Глава VI. Ликвидация финансово-промышленной группы

Статья 18. Понятие ликвидации финансово-промышленной группы

Признание ФПГ ликвидированной связывается прежде всего с моментом прекращения действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы. Вторым составляющим элементом процедуры ликвидации этого производственно-финансового комплекса является исключение его из государственного реестра ФПГ. Таким образом, законодатель определяет необходимость прохождения данной процедуры как бы в два этапа.

Если сравнивать исходные принципы процесса ликвидации ФПГ и любой коммерческой организации в статусе юридического лица, в том числе входящего в состав участников группы, то для последних следует сразу же отметить ряд особенностей не только по процедуре, но и по основаниям. Так, в отличие от ФПГ как системного производственно-финансового комплекса юридические лица ликвидируются в порядке, предусмотренном ст. 61-63 ГК РФ. Данный порядок с учетом отдельных особенностей для государственных и муниципальных предприятий, предусмотренных Законом об унитарных предприятиях, включает следующие этапы:

- участники организации, ее уполномоченный орган или суд, принявшие решение о ее ликвидации, формируют ликвидационную комиссию либо назначают единоличного ликвидатора, определяют порядок и сроки ликвидации;

- в этот период ликвидационная комиссия принимает на себя все полномочия по управлению юридическим лицом, дает публикацию в прессе о его ликвидации, порядке и сроке заявления претензий кредиторами в срок не менее двух месяцев, а также выявляет всех кредиторов с уведомлением их о ликвидации, взыскивает дебиторскую задолженность юридического лица;

- ликвидационная комиссия оценивает состав кредиторской задолженности, принимает решение об удовлетворении (отклонении) выявленных требований и составляет промежуточный ликвидационный баланс;

- в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом удовлетворяются законные требования кредиторов в порядке очередностей, установленных ст. 64 ГК РФ;

- в случае недостаточности средств ликвидируемой организации для расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия продает имеющееся имущество с публичных торгов;

- с погашением кредиторской задолженности ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество между участниками юридического лица, если иного не следует из законодательства или учредительных документов организации;

- документы по оформлению ликвидации представляются в регистрирующий орган, который на их основании вносит соответствующую запись в единый государственный реестр юридических лиц.

Именно с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи об исключении конкретного предприятия из этого реестра оно в силу ликвидации юридического лица признается ликвидированным. Следовательно, финансово-промышленная группа по сравнению с предприятием, наделенным статусом юридического лица, при сопоставлении порядка проведения процедуры ликвидации имеет аналогию только в завершающей фазе, когда делается соответствующая запись об исключении субъекта из реестра государственной регистрации. В то же время для юридического лица в отличие от ФПГ вся процедура его ликвидации носит более четко прописанный в законодательстве процедурный характер, что объясняется, как отмечалось в комментарии к ст. 2 и 3 настоящего Закона, существенными различиями в их организационно-правовой природе.

Еще одной особенностью ликвидации финансово-промышленных групп является отсутствие среди ее ликвидационных процедур признания в целом ФПГ несостоятельной (банкротом), что допускается в отношении юридического лица согласно нормам Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"*(176). Однако в вопросах правового режима банкротства юридические лица, входящие в состав ФПГ, могут в свою очередь иметь различия в зависимости от характера их правоспособности. Так, например, в отношении банков установлен специальный порядок признания их банкротами и ликвидации в связи с этим, что предусмотрено Федеральным законом от 18 сентября 1998 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"*(177).

Таким образом, если отдельные участники ФПГ, являясь юридическими лицами, могут ликвидироваться в порядке банкротства*(178), то в целом к финансово-промышленной группе эта процедура неприменима, поскольку она, выступая в качестве производственно-финансового комплекса, не наделена правами юридического лица. Вместе с тем в ряде случаев для ФПГ признание того или иного юридического лица, выступающего в качестве его участника, банкротом может явиться значимым условием в части одной из предпосылок к ликвидации финансово-промышленной группы, если признавать ее объединением, созданным, согласно ст. 1041 ГК РФ, по договору о совместной деятельности. В таком случае договор о совместной деятельности, на основании которого сформирована ФПГ, в соответствии со ст. 1050 ГК РФ прекращается именно вследствие объявления какого-либо юридического лица, подписавшего его, банкротом или ликвидированным, если иного не предусмотрено условиями самого договора о сохранении данного объединения при указанных обстоятельствах.

