Тема 9. Древний Рим

Периодизация истории римского государства и права. — История учреждений царского, республиканского и императорского Рима. — Особенности истории права. Законы XII таблиц. Институции Гая. — Источники и основные институты римского права. — Суд и процесс. — Свод законов византийского императора Юстиниана.

Периолизаиия истории римского государства и права

Древние римляне принадлежали к народности, обитавшей на западе и в средней части Италии (Апеннинский полуостров). Здесь же располагалась область, именующаяся Лациумом, к северу от которой проживали этруски (неарийские племена), а к югу — гре­ческие колонисты, представители наиболее развитой в культурном и экономическом отношении народности. Римское государство сло­жилось поначалу из городской общины (civitas) и первоначально очень походило на типичный древнегреческий полис — с народным собранием, царем и знатью. Римское государство, представшее последовательно царством, республикой и империей, просущество­вало 12 веков.

Хронологические рамки истории римского права весьма вну-| шительны. Они значительно шире хронологических рамок государ^ ства и охватывают, во-первых, период в 12 веков —от царског правления, датируемого годом основания Рима (753 г. до н.э.), дс его падения после разгрома варварами в 476 г. до н.э. и, во-вто­рых, период в одно тысячелетие, связанный с возвышением, рас­цветом и упадком Восточной Римской империи (столица — Кон­стантинополь) и с эволюцией права в рамках истории этой (позднее названной Византийской) империи.

В истории римского государства различают три основных пе­риода. Первый — древнейший царский — от основания Рима его первым царем Ромулом до изгнания последнего царя Тарквиния по прозвищу Гордый в 509 г. до н.э.; второй период — республикан­ский — охватывает примерно пятивековую историю (509—27 гг. до н.э.). И третий — имперский — распадается на два подперио-да: период принципата, когда принцепс (первый в списке сенато­ров) становится самой первой величиной в государстве и совмещает

172      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

властные функции многих высших должностей республики — глав­ного жреца (понтифика), главнокомандующего армией, трибуна и др., и период домината (от dommus — господин), который зна­менует дальнейшую эволюцию властной и территориальной струк­туры империи. Принципат датируется 27 г. до нэ. и 284 г. н.э., до-минат охватывает период с 284 по 476 г.

В момент основания Рима и до правления последних царей у римлян существовал родо-общинный строй, постепенно изменяв­шийся в сторону ремесленных и профессиональных делений (жре­цы, земледельцы, воины, скотоводы, кожевенники, оружейники, торговцы и др.).

Еще Ромул разделил всю землю между членами общины-го­рода и предоставил каждому по 2 югера (50 соток), которые зак­реплялись за семьей в виде приусадебной семейной собственности. Пахотная земля, луга, пастбища предоставлялись всем членам римской общины для пользования и владения, но не в собствен­ность. Приусадебные участки были собственностью семьи, однако глава семьи не мог распоряжаться ею неограниченно. Члены рода, в предках которого значился родоначальник по отцовской линии, кроме общего владения землей имели еще взаимные права и обя­занности следующих разновидностей: наследственные, в том числе поддержание общего культа рода, его предков и домашних богов. Они имели также общее место захоронения родственников, пра­во носить родовое имя. Последнее дожило до времен империи. Гай Юлий Цезарь происходил из рода Юлиев.

Родовые общины делились на семейные, и со временем они стали основными ячейками (институтами) общества с неограничен­ной властью отца-домовладыки. Среди племен, входивших посте­пенно в Римское государство-общину, возникали конфликты и соперничество за представительство и участие в учреждениях власти.

Народ римской городской общины состоял из трех племен (ла-тины, сабины и этруски), которые первоначально состояли из 100 родов, а затем долгое время из 300 родов, причем каждое племя включало 10 курий (родовых объединений), удобных преж­де всего из военных, административных и финансовых соображе­ний. Во главе курии стоял курион. Полноправными в римской об­щине были только лица, принадлежавшие к одному из родов и зачисленные в курию. Их называли патрициями — потомками знатных родоначальников.

Зависимых от патрициев лиц называли клиентами, а самих покровителей (патрициев) именовали патронами. Клиентами обыч­но становились отпущенные на волю рабы, остававшиеся жить в семье бывшего хозяина (и затем патрона), которого вольноотпу­щенник продолжал почитать, следуя за ним на войну и помогая в

Тема 9 Древний Рим

173

мирное время Патрон защищал клиента вне этого семейного об-| щежития, прежде всего в суде. Такие зависимые отношения под­держивались обычаями и религией.

Существовали разные способы отпущения на волю и некото­рое число ограничительных условий. Устанавливалась квота рабов, отпускаемых по завещанию, не допускалось отпущение рабов во I вред кредиторам, особые условия предъявлялись для отпущения [ рабов моложе 20 лет. В последнем случае законным основанием! было признано кровное родство либо случай, когда раб исполнял роль педагога. Другими основаниями были желание сделать свое­го раба управляющим либо свою рабыню законной супругой. От­сутствие законного основания делало вольноотпущенника не рим­ским гражданином, а только латином. Если раба отпускали на волю "праведным и законным способом, т.е. посредством жезла, или через внесение в списки ценза, или по завещанию", то он стано­вился римским гражданином. Если же какое-то из условий и ос­нований не было соблюдено, он становился латином (Гай. 1, 17).

Отпущение на волю рабов-преступников, отмеченных клей­мом, давало им статус не латинов, а чужеземцев, покоренных оружием. Гай называл этот статус "наихудшей свободой" (Гай. 1, 26—27). Такой вольноотпущенник не мог перейти в римское гражданство, а пребывал в статусе раба римского народа. Обра­щался в такое рабство также гражданин, не прошедший имуще­ственного ценза или уклонившийся от военной службы (Гам. 1, 160).

Другим сословием неравноправных, более массовым и более влиятельным, стали плебеи. Это были лично свободные жители римской общины, владевшие землей, платившие налоги и обреме­ненные воинской повинностью. Однако плебеи были лишены пра­ва получать наделы земли при дележе завоеванных римлянами зе­мель иностранных государств. Они же испытывали большие стес­нения от монополии патрициев в делах судебных, административ­ных и законодательных. Им запрещались браки с членами патри­цианских семей и т.д.

Наибольшей близостью к статусу римских граждан обладали древние латины — обитатели области Лациум (к югу от Рима) и граждане городов так называемой Латинской лиги (до 338 г. до н.э.). Они обладали правом селиться в Риме, вступать в законный брак с римлянами (все эти правовые возможности определялись факти­ческим местом обитания и принадлежностью к определенной граж­данской общине). Однако латины не могли приобретать наследство, оставленное в их пользу, их нельзя было назначать опекунами по завещанию, они были лишены права на завещание, и все их на­следство отходило к патрону. Латинами по статусу являлись так­же перегрины, жители римских колоний. Располагая правом закон­ных сделок (правом коммерции) и правом селиться в Риме, они

174      Часть I История права и государства в древности и в средние века

обычно лишались возможности вступать в законный брак с рим­скими гражданами, правда, некоторые общины перегринов обла­дали этим правом по договору с римлянами. Ребенок от брака ла-тина и римской гражданки, по постановлению сената, считался со времен Адриана римским гражданином. Латины, достигшие выс­ших должностей по месту обитания, получали римское граждан­ство и могли продолжать политическую карьеру уже в Риме.

При всем сходстве греческого полиса и римской цивитас уси­лия правителей города-государства римлян были направлены в ос­новном на решение не культурных и социальных, а скорее агрессив­но-экспансионистских задач, что определенным образом сказалось и на понимании римлянином своих прав и обязанностей. Прежде всего в римском полисе выработалось осознание противоположно­сти между интересами и заботами государства (в данном случае всей римской общины) и интересами подданных (область частной пользы). Это различение интересов и забот впоследствии было зафиксиро­вано в виде различения двух основных отраслей правового общения и регулирования — области публичного и частного права.

Право публичное и право частное. Публичным правом назва­на область регулирования дел, относящихся к общей пользе всей римской общины, будь то дороги, водоводы или состояние куль­товых сооружений и мест совершения сакральных обрядов, а так­же к организации деятельности служителей культа и магистратов (чиновников). Иногда римляне именовали эту область правопользо-вания и регулирования не публичным, а общественным правом (Плиний-младший).

