§ 9. Обвинение всегда порождает защиту

1. Понимание адвокатом предмета обвинения. Адвокат защищает обвиняемого, т.е. человека, возле которого находится “вина”. А она — свойство какого-то преступления. У следователя должны быть данные о преступлении и о его совершении конкретным человеком.

Именно так надо понимать обвинение, с тем чтобы защищать от него. Выдвинуть против человека обвинение можно только по закону. Так, при производстве предварительного следствия нужно правильно применить закон с тем, чтобы каждый, совершивший преступление, был справедливо наказан, и ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности и осужден- Следователь привлекает лицо в качестве обвиняемого только на основаниях и в порядке, установленных процессуальным законом. Необоснованное привлечение гражданина к уголовной ответственности нарушает его права, оставляет неизобличенными действительных преступников, подрывает авторитет правоохранительных органов в глазах населения. Поэтому обоснованность привлечения граждан к уголовной ответственности — неизменное требование уголовно-процессуального законодательства. А нарушение его — предмет работы адвоката.

Основанием для привлечения в качестве обвиняемого является совокупность данных, свидетельствующих о совершении преступления данным лицом. Согласно ст. 143 УПК РСФСР, лишь при наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого.

Следователь должен быть уверен в том, что принимаемое им решение основывается на достоверных данных, достаточных для обоснованного вывода о наличии преступления и его совершении конкретным лицом- Кроме того, все доказательства должны быть собраны, проверены и оценены в ходе предварительного следствия в соответствии с требованиями закона и в той мере, какая возможна до допроса обвиняемого. Необходимо также, чтобы в ходе следствия, но еще до предъявления обвинения, были опровергнуты все выдвинутые версии о невиновности данного лица. При этом адвокату нельзя не учитывать, что преступление может быть учтено как раскрытое, когда лицу предъявлено обвинение.

Для привлечения лица в качестве обвиняемого необходимо наличие доказательств, образующих состав преступления и подтверждающих его совершение данным лицом. К этому моменту должны быть установлены следующие обстоятельства:

— событие преступления (время, место, способ совершения и т.д.);

— виновность конкретного лица;

— другие данные, имеющие уголовно-правовое значение для правильной квалификации содеянного (наличие прежних судимостей, факт признания лица особо опасным рецидивистом), характер и размер ущерба;

— отсутствие фактов, исключающих уголовную ответственность или освобождающих от нее.

Отягчающие же и смягчающие обстоятельства, не охватываемые признаками состава преступления, точный характер умысла и конкретный размер ущерба (если это не влияет на квалификацию), а также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, могут быть выяснены и после предъявления обвинения. Адвокату это нужно знать, чтобы не ставить преждевременные вопросы следователю и не требовать от него преждевременного прекращения дела.

Важной является и степень доказанности названных обстоятельств на момент предъявления обвинения. Достаточно ли оснований для того, чтобы считать установленными указанные выше обстоятельства в каждом конкретном случае, определяет для себя адвокат после объективного анализа и оценки собранных по делу доказательств на основе своего внутреннего убеждения. Следует иметь в виду, что по вопросам своевременности привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления и объема обвинения адвокат должен иметь четкую позицию-Привлечение в качестве обвиняемого должно осуществляться незамедлительно после сбора доказательств виновности конкретного лица в совершении преступления. Однако на практике обвинение нередко предъявляется перед окончанием расследования или в один день с окончанием следствия и ознакомлением обвиняемого с материалами дела. Такая практика нарушает право человека на защиту, не позволяет полно проверить его объяснения, получить оправдательные факты.

В случаях, когда в ходе исследования обстоятельств преступления следователь получает данные о возможности совершения обвиняемым других преступлений (эпизодов), сначала предъявляется обвинение в совершении известных по делу фактов и эпизодов, а затем устанавливаются обстоятельства совершения обвиняемым и других преступлений (эпизодов). Аналогично решается вопрос и в ситуациях, когда предполагается наличие в деянии квалифицирующих признаков. После предъявления обвинения продолжается сбор доказательств с .учетом объяснений лица по предъявленному ему обвинению. Поэтому в процессе дальнейшего следствия оно может изменяться и дополняться (ст. 154 УПК). В случае предъявления обвинения в совершении нового преступления, выявленного в процессе дальнейшего расследования, следователь должен выставить дополнительное обвинение, которое также может опровергаться адвокатом.

2. Законные требования адвоката к оформлению следователем обвинения. В постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого называется преступление, в совершении которого обвиняется данное лицо, с указанием времени, места и других обстоятельств совершения преступления, поскольку они установлены материалами дела; а также уголовный закон, предусматривающий это преступление. Если лицо обвиняется в совершении нескольких преступлений, названные обстоятельства должны быть изложены применительно к каждому пункту обвинения.