Следовательно, банкротство с ликвидацией хотя бы одного юридического лица, входящего в состав ФПГ, может привести по указанным мотивам к ликвидации в целом финансово-промышленной группы. Поэтому для исключения таких последствий в договор о создании ФПГ целесообразно включать в качестве обязательного условие, предусматривающее сохранение созданного объединения юридических лиц с оставшимися участниками после выхода из его состава предприятий-банкротов в связи с их ликвидацией.

Другим важным моментом является предусмотренная комментируемой статьей возможность прекращения деятельности ФПГ только в порядке ликвидации. В то же время для юридических лиц допускается прекращение их деятельности в результате еще и реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации - ст. 57 ГК РФ). Однако если в случае реорганизации юридического лица не исключается правопреемство в отношении его прав и обязанностей, то при ликвидации институт правопреемства не действует, поскольку в таких случаях предусмотрено прекращение деятельности юридического лица как специального способа без перехода прав и обязанностей к другим лицам.

Для участников предпринимательской деятельности, к которым относятся как юридические лица, так и в отдельных случаях финансово-промышленные группы с учетом ряда обозначенных особенностей, положениями действующего законодательства предусмотрены две разновидности оснований их ликвидации: она может носить как добровольный характер, так и принудительный, что подтверждается условиями ст. 19 настоящего Закона.

Характеризуя правовую специфику процедуры ликвидации ФПГ, необходимо в связи с этим обратить внимание на одну характерную черту финансово-промышленных групп, созданных по холдинговой модели на основании сложившихся отношений между основным и дочерними обществами, которые возникли в силу обладания первым в качестве так называемой держательской компании контрольными пакетами последних. В связи с такой конструкцией организационно-правовой модели отдельных ФПГ необходимо учитывать, что при ликвидации таких комплексов они теряют только статусность зарегистрированной финансово-промышленной группы со всеми вытекающими последствиями. Однако эта совокупность основного и дочерних обществ не может быть лишена в таком случае прав взаимодействовать на холдинговых принципах.

Статья 19. Основания ликвидации

Основаниями ликвидации ФПГ можно считать случаи прекращения деятельности финансово-промышленной группы либо в добровольном или судебном порядке, либо по принуждению со стороны Правительства РФ. Комплексный анализ перечисленных в комментируемой статье оснований ликвидации ФПГ позволяет сделать вывод, что рассматриваемым производственно-финансовым комплексам присуща организационно-правовая специфика не только на стадии их создания, а также в процессе осуществления деятельности, но и на этапе ликвидации как особых форм объединения совокупности субъектов предпринимательской деятельности в статусе юридических лиц.

В качестве первого основания ликвидации указан случай принятия решения всеми участниками ФПГ о прекращении ее деятельности. Данное условие корреспондирует с условиями ст. 2 и п. 1 ст. 3 настоящего Закона о подписании договора всеми участниками группы о создании ФПГ. В результате, исходя из основного принципа создания ФПГ на добровольных началах путем объединения юридическими лицами своих активов, законодатель предусматривает возможность применения принципа добровольности также и на стадии ликвидации таких комплексов с обязательным соответствующим волеизъявлением по этому вопросу со стороны всех участников группы.

Такое решение о прекращении деятельности ФПГ вправе принимать полномочные представители участников ФПГ в лице членов ее совета управляющих с отражением его в протоколе заседания совета управляющих, указав в нем мотивы такого решения. Может, например, фигурировать признание факта достижения поставленной цели в результате объединения определенной совокупности юридических лиц в ФПГ либо констатация неэффективности деятельности созданного комплекса, что влечет стремление его ликвидировать и вернуть вложенные активы под управление каждого участника. При принятии этого решения целесообразно протокольно зафиксировать условия и порядок возврата централизованных активов каждому юридическому лицу, входящему в состав участников ФПГ, в зависимости от формы и объемов его вложений, в увязке с соответствующими условиями договора о создании группы.

К рассмотренному основанию из числа других вариантов тяготеют случаи ликвидации ФПГ в связи с истечением срока действия договора о создании финансово-промышленной группы, если он не продлен ее участниками. Данное основание, как и уже рассмотренное первое, относится к случаям добровольной ликвидации ФПГ, поскольку участники группы вправе выбирать возможность пролонгации срока действия срочного договора о создании ФПГ либо, констатировав его истечение, признать самоликвидацию группы. Анализ основной массы договоров о создании ФПГ показывает, что в них чаще всего срок не установлен, т.е. их можно именовать бессрочными.