Частным правом обозначена область правового общения и регулирования, имеющая целью обеспечение пользы отдельных частных лиц. Область его действия и применения — это прежде всего внутрисемейные отношения: взаимоотношения отца семей­ства и его подвластных, взаимоотношения мужа и жены, родите­лей и детей, прямых и иных родственников. За пределами семей­ства это право регулировало отношения владения и собственнос­ти, обязательства, наследование, дарение и др. Имущественные права (права на вещи) являются объектом обмена, регулирования и составляют изменчивую принадлежность хозяйствующих лиц.

Личные права в отличие от вещных прав имеют абсолютный характер: они не могут быть отчуждаемы и существуют пожизнен­но (права супругов, родителей, детей). Р. Иеринг немного преуве­личивал, когда утверждал, что римляне открыли частное, или гражданское, право. Не открыли, замечает в этой связи П.Г. Ви­ноградов, а последовательно выяснили его противоположность пра­ву публичному.

Частное право более автономно в деле установления обяза­тельств правового характера (в нем содержание договоренности

Тема 9. Древний Рим

175

определяется ее участниками, а многие законные требования го­сударственных установлений о налогах, о воинской повинности никак не зависят от воли частного лица), в то время как публич-1 ное право более жесткое и категоричное. Тем не менее автономия! частных лиц тоже наталкивается на определенные пределы и гра-1 ницы, устанавливаемые публичной властью и публичным правом:} "частные соглашения не могут изменить публичного права".

Соглашаясь с последним уточнением, следует все же при-1 знать, что сколько-нибудь подробного истолкования в особых кон­цептуальных или доктринальных истолкованиях это деление у римлян не получило. Такое истолкование стало уделом конститу-j ционного правоведения нового и новейшего времени.

•Вместе с тем невозможно не признать громадную заслугу! римлян в создании самой науки правоведения и техники толкова­ния и применения законов. Именно для римского права более всего характерны "точность и ясность определений, строгая логичность и последовательность юридической мысли, сочетаемая с жизнен- j ностью выводов" (И.С. Перетерский).

В римском правоведении в его исторической эволюции более I заметна не преемственность мыслительных конструкций и взгля­дов авторитетных юристов, а постепенное изменение различных приемов правового регулирования жизни римских граждан и по- I коренных римлянами народов, а также обеспечение потребности в систематизации регулятивного правового материала.

История учреждений царского, республиканского и императорского Рима

В царский период власть осуществляли три учреждения: царь, сенат и народное собрание. Царь командовал войсками, осуществ­лял руководство повседневным управлением в общине и считал­ся посредником между богами и римским народом. Таким образом, в его деятельности присутствовали элементы духовной и светской власти, однако самой важной здесь была власть военного коман­дования и власть с правом применения принуждения (ius coertions) Будучи посредником между богами и своим народом, царь облечен был специальными функциями верховного жреца.

Считалось, что римлянин с его обязательными молитвами и поклонением богам связан с ними договором (религия — от лат. ligare — связывать) Отсюда становится понятной мелочная дотош­ность римлянина в исполнении обрядов, в принесении определен­ных жертв и произнесении словесных формул. Жрецы здесь, как и у многих других народов, представляли собой слой наиболее образованных людей (у римлян это понтифики, у галлов — дру-

176      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

иды, у славян — волхвы). Они обладали сравнительно большими сведениями не только в области религии и культов, но и во мно­гих других областях — астрономии, медицине, праве. В Риме дол­гое время, примерно на протяжении столетия после принятия Законов XII таблиц, наукой толкования законов и составлением судебных формул ведали понтифики. Один из них специально на­значался для руководства по вопросам частных лиц. Поэтому пер­вый период в истории римского правоведения иногда именуют пе­риодом жреческой юриспруденции. У религиозных верований древ­них римлян была еще одна особенность — обожествление понятий. Таким понятиям, как "достоинство", "свобода", "верность", "согла­сие", "правосудие", римляне посвящали отдельные храмы.

Религиозная организация включала специальную иерархию жрецов, установленную еще в эпоху правления первых царей. Сре­ди жреческих должностей важнейшими были фламины, понтифи­ки, авгуры, фециалы, а также жрицы-весталки. Коллегия из пят­надцати фламинов была хранительницей культа главных римских богов: трое старших ведали культом Юпитера, Марса и Квирина, двенадцать младших отвечали за другие богослужения. Фламины избирались из патрициев и облекались полномочием давать сове­ты царям (впоследствии магистратам). Коллегия из пяти понтифи­ков (букв, мостостроителей) вела наблюдение за сохранностью моста через Тибр, за его разборкой в случае нападения, а также вела хронологию событий в городе, хранила архив, объявляла счастли­вые и несчастливые дни для народных собраний и осуществляла надзор за соблюдением норм сакрального права и обычаев. Она же составляла календарь слушания судебных дел и хранила форму­лы судебных исков.

Были еще жрецы-авгуры, которые гадали по внутренностям птиц и животных, и коллегия из 20 фециалов, ведавших ритуалом объявления войны и заключения мира. Объявлению войны предше­ствовали дипломатические переговоры фециалов с противником, где они, призывая в свидетели Юпитера, излагали требования Рима. Выполняя роль вестников войны, они бросали в этом случае на территорию врага копье с окровавленным концом. Весталки круглосуточно дежурили в храме Весты и поддерживали священ­ный огонь. Их служение длилось 30 лет, и на все это время они давали обет девственности и аскетизма. Они сохраняли известную независимость от отца и пользовались большим уважением в обще­стве. Если во время движения по городу в сопровождении ликто­ра, расчищавшего ей дорогу, весталка встречалась с процессией, выводящей преступника на казнь, то преступнику сохранялась жизнь.

В древнейший период царя избирали, поэтому на время ва­кантного состояния царской власти верховное управление пере-

Тема 9. Древний Рим

177

ходило к сенату. На период междуцарствия из числа сенаторов выбирали 10 человек (интеррегес), которые поочередно в тече­ние пяти дней каждый осуществляли верховную власть в стра­не. Царь избирался специальным уполномоченным народным собранием и после обряда инаугурации получал полный цар­ский империум, т.е. высшие властные полномочия в римской об­щине.

Сенат в царский период являлся формально совещательным учреждением власти при царе. Он также был выборным, и перво­начально его членами были главы римских родов (в силу это­го обстоятельства сенаторы именовались отцами патресами, от pater — отец). Позднее членов сената стали назначать по усмотре­нию царя, который в то же время не мог игнорировать знатность и влияние отдельных патрицианских родов. Практической заботой сената в царский период стали совещательные заключения по уп­равленческим вопросам, которые были названы сенатусконсульта-ми (консультационными постановлениями сената). Еще одной фор­мой деятельности сената стало утверждение законов по полномо­чию, которое именовалось auctontas patrum. По преданию, зако­ны принимали сами цари. Так, Сервию Туллию приписывают из­дание примерно полсотни законов. Однако, по мнению некоторых исследователей, царские законы принимались в виде постановле­ний, которые действовали только в правление данного верховного властителя — царя.

В народные собрания входили все взрослые мужчины, спо­собные нести воинскую службу. Римляне называли себя квирита­ми, сынами бога Квирина. Собрание обладало правом наделять выбираемого им царя высшей властью (империумом), оно же ут­верждало все принимаемые законы. Взаимоотношения между ца­рем и народом во многом напоминали взаимоотношения домовла-дыки (pater familias) и его подвластных по домохозяйству лиц — жены, сыновей, рабов и т.д. Еще во времена правления Ромула весь народ был поделен на 30 частей. Эти части Ромул назвал ку­риями, поскольку он выполнял работу по управлению делами го­рода-государства посредством подачи мнений этих частей. Таким образом он впервые учредил куриальные законы, которые пред­лагали и последующие цари.

Самые крупные перемены в истории царского периода связы­вают с правлением предпоследнего царя Сервия Туллия, который, подобно Солону и Клисфену в Афинах, изменил представитель­ство в делах по управлению государством с учетом имуществен­ного ценза и места обитания. Вместо деления на патрициев, кли­ентов и рабов он ввел деление на шесть классов. Каждый такой класс должен был поставлять определенное число военных подраз­делений — центурий. Первый класс был облечен полномочием вы-

178      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

ставлять 80 центурий, второй, третий и четвертый — по 20, а пя­тый — 30 центурий.

Кроме того, вне этих классов оказались 18 центурий всадни­ков, из которых только шесть принадлежали представителям пат­рициев. Две центурии составили ремесленники, две другие — му­зыканты и только одну центурию — пролетарии (бедняки), кото­рые были людьми малоимущими, располагавшими только потом­ством (proles), а не имуществом.

