4.1. Основания применения мер предупреждения, связанных с принуждением

По проблеме оснований предупредительной деятельности в криминологической литературе нет единства и ясности. Отчасти это связано с тем, что многие авторы не дифференцируют социальную профилактику, в основе которой нет принуждения, и принудитель-ное предупреждение, к которому относятся меры компенсации, безопасности и наказания. Однако разница между этими двумя ви-дами предупреждения существенна. Если в первом случае не требу-ется особых оснований, то во втором необходима четкая определен-ность.

Второе правило в полной мере реализуется в российском зако-нодательстве только по отношению к мерам наказания - ответствен-ности. Что касается иных мер принуждения, используемых для пре-дупреждения, в частности, мер безопасности, то здесь исследователи по вопросу об основаниях не находят общего языка. Так, например, основаниями правового принуждения в индивидуальной профилак-тике преступлений считают:

 - общественно опасные деяния, предусмотренные законодатель-ством;

 - презумпцию, то есть юридическое предположение общественно вредного поведения определенных субъектов;

 - совокупность обстоятельств, определяющих степень вероятно-сти совершения лицом противоправных деяний или реальная воз-можность (опасность) совершения преступлений и других правона-рушений;

 - совокупность достоверных данных, относящихся к характери-стике личности, ее взглядов, стремлений, а равно поступков, сфе-ры общения, связей[49] .

Снять противоречия и ввести дискуссии в конструктивное русло, на наш взгляд, можно, используя концепцию многоуровневых оснований, суть которой состоит в следующем: термин "основание" в данном случае употребляется в значении "причина, достаточный повод, оправдывающий что-нибудь"[50] . Поскольку у всякой причины есть своя причина, то, очевидно, что всякое основание имеет собст-венное основание. На это обстоятельство обратил внимание В.Д.Филимонов, выделивший социальные и криминологические ос-нования норм уголовного права[51] . Модель многоуровневых основа-ний была разработана для мер безопасности[52] , но она применима и ко всем другим мерам принуждения.

Систему разноуровневых оснований образуют, как минимум, социально-криминологическое, нормативно-правовое, фактиче-ское (материальное) и организационно-юридическое основания.

Социально-криминологическое основание принудительных мер предупреждения образует необходимость защиты общества, конституционных прав и свобод граждан. Оно является первым, глубинным уровнем системы оснований. Проблема использования принуждения в борьбе с преступностью состоит в том, что, с одной стороны, принуждение применяется для защиты прав и свобод гра-ждан, но с другой - ограничивает эти самые права и свободы. Ис-пользование принудительных мер как средства обеспечения нор-мальной жизнедеятельности общества основывается на таком расче-те: предотвращение меньшим вредом большего.

Правоограничения, которые лежат в основе наказания и мер безопасности - вынужденное зло, причиняемое для того, чтобы из-бежать большего зла, угроза которого исходит от правонарушителя.

Социально-криминологическое основание имеет решающее значение для процесса законотворчества. Законодатель, решая во-прос об использовании того или иного принудительного средства предупреждения преступности, должен соразмерить причиняемый и предотвращаемый вред. К сожалению, достаточно четких ориенти-ров и правил соотнесения вреда пока не разработано, и законодатель действует в этом направлении больше интуитивно, чем подчиняясь четкому рассудочному алгоритму. Однако ясно, что эти правила по-хожи на правила соразмерения при крайней необходимости и необ-ходимой обороне.

Второй уровень - нормативно-правовое основание, а проще говоря, правовые нормы, в которых регламентируются условия, и порядок применения принудительных мер предупреждения. Прину-ждение во благо большинства должно быть легитимным.

В посттоталитарном обществе актуальной является защита граждан от посягательств со стороны государства. Это и правильно. Но не менее важной является защита граждан от любых других опасностей, в том числе, когда их угроза исходит от сограждан, ис-пользующих принадлежащие им права и свободы в ущерб правам и свободам других лиц. В запале защиты прав криминогенной части населения в России на какое-то время забыли о правах и свободах потенциальных жертв.

В соответствии со Всеобщей Декларацией прав человека госу-дарство должно осуществлять защиту граждан от произвольного вмешательства или посягательства на принадлежащие ему от рож-дения права и свободы. Применение ограничений к лицам, совер-шившим или могущим совершить общественно опасные деяния, со-гласуется с п. 2 ст. 29 Всеобщей Декларации прав и свобод человека. Декларацией предусматривается возможность ограничений “исключительно с целью обеспечения должного признания и уваже-ния прав и свобод других и удовлетворения справедливых требова-ний морали, общественного порядка и общего благосостояния в де-мократическом обществе". Предоставляя возможность использова-ния принудительных мер предупреждения, Всеобщая Декларация одновременно ограничивает пределы их использования необходи-мой целесообразностью.