При ликвидации группы по истечении срока действия договора о создании ФПГ ее участники руководствуются условиями данного договора и положениями настоящего Закона в части определения порядка прекращения их взаимодействия в отношении совместного имущества, сформированного путем сложения своих активов, а также полученных доходов в результате функционирования ликвидируемого комплекса. Следовательно, эти условия договора о создании ФПГ важны не только на стадии полного или частичного интегрирования ее участниками своих активов для совместной деятельности, но и приобретают особую регулятивную значимость на этапе выхода из состава комплекса того или иного юридического лица либо в случае ликвидации группы как таковой.

Особое место среди оснований ликвидации ФПГ занимают вступившие в законную силу решения суда. В комментируемой статье указано два таких основания. Первое связано с признанием судом недействительным договора о создании ФПГ, а второе - с установлением судом нарушения законодательства при создании ФПГ. Если сопоставить эти основания, то в них прослеживается определенное совпадение, поскольку и то, и другое связано с нарушениями, допущенными именно в процессе создания ФПГ, который документально закрепляется в договоре как наиболее оптимальной правовой форме.

Однако есть и существенные различия. Так, исходя из текста ст. 7 настоящего Закона, договор о создании ФПГ должен определять ряд перечисленных в этой норме условий в обязательном порядке, что подробно рассматривалось в комментарии к указанной статье. Следовательно, если при закреплении данных условий будут допущены какие-то искажения в договоре о создании ФПГ либо выявлены нарушения в оформлении полномочий лиц, его подписавших, в том числе в части документального подтверждения статуса и организационно-правовой формы участников группы, то названные факты могут быть предметом судебного разбирательства с возможным вынесением указанного решения. На примере этого основания ликвидации данных комплексов можно еще раз подтвердить то большое значение, которое придается договору о создании ФПГ как на стадии регистрации группы, так и в процессе оценки ее деятельности с позиции соблюдения норм действующего законодательства.

Констатируя в качестве основания ликвидации ФПГ установленные решением суда нарушения законодательства Российской Федерации при создании ФПГ, следует обратить внимание на широкие возможности в определении судом наличия таких нарушений. В данном случае предметом рассмотрения будет не только договор о создании ФПГ, но и другие документы, характеризующие, согласно ст. 5 настоящего Закона, подготовительные аспекты к государственной регистрации финансово-промышленной группы. К их числу следует отнести прежде всего указанные копии документов об участниках группы, включая легализованные документы иностранных участников, а также организационный проект с обоснованной пояснительной запиской без каких-либо искажений в расчетных показателях и заключение федерального антимонопольного органа, которому придается большое значение при принятии окончательного решения по регистрации группы и в дальнейшем, когда оценивается ее деятельность с момента создания.

Рассматриваемые основания ликвидации ФПГ в отличие от других могут быть реализованы только при наличии вступивших в законную силу решений судов. В качестве истца с соответствующим заявлением по подведомственности в арбитражный суд, поскольку предметом спора будет факт создания и регистрации корпоративного объединения юридических лиц, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, могут выступить заинтересованные структуры. Это прежде всего государственный полномочный орган, рассматривающий документы о создании ФПГ и принимающий в порядке, установленном п. 3, 4, 5, 8 ст. 5 настоящего Закона, решение о государственной регистрации группы.

Инициаторами такого обращения по данному вопросу могут выступить, например, федеральный антимонопольный орган либо специальные экспертные организации. Причиной этого может быть несогласие с тем, что замечания по документам создаваемой и представленной к государственной регистрации группы, отраженные в соответствующих заключениях, не были учтены. К другим подобным основаниям следует отнести выявление фактов представления участниками создаваемой ФПГ недостоверных данных, искаженно характеризующих объединяющиеся предприятия, организации, что в свою очередь привело к неадекватной оценке степени целесообразности создания корпоративного объединения и перспектив его функционирования в рамках действующего законодательства.