Всего было 193 центурии. Абсолютное большинство при голо­совании составляли 97 голосов, и это большинство фактически принадлежало высшим классам (только у первого класса с его 80 центуриями тяжеловооруженных пехотинцев и класса всадни­ков с его 18 центуриями было 98 голосов).

Собрания по центуриям со временем присвоили себе столько важных и разнообразных полномочий, что тем самым сильно при­уменьшили полномочия куриатных собраний. Новое разделение не смогло полностью приглушить соперничество сословий, и на этой волне Тарквиний после свержения и убийства своего тестя Сер-вия Туллия стал царем-тираном, которого после вопиющих нару­шений морали и прав сограждан изгнали за пределы города-госу­дарства. Изгнанник так и не смог при всех неустанных усилиях вернуться к власти.

Территориальная организация общины после реформ Туллия обрела новую конфигурацию: в ней возникли округа, получившие название трибы (это обозначение не племен, а территориальных единиц, созданных для удобства управления и налогообложения). Однако важным политическим последствием этих перемен стало формирование новых разновидностей народных собраний и прини­маемых ими соответствующих решений. Куриатные собрания до­полнились собраниями центуриатными и трибутными.

В результате таких новаций патрицианские роды навсегда утратили былую монополию на осуществление государственной власти.

В период республиканской истории основными учреждени­ями власти стали магистраты, сенат и народные собрания, а ос­новными сословиями — патриции и плебеи, к которым впослед­ствии прибавилось сословие всадников. Такое устройство и рас­пределение власти следует отнести к разряду аристократических, поскольку многие важные должности в республике оказались вы­борными и осуществляемыми без материального вознаграждения, и все должности такого рода были заняты на протяжении дли­тельного времени представителями нескольких патрицианских родов.

Так, например, 200 консулов, сменившихся за столетие, с 233 по 133 г. до н.э., принадлежали к 58 семьям; при этом 63 кон-

Тема 9. Древний Рим

179

сула были членами всего лишь пяти семей. К началу III в. богатая плебейская верхушка объединилась с патрицианской аристократией в одну коалицию, названную нобилитетом (собранием благород­ных).

Магистраты и эдикты. Магистратами в Риме называли раз­личные должностные лица (консулы, преторы, цензоры, эдилы и др.), имевшие определенный круг деятельности: командование вой­сками, управление провинцией, отправление правосудия и др. Эти лица, как правило, обращались к народу на сходках с указом, в котором они знакомили с программой своей деятельности или по­мещали распоряжения, касающиеся отдельных лиц или случаев. Указы эти сначала сообщались в устной форме и назывались эдик­тами (от "объявление, распоряжение"), а потом их стали писать на белой доске (алъбум) черными буквами с заглавными буквами красного цвета. Доску выставляли на видном месте, в Риме — на площади (форуме), чтобы с эдиктом можно было ознакомиться бо­лее внимательно.

Эдикты магистратов обладали двумя важными атрибутами властного характера — юрисдикцией (iurisdictio) и империумом (imperium). Под юрисдикцией в данном случае разумелось личное отправление правосудия магистратом в силу закона или через по­средство судьи, который уполномочивался на это магистратом. Империум означал полноту высшей власти, предоставляемой ма­гистрату для проведения определенного рода мероприятий, на­правленных на обеспечение общего блага (propter utilitam publicum). В силу такой полноты власти консул осуществлял одно­временно военную власть и юрисдикцию.

Самым важным различием между обладателями магистрат­ской власти являлось обладание или необладание властью в ее разновидности, именуемой империумом. Обладание такой властью включало осуществление гаданий (ауспиций) и контроль за дру­гими аналогичными обрядами, которые имели большое социально-психологическое и политическое значение. Империум принадлежал по праву консулам, преторам и диктаторам.

Внешним атрибутом империума были фасции — розги, пере­вязанные ремнями, из которых торчит лезвие секиры. Их несли ликторы-телохранители магистрата. Розги и секира символизиро­вали право на принуждение и на казнь ослушников. Вначале фас­ции и телохранители входили в атрибуты царской власти наряду с пурпурным плащом, золотой диадемой, скипетром с орлом и креслом из слоновой кости (курульное кресло). Затем телохрани­тели-ликторы стали сопровождать консулов и преторов.

Существовали следующие принципы подбора, утверждения должностных лиц республики и контроля за их деятельностью. Все должности избирались на народном собрании, центуриатном или

180

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

трибутном в зависимости от полномочий по заполнению должнос­тей, признаваемых за этими собраниями. Практически все магис­траты избирались в должности сроком на один год, и только цен­зоры избирались сроком на пять лет. Срок полномочий консулов мог продлеваться во время военных действий, когда им вручалась вся полнота власти. С увеличением числа территорий, подвластных римской общине, полномочия некоторых носителей должностной власти стали продлеваться в видоизмененной форме. Например, консулы и преторы после окончания своих должностных полномо­чий в городе Риме получали затем назначение в провинцию с пол­номочиями проконсула или пропретора.

Каждая магистратская должность в республике замещалась не одним, а двумя или несколькими должностными лицами в обес­печение коллегиальности в отправлении этих властных должнос­тей. Причем каждый из коллег имел право своеобразного вето (запрета) на действия своих коллег по должности. И это право на вмешательство получило название права интерцессии.

Все должности выстраивались в особой иерархической соот­несенности и соподчиненности. Это означало, что все нижестоящие чиновники были обязаны подчиняться вышестоящим, а вышесто­ящие имели право интерцессии на решения нижестоящих. Толь­ко цензор мог в своих действиях быть приостановлен решением другого цензора.

Все магистраты исполняли свои функции безвозмездно, т.е. без материального вознаграждения, что делало эти должности недо­ступными для малоимущих. И "уволить" их с должности до исте­чения срока полномочий не мог никто, даже избравший их народ. Занятие должности в республике считалось большой честью, ока­занной народом данному носителю должностной власти (она была еще и "учительной" властью, недаром название ее происходит от слова "magister" — учитель). Чиновник мог получить компенсацию произведенных им затрат в том случае, если ему пришлось израс­ходовать на дела управления собственные средства. Установления магистратов правового назначения получили прозвание ius honorarium (право носителей почетной должностной власти). К этой же категории относилось и преторское право (в частности, претор-ские эдикты).

В том случае, если чиновники использовали свою власть во вред общему благу республики, они могли быть привлечены к от­ветственности. Основными чиновными персонами в республике были консулы, преторы, цензоры, эдилы и квесторы.

Два консула возглавляли всю систему магистратуры и были поначалу наследниками царских полномочий и функций. Впослед­ствии их полномочия были сведены к военному командованию со всеми вытекающими отсюда полномочиями и заботами: подбор и

Тема 9. Древний Рим

181

укомплектование войска, распоряжение казной и др. Консулы име­ли право председательствовать в сенате, созывать и поочередно председательствовать в народных собраниях.

По обычаю консулам доверялось представлять законопроекты центуриатным и трибутным собраниям. В чрезвычайных ситуацих сенат мог облечь консулов диктаторскими полномочиями, такая должность получила название экстраординарной магистратуры. Это приводило к тому, что на время прекращалась деятельность всех остальных (ординарных) магистратов, поскольку диктатор имел не просто полномочие на империум, а суммум империум, которое исключало не только интерцессию, но и любой протест. Диктатора сопровождали 24 ликтора, тогда как консула, а до него царя —только 12 ликторов.

Выборы консулов проводили на берегу Тибра, в месте, носив­шем название "Марсово поле". В день выборов знатные римляне, добивавшиеся должности консула, надевали белоснежный плащ — "кандиду" (отсюда слово "кандидат", означающее человека, до­бивающегося какой-либо должности). Белый цвет одежды символи­зировал чистоту намерений будущего консула и его чистую совесть. Оба консула имели равные властные полномочия и поэтому при обсуждении важных государственных дел часто советовались (кон­сультировались) друг с другом. Другое истолкование слова "консу­лы" — "скачущие вместе".

Преторы (впереди идущие) вначале были приближенными консулов. Со временем они стали заместителями консулов в делах по управлению внутренней городской общиной римлян (с названи­ем "младший коллега консула"), однако с гораздо меньшими пол­номочиями. Со временем к городскому претору прибавилась долж­ность претора по делам перегринов-иностранцев, а еще через не­которое время их общее число достигло 16 человек под председа­тельством городского претора.

Из полномочий претора по поддержанию общественного по­рядка возникло и развилось его право на разрешение судебных споров. Эти полномочия в условиях республики содействовали фор­мированию своеобразных правотворческих функций претора и воз­никновению особого источника права под названием "преторское право". Оно фиксировалось в специальных ежегодных установле­ниях претора и именовалось преторским эдиктом.

