательной продажи части валютной выручки не входит в предмет правового регулирования ст. 193 УК РФ. При необходимых условиях деяния, выразившиеся в уклонении от обязательной продажи части валютной выручки государству могут быть квалифицированы по другим статьям УК РФ.

Уполномоченными банками, согласно п. 11 ст. 1 Закона, являются банки и иные кредитные учреждения, получившие лицензию Центрального банка РФ на проведение валютных операций.

В целях обеспечения требований валютного законодательства статьей 11 Закона установлено, что органами валютного контроля в РФ является Центральный банк РФ, а так же Правительство РФ. Здесь же вводится понятие "агенты валютного контроля", которые подотчетны органам валютного контроля. Такими агентами являются, в частности, уполномоченные банки, подотчетные Центральному банку РФ.

Основным источником получение дохода в иностранной валюте резидентами-организациями в настоящее время является экспортная деятельность (а, кроме того, импортные, бартерные операции и др.).

Механизм осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров определен Инструкцией Центрального банка России N 86-И и ГТК РФ N 01-23/26541 от 13.10. 99 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ выручки от экспорта товаров" (См. Приложение 3). Особенностью этого механизма является принцип информационного обмена между таможенными органами и уполномоченными банками, осуществляющими расчетное обслуживание резидентов-экспортеров. Надлежащая организация валютного и таможенного контроля может относительно своевременно выявить признаки возможной противоправной деятельности. Схема контроля вкратце такова:

Экспортер заключает экспортный контракт. По каждому контракту оформляется паспорт сделки (ПС), являющийся базовым документом валютного контроля и содержащий все необходимые сведения о сделке. ПС подписывается от имени экспортера лицом, имеющим право первой подписи по счету экспортера в банке. С подписанием ПС, это лицо принимает на себя ответственность не только за правильность всех сведений, но и за поступление валютной выручки из-за границы в предельный срок*(12). Во многих уполномоченных банках сложилась порочная практика, когда ПС разрешается подписывать не только лицу, имеющему право первой подписи, но и любому работнику предприятия, образцы подписи которого имеются в банке (заместители, бухгалтера и проч.). Это нарушение требований Инструкции порой исключает привлечение к уголовной ответственности конкретного руководителя организации.

Заполненный и подписанный ПС в двух экземплярах экспортер представляет в уполномоченный банк (далее - "банк") вместе с оригиналом соответствующего контракта.

Банк обязан, в том числе, проверить соответствие данных ПС условиям контракта, соответствие предусмотренных им валютных операций требованиям законодательства, наличие в контракте условий возврата валютной выручки на счет экспортера в банке и др. Только при соблюдении этих и других условий (п. 3.9 раздела 3 Инструкции) уполномоченный сотрудник банка подписывает оба экземпляра ПС. Один из них возвращается экспортеру, а другой остается в банке и служит основанием для открытия досье. Если в дальнейшем условия сделки изменились, экспортер в 10-ти дневный срок с даты внесения изменений обязан представить в банк оригинал или копию соответствующего документа и дополнительные листы к ПС. Заверенная руководителем организации-экспортера копия ПС (и дополнительных листов) декларантом (он может не совпадать с экспортером) вместе с грузовой таможенной декларацией (ГТД) представляется в таможенный орган для таможенного оформления.

Таможенный орган обязан так же проверить соответствие сведений из ксерокопии ПС, сведениям, заявленным в ГТД, а так же условиям контракта и информации из других документов. Только при отсутствии расхождений в документах и при выполнении всех требований таможенного законодательства РФ должностное лицо таможенного органа ставит подпись на ксерокопии ПС и заверяет ее своей личной номерной печатью. Далее таможенный орган проводит соответствующее оформление и возвращает копию ГТД с отметкой о выпуске товара экспортеру (раздел 4 Инструкции). В таможенном органе остается копия ГТД и ПС. Экспортер в 15-ти дневный срок с даты принятия решения о выпуске товаров, представляет в уполномоченный банк ксерокопию третьего листа ГТД. Этот экземпляр остается в формируемом банком досье. Кроме того, на основании данных деклараций, ГТК РФ составляет учетную карточку (УК) таможенно-банковского контроля. Учетные карточки, направляемые в один банк, включаются в реестр, который передается по каналам специальной связи. В банке реестр регистрируется в журнале и изготавливается второй экземпляр реестра, который не позднее контрольного срока, указанного в реестре, возвращается в ГТК РФ.

При поступлении на транзитный валютный счет экспортера валютной выручки от экспорта товаров, банк направляет ему извещение. Затем экспортер должен дать банку письменное поручение на обязательную продажу 75% этой выручки и на перевод остальной части средств на свой текущий валютный счет. После окончания этих операций банк заполняет второй экземпляр реестра и направляет его в ГТК РФ.

Если валютная выручка в установленный срок не поступила, либо поступила не полностью то, как видно из приведенной схемы, включаются механизмы как банковского, так и таможенного контроля. Кроме того, органы валютного контроля - Центральный банк РФ и Правительство РФ, осуществляют контроль и проводят проверки валютных операций резидентов и нерезидентов.

В отношении валютного контроля за импортными и бартерными операциями резидентов необходимо отметить, что механизм банковского и таможенного контроля в принципе аналогичен механизму по экспортным операциям. Этот механизм по импортным сделкам подробно изложен в Инструкции ЦБ РФ и ГТК РФ N 91-И/01-11/28644 от 04.10.00 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров" (введена в действие с 01.01.01) и в Указе Президента РФ N 1163 от 21.11.95 "О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации" (См. приложение 5).

Особенности механизма валютного контроля по бартерным сделкам отмечены в Указе Президента РФ N 1209 от 18.08.96 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" (См. приложение 6).

Таможенные органы проводят проверки финансово-хозяйственной деятельности экспортеров по фактам непоступления валютной выручки, как правило, по мере поступления из ГТК учетных карточек, а так же самостоятельно, и на основе данных банков. Практика показывает, что проверки финансово-хозяйственной деятельности не проводятся таможенными органами до истечения срока возврата валютных средств: например, по инициативе оперативно-розыскных подразделений (ОРО) при наличии сведений о допущенных нарушениях требований валютного и таможенного законодательства. Нами не найдены факты, когда бы уголовное дело было возбуждено по ст. 193 УК РФ со ссылкой на ст. 30 ч. 3 (покушение на невозвращение) до истечения предельного срока при наличии данных о предварительном умысле руководителя на невозвращение.