Принудительная ликвидация ФПГ наряду с таким основанием, как вступившие в законную силу решения судов, может быть осуществлена по инициативе Правительства РФ. Ему предоставлено право принятия решения о прекращении действия свидетельства о регистрации в двух случаях. При этом в обоих случаях законодатель не связывает вынесение Правительством РФ такого решения с судебными разбирательствами, поскольку оно для оценки возникшей ситуации, подпадающей под данное условие комментируемой статьи, вправе исходить из норм ст. 17 настоящего Закона. Согласно ее положениям, как уже было отмечено в соответствующем комментарии, именно с учетом результатов контроля полномочного государственного органа делаются выводы о наличии нарушений, которые и являются основанием для принятия такого решения.

Так, первый предусмотренный случай подобной ликвидации ФПГ связан с установлением несоответствия ее деятельности условиям договора о создании группы и организационного проекта. Следовательно, на первый план в качестве результатов такого контроля за деятельностью ФПГ выносятся обнаруженные несоответствия договору о ее создании и организационному проекту. Сопоставляя положения рассматриваемой нормы и ст. 17 настоящего Закона, можно сделать вывод, что в данном случае существенные юридические последствия для ФПГ, выражающиеся в возможном принятии Правительством РФ решения о ее ликвидации, связаны с двумя указанными актами локального характера. При этом как договору о создании ФПГ, так и ее организационному проекту придается определенная нормативность, что вызвано их правовой значимостью, причем выходящей за пределы производственно-финансового комплекса в результате государственной регистрации при внесении группы в реестр.

Второй случай ликвидации ФПГ по решению Правительства РФ имеет определенные аналогии с первым, поскольку он также базируется на оценке полномочным государственным органом результатов контрольных проверок деятельности финансово-промышленных групп. Однако для данного случая предусмотрена обязательная для него особенность, которая заключается в том, что он связан с повторностью виновного совершения действий, установленных ст. 17 настоящего Закона. При этом специально подчеркивается допустимость этого случая именно тогда, когда к ФПГ уже принимались меры, предусмотренные указанной статьей.

Однако из действующей редакции как комментируемой нормы, так и п. 4 ст. 17 настоящего Закона невозможно сделать однозначный вывод, обо всех ли перечисленных нарушениях, независимо от их характера и степени, идет речь либо акцент сделан только на тех, по которым было предложено участникам ФПГ устранить выявленные недостатки, например при обнаружении недостоверной информации в представленных документах годовой и текущей отчетности, а также в случаях ее задержки. Такая расплывчатость в формулировке рассматриваемого основания ликвидации ФПГ при отсутствии в данной и других нормах настоящего Закона условия о возможной судебной процедуре защиты интересов группы в случае вынесения соответствующего решения Правительства РФ не способствует формированию механизма обеспечения эффективной реализации полномочий субъектов предпринимательства, объединившихся в производственно-финансовые комплексы.

С учетом изложенного представляется целесообразным в правоприменительной и судебной практике исходить из общих положений предпринимательского законодательства о возможном признании недействительным акта государственного органа в судебном порядке в соответствии со ст. 12 и 13 ГК РФ, поскольку анализируемые правоотношения в связи с возможным принятием Правительством РФ рассматриваемых решений о ликвидации ФПГ подпадают под действие этих норм. Настоящее подтверждается и положениями ст. 27, 28, 29 АПК РФ.

Согласно положениям этих статей АПК РФ, арбитражным судам подведомственны экономические споры с участием организаций и государственных органов об оспаривании как нормативных, так и ненормативных актов этих органов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. В таких случаях заявителем от имени ФПГ может выступать ее центральная компания, задачей которой будет своевременное оспаривание решения Правительства РФ о ликвидации финансово-промышленной группы для получения возможности в процессе судебных слушаний доказать неправомерность принятого им акта.

Статья 20. Последствия ликвидации

1. Последствия ликвидации ФПГ можно разделить на последствия организационного характера и обязательственной направленности. Такое разграничение обусловлено наличием определенных требований к решению вопросов оформления документов не только по прекращению действия свидетельства о регистрации ФПГ, но и по урегулированию сохраняющихся либо возникающих в связи с ее ликвидацией обязательственных правоотношений между участниками группы и третьими лицами. Следовательно, с отзывом свидетельства о регистрации ФПГ, что свидетельствует об установлении со стороны государства факта ее ликвидации, еще могут продолжаться отдельные обязательственные правоотношения, сложившиеся в процессе функционирования данного производственно-финансового комплекса с участием юридических лиц, входивших в состав исключенной из реестра группы.