Цензор был облечен полномочиями по составлению так назы­ваемого ценза — списка населения с последующим распределени­ем граждан по трибам, классам, центуриям, а также списка се­наторов. В процессе осуществления этих дел цензор имел возмож­ность весьма значительного влияния на статус отдельных лиц. Например, простолюдин или сенатор мог быть включен в список той или иной трибы или центурии или выключен из него за мо-

182      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

ральные прегрешения. При обнаружении моральных прегреше­ний — в ходе специальных проверок или во время личного собе­седования — цензоры имели право сделать особое заявление и констатировать факт, который влек за собой ограничение полити­ческой правоспособности на период соответствующих полномочий цензора. Цензоры избирались из числа бывших консулов, ставших сенаторами, и отличались общепризнанной достойной репутацией. В случае оставления своего поста одним из двух цензоров другой оставлял свою должность, с тем чтобы предоставить возможность провести новые выборы цензоров.

Одна из забот цензора состояла в наблюдении за нравствен­ным обликом не только магистратов или сенаторов, но и рядовых сограждан. На этом поприще также имелись свои трудности. "Тя­желая задача, квириты, говорить с желудком, у которого нет ушей", — сетовал Катон Старший по поводу своих попыток отвра­тить сограждан от домогательств несвоевременной бесплатной раз­дачи хлеба. Цензовой переписи подлежали все взрослые мужчины, включая вольноотпущенников, а также вдовы и сироты, владев­шие имуществом. Они обязывались поставлять полные сведения о своем имущественном положении.

В обязанности эдила входило исполнение функций по органи­зации и контролю за общественным порядком — на улицах, рын­ках и т.д. Квестор первоначально проводил дознание по публичным деликтам, но впоследствии сосредоточился на заведовании казной и архивом. Народные трибуны как должность были учреждены для защиты интересов плебеев, и избирались они из среды только пле­беев. Трибуны стали контролерами действий патрициев в сенате, а также магистратов на всех уровнях управления делами общины. Они обладали правом вето на любое решение сената или магистрата и даже на принятое судебное решение. Любой житель имел право обратиться к трибуну за помощью и защитой, в силу этого трибун по обычаю не имел права в ночное время находиться вне дома и запирать двери своего жилища. Поэтому свет в окне его дома го­рел всю ночь. Личность плебейского трибуна была священной и не­прикосновенной (sacrosanctis).

Сенат в республиканском Риме сохранился, но несколько видоизменил свои полномочия и способ формирования. В него по­лучают доступ плебеи. Возросла поначалу роль консулов, а затем цензоров в формировании состава сената. В него стали включать на основе специальной привилегии бывших консулов и бывших пре­торов. К концу республиканского периода он вырос с 300 до 600 и затем до 900 членов. Сенат ведал бюджетными, дипломатически­ми вопросами, наделением чрезвычайными полномочиями отдель­ных чиновников, а также унаследованным правом auctoritas patrum — правом утверждения законов, принятых народным со-

Тема 9. Древний Рим

183

бранием. Важным и существенным для целей общего блага в этом наборе полномочий было право выделения бюджетных средств на те или иные расходы. Эти полномочия возвышались не только над консульскими, но и над полномочиями диктатора.

В республиканском Риме существовало несколько видов на­родных собраний — центуриатные, трибутные и куриатные. За­тем к ним прибавились собрания плебеев с полномочием принимать решения, равносильные законам (так называемая плебисцита). Основная роль принадлежала центуриатным собраниям, которые избирали высших чиновников — консулов, преторов, цензоров •— и осуществляли принятие законов. Каждая центурия имела один голос, но преобладание в законодательных решениях оставалось за центуриями первых двух классов. Куриатные собрания были древ­нейшей формой собраний. Их роль постепенно ослабевала. В неко­торых важных вопросах они обладали чисто регистрационными и символическими полномочиями.

Трибутные собрания выбирали квесторов, куриальных эди­лов, а также плебейского трибуна и плебейского эдила (это уже на собраниях плебеев). Со временем по закону 449 г. до н.э., а за­тем закону диктатора Гортензия 287 г. до н.э. решениям плебейс­ких собраний была придана сила закона.

На трибутных собраниях выбирали также главного понтифи­ка, стоявшего во главе коллегии жрецов. В ведении этой колле­гии находились и чужестранные культы, которые с распростране- • нием римского владычества постепенно переносились в главный го­род республики. Существовали также коллегии авгуров, ведавших толкованием предзнаменований, и коллегии фециалов, наблюдав­ших за правильным соблюдением установленных обрядов (ритуа­лов) в международных сношениях. По общему правилу жреческие должности занимали пожизненно. В случае выбытия одного из чле­нов коллегии право избирать нового жреца принадлежало членам соответствующей коллегии.

На понтификов была возложена задача составления календар­ного расписания дней народных собраний (примерно 190 собраний в год) и дней отправления правосудия (около 40). В остальные дни отправление правосудия или созыв комиций (сходов, народных собраний) воспрещалось по религиозным мотивам. Полномочия пон­тификов в республиканский период значительно сузились.

С изданием в середине V в. Законов XII таблиц знание тех или иных правовых принципов и норм стало доступным всем желающим. Знание же конкретных процессуальных правил и формул, с помо­щью которых следовало обращаться в суд, было еще некоторое время тайной понтифика, пока около 300 г. до н.э. домашний секре­тарь понтифика Аппия Клавдия, которого звали Кней Флавий, не обнародовал книги формул и судебного календаря.

184      Часть I История права и государства в древности и в средние века

Период империи начинается с возвышения Августа (27 г. до н.э. — 14 г. н.э.) и заканчивается разграблением Рима варвара­ми и смещением последнего императора в 476 г.

Для периода упадка республиканских традиций и учреждений золотой век оказался позади, и в его возвеличивании по контра­сту с текущим периодом были заняты многие ораторы и обществен­ные деятели. Гай Кассий Лонгин, юрист, выступая в сенате в 61 г., говорил: "Меры, которые принимались в старину в любой об­ласти, были лучше и мудрее, а те, что впоследствии менялись, менялись к худшему" (Тацит. Анналы, XIV, I).

Установлению имперского управления предшествовало много перемен в социальной и политической жизни римлян — граждан­ские войны, установление военных диктатур. Так, возвышение Сул-лы в качестве диктатора после 83 г. до н.э. привело к практике из­дания законов без согласования с народным собранием, а в уголов­ном суде была запрещена жалоба (провокация) на приговоры суда.

В 44 г. до н.э. постоянным диктатором становится вождь попу­ляров, людей свободных, но не знатных (во времена Суллы их на­зывали также оптиматами), человек выдающихся способностей и дарований Гай Юлий Цезарь. В его правление, по описанию Плутарха, лица, добивающиеся должностей, сидели на площади за столиками с деньгами и бесстыдно подкупали чернь. Затем на­нятый народ приходил в собрание, где боролся за того, кто дал деньги. "Политические противники расходились часто лишь после того, как обесчестили ораторские трибуны кровью и трупами и по­грузили государство в анархию, подобно судну, несущемуся без управления" (Плутарх. Цезарь, 28).

Такое течение событий вело государственное управление к монархии. После убийства Юлия Цезаря сторонниками восстанов­ления аристократического республиканского строя его внучатый племянник Октавиан Август обрел ряд важных властных полномо­чий (военные, жреческие, административные), которыми удачно воспользовался. Все это привело к окончательному установлению автократической (названной впоследствии императорской) фор­мы правления, а реформатор заслужил почетное прозвание Бо­жественного (Августа).

Он обладал правом вето на распоряжения всех магистратов, стал главным блюстителем культа (с 12 г.), присвоил право наблю­дать и посылать чиновников для управления сенатскими провин­циями, расположенными в завоеванных областях, издавал законы с правом высшего уголовного и гражданского суда. Его правление относится к начальному этапу принципата, при котором фактичес­кий верховный правитель (первое лицо государства) получает наи­менование принцепса (первого в списке сенаторов, открывающе­го и закрывающего его заседания).

Тема 9 Древний Рим

185

Период принципата характеризуется неспешным преобразо­ванием властных функций верховного правителя при формальном сохранении прежних учреждений. Институт принцепса был изве­стен еще в царский период и означал влиятельное лицо либо в общине (принцепс цивитатис), либо среди лиц, перечисленных в списке сенаторов (принцепс сенатус). Первый император Окта­виан Август использовал этот термин и титул в значении "первый гражданин Римского государства".

