3.1. ИСПОЛНИТЕЛЬ

Под исполнителем уголовный закон (ст.19 УК) понимает лицо, непосредственно совершающее преступление, т.е. выполняющее действия (бездействия), входящие в объективную сторону состава преступления. Следовательно, для того чтобы быть признанным исполнителем, соучастник должен выполнить полностью или хотя бы частично действия, входящие в объективную сторону состава преступления.

Однако следует сказать, что законодатель, описывая объективную сторону различных составов преступлений, делает это не одинаково, использует различные приемы. Ряд составов преступлений описан таким образом, что в законе указывается лишь на достижение определенного преступного результата. При этом пути достижения такого результата остаются за пределами состава преступления. Так, в ст.101 УК Украины предусмотрена ответственность за причинение тяжкого телесного повреждения. Способы же причинения такого повреждения законодателем не указываются. Исходя из этого, соисполнителем такого преступления при наличии субъективных признаков будет признано лицо, которое принимало участие в применении к потерпевшему любого насилия (например, связывало, наносило удары), а не только то, от непосредственного воздействия которого наступило тяжкое телесное повреждение.

В других случаях при описании объективной стороны состава преступления законодатель, напротив, отдает предпочтение обрисовке именно преступного действия либо описывает как действие, так и преступные последствия. Кроме этого, в уголовном праве некоторые составы преступлений описывают совершение не одного, а нескольких действий. Например, при насильственном грабеже один из соисполнителей может применять насилие к потерпевшему, а другой выполнять действия, направленные на завладение имуществом; при совершении изнасилования одно лицо может применять насилие к потерпевшей, а другое - совершать с ней половой акт. Как видно, действия таких лиц являются вовсе не однородными, а, напротив, различны по своему характеру. В таких случаях для признания лица соисполнителем будет достаточно, чтобы оно выполнило хотя бы частично одно из этих действий.

ТОЧКА ЗРЕНИЯ

В науке уголовного права вопрос о том, кого считать исполнителем преступления, является дискуссионным.

Представители субъективных теорий соучастия считают, что исполнителем является лицо, которое желает этого деяния как исполнитель, т.е. как собственное действие, объективные же формы участия в преступлении в расчет не принимаются. Эта теория соучастия получила наиболее широкое распространение в Германии. Как свидетельствуют Н. Ф. Кузнецова и Л. Вельцель, судебная практика Германии последовательно следует субъективной теории соучастия, согласно которой решающим является необъективный вклад соучастника в совершение преступления, а его “злая”, “преступная воля”, “желание соучастников деяния как своего или как чужого” (Кузнецова Н., Вельцель Л. Уголовное право ФРГ. М., 1980. С. 102).

Как уже говорилось, в соответствии с ч.3 ст.19 УК Украины исполнитель определяется как лицо, непосредственно совершающее преступление. Однако совершение преступления посредством использования малолетнего либо невменяемого наукой уголовного права и судебной практикой также признается исполнением преступления независимо от той роли, которую фактически исполняло такое лицо в преступлении. Это же правило распространяется и на случаи, когда преступление совершается посредством использования лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу иных обстоятельств, предусмотренных уголовным законом Украины, например действовавшего в состоянии крайней необходимости. Очевидно, что здесь имеет место не непосредственное, а опосредованное совершение преступления, а поэтому ч.3 ст. 19 УК, видимо, нуждается в уточнении.

Для определения понятия исполнителя важным является вопрос об отграничении его от пособника, деяния которого характеризуются единством места и времени с исполнением преступления. Один из возникающих здесь вопросов связан с возможностью соисполнения в случаях, когда один из соисполнителей действует активно, а второй бездействует, хотя объективная сторона состава преступления описана как активные действия. Особую актуальность эта проблема приобретает в связи с ростом числа вымогательств. Нередко из группы вымогателей требования о передаче имущества и соответствующие угрозы высказывает лишь один из членов группы, остальные же какой-либо активности не проявляют, однако своим присутствием, внешним видом оказывают психическое воздействие на потерпевшего. Поскольку в приведенном примере объективная сторона состава преступления - вымогательства - описывается законодателем как активные действия, то соисполнение путем бездействия в таких случаях невозможно. При наличии субъективных признаков такие лица должны быть признаны пособниками.

К этой проблеме близко примыкает и такой достаточно распространенный в судебной практике и дискуссионный в науке уголовного права вопрос, как квалификация действий “стояния на страже”. В ряде стран наука уголовного права я судебная практика рассматривает такие действия как исполнение преступления. Так, уголовное право Японии признает такие действия соисполнительством, поскольку они устраняют факт, препятствующий выполнению преступного деяния и в “соединении с действиями исполнения преступления необходимы для реализации преступного деяния, а, следовательно, они представляют собой не что иное, как действия совершения” (Японское уголовное право//Современное зарубежное уголовное право. М., 1957. Т. 1 С. 372). Такого же мнения придерживается и судебная практика Франции. Так, по свидетельству А. Легаля, “с древних времен французский кассационный суд считает стояние на страже, действиями исполнения (Цит. по кн.: Ковалев М.И. Соучастие в преступлении. Свердловск: Изд-во Свердл. юрид. ин-та, 1962. Ч. 2. С. 40). Однако подобные выводы противоречат основным положениям объективной теории соучастия в преступлении. Лица, “стоящие на страже”, не выполняют ни полностью, ни частично действий, входящих в объективную сторону состава преступления, а поэтому должны признаваться пособниками, а не соисполнителями преступлениями.

Следовательно, со стороны объективной, деятельность исполнителя может быть выражена в выполнении полностью или частично действий либо бездействий, входящих в объективную сторону состава преступления, или в совершении преступления посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности.

Со стороны субъективной деятельность исполнителя может совершаться как с прямым, так и с косвенным умыслом.

ВЫВОД

Под исполнителем понимается лицо, непосредственно совершившее преступление, т.е. выполнившее полностью или частично действия (бездействия), входящие в объективную сторону состава преступления, а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных уголовным законом Украины.