Однако на практике не всегда соблюдается требование закона о том, чтобы в случаях совершения нескольких преступлений, подпадающих под действие разных статей уголовного закона, в постановлении указывались действия, которые вменяются обвиняемому по каждой из статей (ч. 2 ст. 144 УПК). На наш взгляд, это правило распространяется только на случаи с реальной совокупностью преступлений, т.к. при идеальной совокупности такое разграничение невозможно.

Если прежние судимости или признание судом лица особо опасным рецидивистом влияют на квалификацию преступления, вменяемого обвиняемому, то они также отражаются в постановлении.

Составляя постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, следователь вправе при необходимости, но не обязан, сослаться на конкретные доказательства, подтверждающие вину обвиняемого. Адвокаты же иногда ставят вопрос о прекращении дела, поскольку в этом документе не названы обвинительные факты.

Постановление должно быть мотивированным, т.е. в описательной части содержится изложение конкретных фактических обстоятельств преступления и его квалификация. Здесь указываются и признаки, существенные для данного состава преступления, при этом содержание и формулировка описательной части постановления должны быть согласованы с диспозицией соответствующей нормы УК.

Если по делу привлекается несколько обвиняемых, то следователь указывает, какие именно действия совершены каждым из них, какова конкретная роль и степень ответственности каждого в совершении преступления. В случаях, когда подзащитный привлекается по ст., УК, предусматривающей несколько способов совершения преступления, описывается конкретный способ его совершения. При обвинении в злостном или особо злостном хулиганстве в постановлении отражается, по какому конкретному признаку хулиганство признано злостным.

По каждому из эпизодов указывается время, место, способ совершения преступления, его последствия, причинная связь между преступными действиями и наступившими последствиями и другие данные объективной стороны преступления; а также обстоятельства, характеризующие виновность, т.е. субъективную сторону (умысел или неосторожность).

В постановлении описываются все установленные по делу преступные действия (факты), предопределяющие юридическую оценку содеянного. Если преступление состоит из нескольких эпизодов общей квалификации, то отдельно излагаются обстоятельства каждого из них. При этом мотив и цель содеянного обязательно отражаются в соответствующей части постановления. Если этого нет, адвокат вправе оценить подобное обвинение как немотивированное.

В постановлении указываются лишь те действия, которые влияют на квалификацию преступления и объем обвинения. Этим и определяются пределы защиты на данном этапе следствия.

При привлечении лица за совершение нескольких эпизодов однородных преступлений дается единая квалификация по признаку повторности совершения преступления. Иногда действия обвиняемого квалифицируются по статье УК, диспозиция которой носит бланкетный характер. В этих случаях в постановлении приводятся соответствующие нормативные акты (правила, инструкции), с нарушением которых связаны противоправные действия обвиняемого. Так, по делам о дорожно-транспортных происшествиях в постановлении должно быть указано, какое именно правило дорожного движения нарушено водителем и находится ли нарушение правила в причинной связи с наступившими последствиями.

Вместе с тем в постановлении могут излагаться только доказанные факты. Поэтому в нем указываются обстоятельства преступления, “поскольку они установлены материалами дела”, и др. Недостаточно проверенные, сомнительные данные не должны содержаться в постановлении. Если адвокат обнаружит их, то ходатайствует об исключении.

Изучение адвокатской практики показывает, что в постановлениях по некоторым делам не отражаются: мотивы, цель, способ совершения преступления; все эпизоды преступной деятельности, обвинение предъявляется с нарушением требований закона, в частности, не указывается точно статья УК, часть, пункт; конкретные преступные действия обвиняемого; при совершении нескольких преступлений не дается правовая оценка каждому из них, что является существенным нарушением закона и влечет возвращение дела для производства дополнительного расследования.

Недостатками постановлений являются часто неполное или недостаточно конкретное изложение формулировки обвинения и установленных фактов, имеющих уголовно-правовое значение (например, не называются способ совершения преступления, квалифицирующие обстоятельства). Иногда включаются обстоятельства, не имеющие отношения к предъявленному обвинению и не влияющие на квалификацию и степень ответственности обвиняемого. В случае привлечения к ответственности соучастников подзащитного не индивидуализируется формулировка обвинения в отношении каждого из них. Отмечаются противоречия между формулировкой обвинения и юридической квалификацией действий, в совершении которых обвиняется данное лицо. Следователи очень часто завышают квалификацию преступления, вменяемого обвиняемому, что происходит из-за односторонней оценки следователем собранных доказательств, а также стремления застраховаться от возможного возвращения судом на доследование плохо расследованных дел. Называют это “обвинение с запасом”. Такая квалификация является необоснованным обвинением лица в более тяжком преступлении. Подобные действия органов предварительного расследования адвокаты должны считать грубым нарушением закона, прав и законных интересов обвиняемого.

Обоснованность обвинения на предварительном следствии важнейшее требование закона, необходимое условие защиты, обеспечения законности в деятельности следователей и последующей работы прокурора, суда.