Государственный строй периода принципата иногда называют республиканской монархией либо республиканской империей, и для этого имеются достаточные основания. Первые принцепсы сде­лали свои полномочия пожизненными и стремились к совмещению нескольких высших магистратур одновременно. Принцепс становил­ся одновременно консулом, цензором, народным трибуном и пер­восвященником (главным жрецом — понтификом). Власть его в области управления государством-империей соперничает с анало­гичными полномочиями сената. Последний в период империи узур­пирует некоторые властные полномочия народного собрания — по принятию закона и по одобрению в должности высших магистра­тов. В этом соперничестве принцепс стремился к единоначалию, а сенат — к коллективному контролю и влиянию, в итоге побеждала вторая ориентация.

Наибольшую автономию сохраняла в этот период должность претора, сочетавшего административные функции с полномочия­ми уголовной юрисдикции. Однако в это же время появляется слой императорских чиновников, составивших личный Совет при прин-цепсе (консилиум принципис) или подчиненных префекту прето-рия — высшему должностному лицу над группой менее властных префектов и кураторов. При Адриане (117—138 гг.) личный Совет возглавлял начальник императорской гвардии, который сочетал верховные судебные полномочия с верховным командованием.

Управление в провинциях строилось по линиям двух иерар­хий — императорской и сенатской, что дало соответствующие наименования самим провинциям, поделенным на императорские и сенатские. Императорские управлялись назначаемыми самим императором легатами, сенатские -— проконсулами и пропреторами. Сенатские провинции фактически имели двойное подчинение — сенату и императору. Различие в способах управления повлекло различия в способах финансирования этого управления и приве­ло к созданию наряду с казной императора казны сенатской. Так оформился режим правления, который историки назвали двоевла­стием (диархией).

Доминат возник как следствие прекращения этого двоевла­стия в пользу принцепса, и произошло это в правление Диокле­тиана (с 284 г.). Формально император считался неограниченным

L

186      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

властителем, доминусом (от слова "господин"), что подтвержда­лось концепцией перехода верховной власти от народного собрания к императору. Последний со временем присвоил и стал осуществ­лять законодательные полномочия: его письменные распоряжения принимались сенатом беспрепятственно, без всяких поправок, и они становились законами. Императорские установления (консти­туции) стали основным способом изготовления законов. В этот же период возникает институт апелляции, в силу чего император становится и высшей судебной инстанцией.

В правление Диоклетиана проводятся реформы по реоргани­зации управления территориями, а также военная, финансовая и др.

Вся империя делится на 12 диоцезов, которые в свою очередь подразделяются на провинции. Так, территория Италии вобрала в себя два диоцеза. В армии производится специализация функций отдельных войск: были созданы пограничные войска, мобильные внутренние и утверждена преторианская гвардия. Податная систе­ма обновляется введением натуральных и денежных налогов (по­земельный налог), а также введением полноценной монеты в обес-• печение содержания чиновников и армии.

Император сочетал перечисленные полномочия с командова­нием армией и флотом, с правом назначения на командные воен­ные должности. Его власть в значительной мере зависела от ар­мии, которая приносила ему присягу и нередко была главной си­лой, поддерживавшей его восхождение к верховной власти (период правления так называемых солдатских императоров). В области внешнеполитической императоры присвоили себе исключительное право на объявление войны и мира.

Продолжала развиваться система имперского чиновничества^ Все должности делились на три категории: придворные (dignitateB palatinae), гражданские (dignitates civiles) и военные (dignitatefp militares). Большое значение приобрел Совет при императоре — консисториум принципис,  который совмещал законодательные, административные и высшие судебные функции. В состав Совета входили по общей формуле "свита, друзья, единомышленники, союзники" императора. Друзья (амици) рассматривались как полу­официальные лица. Единомышленники, союзники (комес) набира­лись из числа сенаторов и назначались на должности в различные ведомства. Создается также полиция, внешняя и тайная, для рас­следования преступлений.

Придворные должности занимали важнейшее место во всей иерархии. Здесь были должности заведующего царским дворцом, начальника личной канцелярии императора, заведующего казной и финансами др. Гражданские должности охватывали сферу управ­ления территориями. В столице каждой провинции во главе иерар-

Тема 9. Древний Рим

187

хии находился городской префект, которому подчинялись викарии, специальные префекты и кураторы.

С разделением империи на Восточную и Западную оба импе­ратора продолжают именоваться Августами, их помощники стано­вятся преемниками. Заранее назначаемые преемники именуются Цезарями. Этот режим выглядит уже как военно-бюрократическое самодержавие.

Правление Диоклетиана отмечено жестокими притеснениями христиан, казнью Георгия Победоносца и др. И лишь в правление Константина (306—337 гг.) издается Миланский эдикт (313 г.), ко­торым за христианами и христианской церковью признается рав­ное право на отправление культа наравне с государственным язы­ческим культом.

Этим эдиктом христианство было удостоено статуса законной религии, христианской церкви возвращалось ранее отнятое у нее имущество и право открытого (не тайного) богослужения.

В отличие от языческого культа с его различением fas (боже­ственного права) и ius (права человеческого) христианство в этот период акцентировало внимание на разделенности сфер боже­ственной и царской (кесаревой), хотя и подчеркивало верховенство божеского закона над человеческим. Со временем христианство становится государственной религией римлян.

В официальных апологиях император был объявлен намест­ником Христа на земле. Он стал также активным участником ре­лигиозных диспутов и крупных собраний (соборов) христиан­ских священнослужителей. С возвышением роли христианства в политической жизни появились и привилегии для лиц, приняв­ших христианство. Уже в эдикте 361 г. отмечалось, что "наше государство крепко в большей степени религией, чем выполнен нием официальных обязанностей и исполнением физической ран боты".

Христиане-священнослужители в этот период не подлежал» налогообложению, им дозволялось заниматься каким-либо делом' чтобы заработать на пропитание. От налогообложения освобожда­лись также жены, вдовы и дети клириков (эдикт 356 г.). Другой важной привилегией стало изъятие клира из-под светской юрис­дикции. После эдикта 355 г. было запрещено подавать жалобу на действия клирика в обычный суд, но только соответствующему священноначальнику. Кроме того, если такое обвинение оказыва-1 лось недоказанным, то обвинитель получал в суде характеристи-^ ку лица "с дурной славой".

Внутренняя организация церкви имела иерархический харак­тер и состояла из должностей епископов, митрополитов, пресви­теров и дьяконов. Епископом был избираемый совместно священ­нослужителями и мирянами глава церковного округа

188

Часть I История права и государства в древности и в средние века

Епископ метрополии (главного города провинции) имел титул мит­рополита. Епископу подчинялись пресвитеры (старосты приходов) и дьяконы (участники литургических действий во время богослу­жения).

Особенности истории права. Законы XII таблиц. Институиии Гая

Законы XII таблиц (451—450 гг. до н.э.) представляют собой краткие изречения по различным вопросам правового общения и нормы, относящиеся к отправлению правосудия, семейным отноше­ниям, собственности, договорным обязательствам и преступлениям. Законы были созданы и обнародованы по настойчивому требованию плебеев, грозивших покинуть город и уже предпринявших такую попытку, удалившись в знак недовольства и угрозы из города.

Их требования сводились главным образом к уравнению их в политических правах с патрициями. Они требовали, в частности, обеспечения ауксилиума (элементарной правовой защиты от про­извола чиновных служителей при помощи создания своих сослов-но избираемых чиновников — магистратов) и наделения такими правами, которые бы ограничили произвол властей. Поскольку плебс составлял большинство в народном собрании, он требовал расширения прав последнего и более демократического голосова­ния в комициях. Другие пункты притязаний при составлении зако­нов — требования об освобождении от тягот долгового рабства, более справедливого дележа ager publicus (общественного земель­ного фонда), права вступать в брак с представителями патрици­анских родов. В 494 г. плебеи уже добились для себя права изби­рать своих чиновников (плебейских трибунов). Всего их было к этому времени 10 человек, они не имели управленческой власти, но могли прибегать к праву вето (букв, "запрещаю") — праву зап­рещать исполнение любого распоряжения или даже постановления сената.

После изгнания царей, по трибунскому закону, все царские законы вышли из употребления. В течение полувека римские граж­дане пользовались обычаями и лишь некоторыми законами. В этих условиях было решено избрать 10 человек, с тем чтобы они под­готовили законы для города-государства и учли требования и ожи­дания конфликтующих сословий. Эти законы, записанные на мед­ных досках, были выставлены на видном месте для более нагляд­ного восприятия.