Возможность применения мер наказания, восстановления и безопасности к отдельным гражданам просматривается и в п. 3 ст. 17 Конституции РФ, если эти граждане нарушают права и свободы дру-гих лиц. А пункт 3 ст. 55 Конституции РФ предусматривает, что "права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходи-мо в целях защиты основ конституционного строя, нравствен-ности, здоровья, прав и интересов других лиц, обеспечения оборо-ны страны и безопасности государства".

Отсюда следует, что кроме общих конституционных основа-ний для принудительных мер, ущемляющих права и свободы требу-ется наличие соответствующего федерального закона, в котором конкретизируются фактические основания, условия и порядок при-менения этих принудительных мер.

Это могут быть: 1) отдельные положения закона, такие как, например, ст. 8 Закона РФ “О праве граждан на свободу передвиже-ния”; 2) кодексы, предусматривающие, наказания и иные принуди-тельные меры; 3) отдельные законы, регламентирующие использо-вание принуждения в тех или иных сферах, как, например, Законы РФ "О безопасности", "О чрезвычайном положении", "Об оружии", "О государственной тайне".

Федеральный закон должен по возможности четко и полно описывать основания, порядок, условия и процедуру применения принудительных мер предупреждения, оставляя лишь необходимый минимум для усмотрения.

Применение ведомственных нормативных актов для ограни-чения прав и свобод граждан не допустимо. Это вытекает из смысла ст. 7 Закона РФ “О безопасности”, где сказано, что “при обеспече-нии безопасности не допускается ограничение прав и свобод граж-дан, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом”. В ведомственных нормативных актах необходимо конкретизировать порядок реализации правоограничений, регламентировать действия должностных лиц по выполнению федерального закона.

Подмена федерального закона ведомственными инструкциями и приказами неконституционно, какими бы благими намерениями это не обосновывалось. В этом плане, например, вызывает сомнение правомерность указания заместителя Министра путей сообщения РФ от 26 мая 1995 года № К-419у "О порядке оформления проезд-ных документов с указанием фамилии пассажира". В этом докумен-те, адресованном подчиненным заместителя министра, в целях "пре-дупреждения правонарушений, связанных с продажей проездных документов", ущемляются права пассажиров. Непонятно, куда смот-рит Минюст, 15 июня 1995 года зарегистрировавший это указание, но если мы пойдем по такому пути, то через некоторое время в це-лях обеспечения безопасности по приказу владельца магазина, туа-лета или владельца маршрутного автобуса должны будем предъяв-лять паспорт и получать именной билет.

Третий уровень - материальное (фактическое) основание, то есть юридический факт, с наличием которого закон связывает воз-никновение, изменение и прекращение управленческих правоотно-шений предупреждения. Материальными основаниями могут быть события или действия.

События, лежащие в основании предупредительных мер, - это опасные природные явления, стихийные или иные бедствия, аварии, катастрофы, массовые беспорядки, межнациональные конфликты, которые создают опасность жизненно важным интересам личности, общества и государства. На этом основании вводится, например, чрезвычайное положение или режим особых условий исправитель-ных учреждений.

Действия могут быть правомерными и неправомерными. Пра-вомерные действия служат основаниями для предупредительных правоограничений, если гражданин вступает в сферу отношений, где установлен особый режим безопасности, например становится авиа-пассажиром либо поселяется в закрытое административно-территориальное образование, либо избирает работу, связанную с государственными секретами.

В тех случаях, когда источником повышенной опасности явля-ется сам человек, материальными основаниями служат неправомер-ные действия, в которых объективируется общественная опасность личности. Таковы, например, основания принудительных мер меди-цинского характера, административного надзора и других правоог-раничений для рецидивистов. Основаниями для наказания являются противоправные действия, содержащие все признаки состава право-нарушения.

Во избежание произвола очень важно исходить из презумпции отсутствия общественной опасности личности до тех пор, пока че-ловек не проявил себя общественно опасным действием или дея-тельностью.

От материального (фактического) основания следует отличать повод для применения мер предупреждения. В ст. 13 Закона РФ “О государственной защите судей...” сказано, что «поводом для приме-нения мер безопасности является заявление защищаемого лица, об-ращение уполномоченного лица или получение информации орга-ном, осуществляющим защиту».

Организационно-юридические основания - это акт примене-ния права, в котором конкретизируются субъективные права и обя-занности сторон в правоотношениях предупреждения. Правоприме-нитель соотносит фактическое и юридическое основание, осущест-вляет юридическую квалификацию, определяет характер и степень опасности и в рамках, установленных правовым основанием, инди-видуализирует меры предупреждения.

Организационно-юридическими основаниями могут быть, на-пример: Указ Президента о введении режима чрезвычайного поло-жения, приговор о назначении наказания, определение суда о при-менении принудительных мер медицинского характера. Особым ви-дом организационного основания является договор: покупка авиаби-лета, трудовой договор, оформление допуска к государственной тайне, договор о покупке такого источника опасности, как автомо-биль или ружье.