Для полномочного государственного органа основанием к принятию решения о прекращения действия свидетельства о регистрации ФПГ являются случаи, как уже было отмечено, установленные в ст. 19 настоящего Закона. При этом необходимо подчеркнуть, что имеется в виду не вся совокупность всех этих случаев, а любой из них, который может быть признан достаточным для совершения действий по ликвидации ФПГ. Технология проведения ликвидационных мероприятий более детально была определена в комментарии к ст. 9 в контексте рассмотренного Положения о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации, утвержденного одноименным Постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 (в ред. от 2 февраля 1998 г. N 104)*(179).

Согласно п. 10 этого акта, ликвидация ФПГ влечет за собой исключение сведений о ней из государственного реестра финансово-промышленных групп в течение 10 дней и возврат свидетельства на архивное хранение в полномочный государственный орган, выступающий в качестве реестродержателя. По необходимости эта информация доводится до заинтересованных органов исполнительной власти. При исключении из указанного реестра сведений о ликвидированной ФПГ этот орган в течение пяти дней извещает об этом Вычислительный центр Госкомстата России, преобразованного в Федеральную службу государственной статистики и являющегося держателем Единого государственного реестра предприятий и организаций всех форм собственности и хозяйствования (ЕГРПО), с обязательным отражением кода финансово-промышленной группы по Общероссийскому классификатору предприятий и организаций (ОКПО).

В свою очередь центральная компания ФПГ в связи с ликвидацией группы должна внести в свои учредительные документы изменения о прекращении выполнения таких функций данным юридическим лицом и направить указанным органам в срок не более 10 дней информационное письмо с определением даты внесения соответствующих изменений. Целью этого требования является стремление исключить случаи пользования юридическим лицом ранее предоставленными полномочиями от имени уже ликвидированной финансово-промышленной группы.

2. Спецификой процесса ликвидации ФПГ является то, что комментируемой нормой признано возможным действие обязательств участников финансово-промышленной группы по исполнению договора о ее создании и после завершения рассмотренных процедур ликвидации, если это не противоречит настоящему Закону и ГК РФ. Такое условие в определенной мере корреспондирует с положениями ст. 1050 ГК РФ о прекращении договора о совместной деятельности (простого товарищества) и с нормами гл. 26 (ст. 407-419) ГК РФ о прекращении обязательств. Это обусловлено прежде всего особенностями многосторонних правоотношений, которые складываются между участниками ФПГ при ее формировании, а также в процессе деятельности и закрепляются договором о создании финансово-промышленных групп.

Учитывая, что в комментариях к ст. 7, 11 и 14 настоящего Закона детально был рассмотрен механизм формирования обязательственных правоотношений исходя из особенностей правовой природы договора о совместной деятельности применительно к ФПГ, представляется целесообразным остановиться только на отдельных случаях возможного действия обязательств участников группы после ее ликвидации. Так, при данных обстоятельствах необходимо определять, действительно ли эти обязательства не противоречат указанному законодательству, особенно тогда, когда финансово-промышленная группа ликвидируется по мотиву признания судом договора о создании ФПГ незаконным.

Еще одним существенным элементом в решении задачи по исполнению обязательств, вытекающих из договора о создании ликвидированной ФПГ, является определение последствий, связанных с этим. Само по себе расторжение или прекращение данного совместного договора требует разрешения ряда ключевых проблем, связанных прежде всего с ответственностью по общим обязательствам участников ФПГ перед третьими лицами во внешних правоотношениях от имени группы, а также в случаях раздела общего имущества (доходов) или возврата имущества, переданного в общее пользование при взаимодействии между собой внутри комплекса.

Сама конструкция данной нормы и ее редакция не дают полного ответа на вопрос о построении правового механизма по обязательствам, вытекающим из договора о создании ФПГ после ее ликвидации. Проблема еще и в том, что положения соответствующих статей ГК РФ о совместной деятельности (простом товариществе) применительно к рассматриваемым отношениям в свою очередь неоднозначны и противоречивы, поскольку они не ориентированы на регулирование тех многообразных межкорпоративных связей, которые складываются в ФПГ. В связи с этим представляется необходимым предпринять шаги, предложенные в комментариях соответствующих статей настоящего Закона, с целью совершенствования правовой базы финансово-промышленных групп как разновидности интеграционных корпоративных систем, бурно развивающихся не только в России, но и в странах со сложившейся рыночной экономикой.