Упомянутым 10 мужам были даны на целый год высшие пол­номочия в городе-государстве для того, чтобы они могли иметь возможность исправлять законы и толковать их, но без права апел-

Тема 9. Древний Рим

189

ляции в отличие от всех остальных должностных лиц. Первые 10 таблиц вызвали нарекания за их неполноту, и новый состав вы­борных 10 мужей с равным представительством от патрициев и плебеев прибавил на следующий год к старым еще две таблицы| После прибавки собрание получило название "Законы XII та? лиц" (Leges Duodecim tabulorum). Эти же законы иногда именуются Законами десяти (мужей) (Decemviri legibus scridundi). Законь были одобрены народным собранием в 449 г.

Содержание XII таблиц можно сокращенно представить следующем виде:

1.                      Положения о гражданском судопроизводстве (процессе)) (табл. I—II);

2.                   Процесс против несостоятельного должника (III);

3.                 Положения об отцовской власти (IV);

4.                     Опека, наследование, собственность (V—VI);

5.                  Обязательства из договоров и деликтов (правонарушения причинением вреда (VII—VIII);

6.                     Публичное и сакральное право (ius publicum, ius sacrum)j уголовное право (IX—X);

7.                 Различные дополнения к первым 10 статьям (о запрете бра­ков между плебеями и патрициями, о том, что решения народног собрания имеют силу закона (XI—XII).

Наиболее характерными чертами Законов XII таблиц стал» следующие:

•                                     на место произвола магистратов ставился закон. Тит Ливи£ назвал главным результатом этой древней бескровной политиче­ской революции "уравнение в свободе";

•                                     строгий формализм правовых процедур и общения. Так, об­ряд манципации предполагал помимо наличия пяти свидетелей весовщика с металлом еще произнесение ряда формул, при иска­жении которых в процессе говорения заключенная сделка счита­лась недействительной. В этом формализме есть и положительные стороны, например определенность, в том числе в деле четкого внешнего выражения окончательного заключения сделки с перс­пективой больших удобств в доказывании юридически важных, но спорных фактов. В слаборазвитой хозяйственной жизни и общении эта формальность была также средством "предупредить поспеш­ность и необдуманность совершения такого рода юридических ак­тов" (И.Б. Новицкий);

•                                    процесс привлечения к ответственности нарушителей прав граждан предполагал энергичное участие заинтересованной сторо­ны, а также в ряде случаев и должностных лиц государства. Так, в отличие от Законов вавилонского царя Хаммурапи в Законах XII таблиц был введен захват вещи в обеспечение долга. Это допуска­лось в отношении того, кто приобщил животное для принесения в

190

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

жертву, не уплатив за него покупной цены, либо против того, кто не представит вознаграждения за сданное ему внаем вьючное животное с тем условием, чтобы плата за пользование была упот­реблена на жертвенный пир;

• казуистичность построения правил и норм (по принципу: "если — то — иначе");

•                                    обязательства возникают, согласно Законам, не только из заключенных договоренностей, но и вследствие причинения ущер­ба личности, здоровью, имуществу;

•                                     суровыми карами наказывались колдовство, убийство, во­ровство и измена. Они сильно уменьшили возможности самоуправ­ства и кровной мести. Осужденный на казнь имел право апеллиро­вать к комициям, составной части народных собраний. Смертная казнь ожидала судью-взяточника или корыстного посредника в конфликтной ситуации. "Неужели ты будешь считать суровым по­становление закона, карающее смертной казнью того судью или посредника, которые были назначены при судоговорении <для раз­бирательства дела> и   были уличены в том, что приняли денеж­ную мзду по <этому> делу?" (IX, 3).

После одобрения Законов едва не произошел реакционный переворот, но его предотвратили новый уход плебеев из Рима и оппозиция в сенате, которые привели к отставке комиссии децем­виров, отказывавшейся сложить свои полномочия.

Уже в 449 г. народные трибуны, выбиравшиеся плебеями, до­бились права на неприкосновенность, а законы, принимаемые по трибам с участием плебеев, стали признаваться. В 445 г. были раз­решены браки между патрициями и плебеями. В 444 г. вместо двух консулов могли избираться трибуны с консулярной властью в коли­честве от трех до восьми человек. В 367 г. плебеи получают право на занятие одной из двух должностей консулов, одновременно ограни­чивается размер доли патрициев из общественного земельного фон­да. Наконец, в 287 г. законом Гортензия решения плебейских собра­ний получили такую же силу закона, как и решения центуриатных собраний. ВIII и II вв. противоположность патрициев и плебеев вы­тесняется и отчасти сменяется противоположностью сословий. Осо­бых привилегий добиваются два сословия — нобилей (знатные пат­риции и богатые плебейские роды) и всадников (торгово-финансовая верхушка и землевладельцы среднего достатка).

Законы XII таблиц пребывали в качестве действующих на протяжении многих веков. Через шесть веков их комментировал в специальном трактате юрист Гай. Самый известный судебный ора­тор поздней республики Цицерон (I в. до н.э.) сообщает, что эти Законы заучивали в школах наизусть "как необходимую песнь" и | этому благоприятствовал особый ритмический строй текста За­конов.

Тема 9. Древний Рим

191

Законы XII таблиц были связаны и с предшествующим зако­нодательством царского периода. Полагают, что предание смерти за нарушение верности клиентским отношениям с патроном (VIII. 2), разрешение продавать сына три раза в рабство, а также право убивать детей-уродцев (IV.1) восходят еще к установлениям пер­вого царя — Ромула. Почетное положение жриц Весты (V. 1) уч­реждено, согласно Плутарху, царем Нумой. Квота в пять свидете­лей при манципации также возводится ко времени Ромула. По­скольку в Законах нет упоминания о плебеях, полагают, что мно­гие правовые требования и процедуры составляли в то время обычное право общины патрициев.

Республиканский период, охватывающий без малого пять сто­летий, стал временем борьбы плебеев за уравнение в гражданские и политических правах (мирная политическая революция), а так­же попыток уравнивания разных сословий в правах на землю (ре­формы братьев Гракхов, закончившиеся трагически для инициато-~ров реформ и для республиканских учреждений).

Основными событиями республиканского периода стали вве-| дение должности народных трибунов в 494 г., издание Законов XII таблиц и закон трибуна Петелия 326 г. о запрете долгового рабства.1

Цицерон, один из признанных комментаторов римских закоЛ нов, оставил памятное свидетельство о высоком авторитете Зако-1 нов XII таблиц в таких словах: "Для всякого, кто ищет основ и| источников права, одна книжица XII таблиц весом своего автори-1 тета и обилием пользы воистину превосходит все библиотеки фи-1 лософов" (Об ораторе. 1, 44. 195). Юрист Гай и через шесть веков! продолжал писать комментарии к XII таблицам. Не столь бесспор-1 ным был авторитет тех лиц, которые эти законы применяли. Ци-S церон однажды заметил в адрес современных ему судей, что они! лишь "присутствуют, следуя долгу, но молчат, избегая опас-[ ности".                                                                                                                                                                                                                 '

Государство для Цицерона (оратор предпочитал называть его! республикой — "общим делом") было достоянием всего народа,! народ же не любое соединение людей, а нечто иное. Оно есть, по! разъяснению знаменитого философа, "соединение многих людей,! связанных между собою согласием в вопросах о праве и общнос-1 тью интересов". Истинная цель республики заключается в том, что-1 бы "люди свободно владели своей собственностью и чтобы они не подвергались опасности". Пройдет много времени, и создатели рес­публики в революционной Франции вновь повторят эту мысль-при-1 зыв в Декларации прав человека и гражданина 1789 г.

Институции Гая (ок. 160 г. н.э.). Институции представляют! собой элементарное изложение цивильного права с очень ценны­ми для нас юридико-догматическими и историческими пояснения­ми относительно правоспособности и дееспособности участников

192      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

правового общения и способов защиты личных и имущественных прав. Это образец наставлений в правоведении (от "институцио" — устройство, образ действия, наставление, учение). Он предназна­чен для начального ознакомления с основными элементами римс­кого гражданского права и общего представления о его системе.

До сочинения Гая частное право излагалось по следующей схеме: о праве и об исках (до Законов XII таблиц и с их приня­тием) либо о юрисдикции, судебном разбирательстве и предписа­ниях преторских (в традиционном изложении преторского права). Гай вначале излагает в своем труде вопросы правоспособности и дееспособности лиц, затем имущественных правоотношений (вещи телесные и бестелесные, к последним относятся и обязательства) и завершает сочинение изложением вопросов охраны прав.

Институции Гая написаны около 160 г. н.э., найдены истори­ком Нибуром в 1861 г. в библиотеке Веронского собора в Италии в записи I в. н.э.

Структура Институций

Институты римского частного права изложены Гаем по схе­ме: "лица — вещи — иски", и эта схема не встречается до него ни у одного из древних знатоков права. Они написаны в 4 частях (книгах-комментариях), имеющих следующее фактическое содер­жание:                                                                                                                                               *

Кн. 1, § 1—200. О личных правах —о лицах как участниках правового общения с их правовым статусом, о праве как власти, об основных способах возникновения, признания и оформления правовых норм (т.е. об источниках права).

Кн. 2, § 1— 289. О вещах — вещное право и наследственное право по завещаниям, о вещах собственных и чужих, человечес­ких и божеских.

Кн. 3, § 1— 225. Об обязательствах — наследование по за­кону, об обязательствах из договоров и деликтов, обязательствах имущественных, из оскорбления чести.

Кн. 4, § 1—187. Об исках — история гражданского процесса, права на иск, перечень приемов и процедур ведения дел и защи­ты в суде, о деятельности судьи и поведении сторон в суде.

Каждая книга разбита на параграфы, поэтому при цитирова­нии указывается последовательно работа — Институции, затем книга и параграф. В начале первой книги даны общие сведения о праве, о различии между римским квиритским правом, составля­ющим особое достояние римлян, и общенародным правом, оказав­шим влияние на историю всего гражданского права. Далее харак­теризуются отдельные источники права — законы, сенатские постановления, императорские указы (конституции), эдикты выс­ших сановников, ответы юристов. К этому же разряду Гай отно­сит интердикты (декреты) •— торжественную формулу приказания

I

Тема 9. Древний Рим

193

или запрещения претора или проконсула. После этого сообщается о системе, которая положена в основу всего обсуждения граждан­ского права, — право личное (первая книга), право вещное (вто­рая и третья) и, наконец, иски (четвертая книга).

В первой книге изложены следующие вопросы личного пра-1 ва: о правовом состоянии людей, об отпущении на волю и о тех| которых по каким-либо причинам нельзя отпускать на волю; уче ние о власти господ над рабами, родителей над детьми, а также учение о браке, случаи невозможности заключения брака. Арен-1 да или наем городской недвижимости характеризуется как "владе-j ние от нашего имени, но нам не подвластного". Завершает книг} обсуждение вопросов установления и прекращения опеки.

Вторая книга излагает учения о разделении и подразделении вещей, о способах приобретения телесных вещей и вещей бесте­лесных, о способах приобретения вещей в собственность, затея учение о наследственном праве, которое переходит в следующун книгу.

Третья книга открывается учением о наследовании без заве-' щания. Следующее за ним учение об обязательствах начинается с обсуждения реальных контрактов, после чего автор переходит к литеральным и консенсуальным контрактам За общим учением об обязательствах следуют договоры купли, найма, товарищества договор доверенности. Завершается книга учением об обязатель-J ствах из деликтов — кражи, насилия, причинения вреда.

Четвертая книга начинается с изложения общего учения видах исков, затем разговор идет о законных исках, о формулах,! о постоянных и временных исках. Далее следует учение о возра-В жениях (интердиктах), разбираются порядок и последствия интер-1 диктного процесса. Книга о процессе заканчивается изложением! вопросов о вызове в суд и о поручительстве в явке на суд к сроку.!

Все лица по отношению к публичной правоспособности делят-1 ся на свободных и рабов. Свободные в свою очередь могут быть! свободнорожденными и вольноотпущенными, причем последние! подразделяются еще на три категории: полноправные граждане,! латиняне и покоренные с оружием в руках. Это деление лиц от-| несено к разряду высшего деления.

В отношении свободы и ее взаимосвязи с правоспособностью Гай выстраивает градацию из нескольких статусов: с наибольшей утратой правоспособности (лишение свободы, утрата дееспособно­сти по возрасту, болезни), с частичной (изгнание, выселение, взя-. тие в плен) и малой (изменение в семейном статусе, переход из-под власти отца под власть мужа). В случае совершения тяжкого преступления гражданин мог уйти на положение латина либо пе-1 регрина (с отказом от прав гражданства).

194      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

По отношению к частной правоспособности все лица делятся на самовластных, имеющих гражданскую самостоятельность ("в своем праве"), и на подчиненных чужой власти ("в чужом праве"). К первым относятся лица вполне самостоятельные, свободные, а ко вторым — лица, находящиеся под опекой и попечительством. Лица второй разновидности подразделяются по роду власти (и тем самым роду зависимости), которой они подчинены, на лица в по-тестарной власти (родительской и власти домовладыки), и лица под властью мужа или обязательства, оформленного обрядом ман-ципации.

В книге о вещах Гай подразделяет все вещи на вещи боже­ственного права (они не принадлежат никому) и вещи человеческого права. Последние в свою очередь подразделяются на вещи публич­ные и частные. Затем идет деление на физические, реальные и бестелесные вещи. Телесные — это вещи в собственном смысле слова, тогда как бестелесные вещи — это правоотношения в той мере, в какой они служат предметом других юридических отноше­ний, например сервитут, обязательство. В обсуждении способа при­обретения вещей существенно деление на манципируемые и неман-ципируемые вещи; это деление свойственно только римскому пра­ву (Гай. 11. 14а—22). Далее следует обсуждение квиритской и бони-тарной собственности в связи с институтом давности.

По отзыву известного романиста XIX в. Дернбурга, Институ­ции представляют собой труд, единственный из той самой "цвету­щей эпохи классической юриспруденции". Он осветил своим светом тот туман, который до него окутывал историю древнего права. "Без этого сочинения мы не имели бы никакого понятия о многих сторонах классического права — эпохи, когда сквозь железное кольцо старого права постепенно стали пробиваться новые, преж­де невиданные элементы, потребовавшие для себя признания и права на существование — если бы не Гай, эта эпоха была бы по­теряна для нас навсегда. Таков итог и крупнейшее проявление духа римского правоведения".

Тема 9. Древний Рим

19Е

Источники и основные институты римского права

По своей этимологии римские термины "право" и "закон" вос­ходят к таким словам, которые означают связь (то, что связыва­ет). Об этом весьма красноречиво свидетельствует текст XII таб­лиц, где можно встретить запись о том, что в результате како­го-либо законного действия словом или символическим жестом (со словами) устанавливается правовая связь. В ст. 3 табл. V санкци­онируется привычная форма фиксации завещания, создаваемого волей завещателя. "Как кто распорядится на случай смерти насчет

своего домашнего имущества или насчет опеки, да будет правом" (Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986. С. 25)| Фраза "да будет правом" (ita ius esto) на протяжении последних десятилетий претерпела самые разнообразные модификации, не­редко утрачивая правовой смысл, который является в ней самьи существенным.

Фразу переводили в следующих вариантах: "да будет так" (Ковалев С. История Рима. 1948), "пусть будет это соглашение как бы законом" (Новицкий И.Б. Основы римского гражданского пра­ва. 1956), "так пусть то и будет нерушимым" (Хрестоматия по ис­тории Древнего Рима / Под ред. А.Л. Утченко. 1962), "так пусть и будет право" (Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. 1993).

Самым фундаментальным из определений права, уясняющих способы его происхождения, является положение Модестина о том, что "все право сотворено договором, установлено необходи­мостью или закреплено обычаем".

Все право делилось римскими юристами на публичное и ча­стное (по своему общеполезному действию), на квиритское, пра­во латинов и право народов (по распространенности в римской об­щине и за ее пределами). Были также попытки дать универсаль­ное определение права, сравнимое с необходимыми закономерны­ми связями в природе. Такое право получало название либо права народов (общего всем народам, общенародного права), либо есте­ственного права. Цивильное право римлян по первоначальному его смыслу и назначению следует считать народным правом рим­лян (в отличие от права общенародного), а затем уже и частным (гражданским) правом.

Слово "цивитас" означает общину, которая стала городом, включающим для древнего римлянина очень многое из того, что присуще родо-общинной организации: "законы и стены", "дома и право", "пенаты и святыни" (Вергилий. Энеида. I. 264; II. 137, 293). Здесь же, по словам Горация, "Верность и Мир, Честь и Доблесть, Стыдливость старинная" (Вековая песнь. 57—-58). По авторитетно­му обобщению Цицерона, "уничтожение, распад и смерть граждан­ской общины как бы подобны упадку и гибели мироздания" (О го­сударстве. III 34).

По определению Павла, слово "право" означает то, что "все­гда является справедливым и добрым — каково естественное пра­во". Юрист Флориан уточнял это положение следующим образом: природа установила между нами родство, следовательно, является преступлением (nefas — нечестием, грехом), когда один человек строит козни другому, например, с помощью насилия. Защита сво­его тела от насилия, таким образом, должна считаться правомер­ной. И еще одно уточнение Павла относительно права и правопо-

196      Часть I История права и государства в древности и в средние века

нимания: право по способу возникновения есть также то место, где выносится решение, оно "везде, где претор, соблюдая вели­чие своей высшей власти и соблюдая обычаи предков, установил провозглашаемые им права ." (Д. 1. 11).

Близко к праву примыкает и смысл слова "закон". Законы — это установленные правила, принятые как обязательные, как связывающие. Первоначально закон (lex) есть всякое правило, ко­торое римский гражданин устанавливает для себя вместе с дру­гими (договор, завещание). Затем закон становится "общим пред­писанием", "общей клятвой государства" и, наконец, тем, что на­род "приказывает и устанавливает". Характерно, что договор иногда определялся в стиле пословичной мудрости: "договор — это закон для двоих", выделяя тем самым еще одно проявление связанности законом (ср. русскую поговорку "уговор дороже де­нег").

В публичном праве это публичные законы — законы комици-атные, плебисцитумы, эдикты, сенатусконсульты, конституции принцепса (в трех разновидностях), а также законы, подтвержда­ющие какой-либо акт (выборы, торжественное обещание повино­ваться царю либо впоследствии магистратам — lex curiata de imperio). Сюда относятся требования и правила пользования алта­рем, правила продажи в аренду и др.

В частном праве (оно именовалось также цивильным правом, правом полноправных квиритов, гражданским частным правом) это одностороннее или многостороннее проявление воли. В последнем случае таковыми считались уставы коллегий, товариществ, регла­ментация правоотношений и раздела правомочия, например, в от­ношении земельного участка, условия продажи по принудитель­ному взысканию.

Все население периода республики делилось на граждан, ла­тинян и чужестранцев. Правоспособность римского гражданина обозначалась специальным термином. При этом различалась право­способность частная и правоспособность публичная. Первая в пол­ном объеме означала право вступать в брак (со всеми правовыми последствия), заключать договоры и сделки и право обращаться в суд за защитой прав. Публичная правоспособность включала пра­во принимать участие во всех общественных религиозных обрядах и всех гражданских торжествах, право пользоваться вещами, находящимися в публичном пользовании, куда входили театры, бани, общественные пастбища и др., право на занятие свободно­го публичного земельного фонда; право голоса в народных собра­ниях и право быть избранным на государственные должности. За все эти правовые возможности гражданин нес обязанности во­енной службы, податную повинность, обязанности присяжного су­дьи и опекуна.

Тема 9 Древний Рим

197

Вольноотпущенники (cives hbertini) в отличие от полноправных граждан (cives optimo шге) имели только право голоса в народном собрании и некоторые из частных прав, главным образом имуще­ственные; они были поставлены в большую зависимость от своего [ бывшего господина (патрона).

Латины пользовались только частной правоспособностью и I могли получать все права гражданства, если переселялись в Рим, оставив свое потомство в прежнем месте жительства, и если цен­зор включал их в списки римских граждан. Латины приобретали права гражданства также в случаях, когда занимали годовую ма­гистратуру в каком-нибудь латинском городе или — что весьма характерно для римского республиканского режима — если об­виняли римского магистрата во взяточничестве. Постепенно все права гражданства были предоставлены населению все большего числа латинских городов и даже некоторым общинам (например, в Галлии).

Чужестранцы считались людьми свободными, но не пользу-1 ющимися той правоспособностью, которой пользовался полноправ-1 ный римский гражданин.

В связи с близкими значениями терминов "право" и "закон" I юристы нередко подчеркивали их взаимозаменяемость, синонимич­ность, что находило дополнительное воплощение и в их взаимных определениях: право могло определяться как законом установлен­ное и предписанное требование. Сходное сближение наблюдается' и в истолкованиях полномочий участников политического и част­ноправового общения. Так, термин "коллега" (лат. collega) означает прежде всего совместно избранного товарища по государственной службе. В других вариантах коллега — член товарищества, корпо-

|с рации, братства, опекун, сонаследник (collegatan — законный то­варищ). В период республики коллегами в собственном смысле сло­ва были только магистраты, имевшие высокие полномочия, — консулы, преторы и цензоры. Именно на них распространялся ха­рактерный для римлян принцип коллегиальности, т.е. сотрудниче­ства, с правом коллеги или высшего магистрата выступить с при­казом о приостановке конкретного решения (право приказа интер­цессии — intercessio).

Источники права. Источники римского права распределялись по нескольким крупным областям и способам правового общения и регулирования: право квиритское (цивильное, оно же право римских граждан), преторское право, право народов, естественное право, право обычное, а также право божественное (последнее обозначалось не словом "ius" — право, а словом "fas" — угодное

18   богам обыкновение, заповедь).

Согласно разъяснению Гая, "все народы, которые управля­ются законами и обычаями, пользуются отчасти своим собственным

198

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

правом, отчасти — правом, общим всем людям: итак, то право, которое каждый народ сам для установил, есть его собственное право и называется правом гражданским... А то право, которое между- всеми людьми установил естественный разум, применяет­ся и защищается одинаково у всех народов и называется правом общенародным... Таким образом, и римский народ пользуется отча­сти своим собственным правом, отчасти правом, общим всем лю­дям" (Институции. I. 1; пер. Ф. Дыдынского).

Все римские магистраты (должностные лица) имели импери-ум — высшую публичную и военную власть, включавшую полно­мочия устанавливать общие правила поведения и издавать соответ­ствующие эдикты. "Народом руководят магистраты, — свидетель­ствует Цицерон, — можно с полным основанием сказать, что ма­гистрат — это закон говорящий, а закон — это безмолвный ма­гистрат" (О законах. III, 2).

В обсуждении соотношения права публичного и права частно­го общеупотребительным является мнение и дефиниция Ульпиа-на: "Публичное право (publicum ius) есть то, которое относится к состоянию дел в римской общине (государстве); частное (privatum ius) —которое относится к пользе отдельных лиц" (Д. 1.1.1.2). Объектами регулирования публичного права являются "святыни, жрецы, магистраты", а также дороги, речные пути, земля обще­ственного фонда и др. Кроме того, со временем к публичному праву стали относить все установления и правила, имеющие бе­зусловную обязательную силу и не могущие быть измененными путем соглашения частных лиц.

Частное 'право относится к регулированию, а точнее, к защи­те интереса отдельного лица в его взаимоотношениях с другими в семье и за ее пределами (семейные отношения, собственность, наследование, обязательства и т.д.). "Частное право нормирует се­мейственные и имущественные отношения частных лиц" — отме­чал в этой связи историк-компаративист Ф.В. Тарановский в сво­ем учебнике "Энциклопедия права" (1917 г.). Карательное право в отличие от частного в значительной части относится к сфере публично-правового регулирования.

Право цивильное (квиритское) исторически развивалось как право римлян и включало древнее римское право, положения преторского права (с IV в. до н.э.), а впоследствии стало означать всю совокупность юридических норм и принципов в данном госу­дарстве (civitas), зафиксированных в законах и обычаях этого го­сударства. Такое право противополагалось общенародному праву (ius gentium) и естественному праву, общему всем людям (ius naturale).

Преторское право было частью магистратского нормотворче­ства, фиксируемого также в постановлениях курульных эдилов,

Тема 9 Древний Рим

199

следящих за порядком на рынке, правителей провинций и др. Это было право с высоким рангом обязывающей силы. Дело в том, что претор являлся высшим должностным лицом, следующим по рангу за консулом, но ему не подчинявшимся в силу общей тра­диции не вмешиваться в дела друг друга без важного на то ос­нования и соответствующего полномочия. Он обладал правом им-периума, созывал народные собрания, представлял законопроек­ты, издавал ежегодные эдикты (публично-правовые установления, включавшие также нормы частного права) и давал юридические разъяснения, имевшие обязательную силу. Эдикты претора пере-гриное (с 242 г. до н.э.) составлялись с большой свободой усмот­рения в выборе юридических конструкций. Претор мог в своих формулировках правовых требований ссылаться на справедливость (aequitas), "естественный разум" и "право народов" ("общенарод­ное право").

Важным источником права был закон, оформляемый постанов­лением народного собрания. "Закон либо предписывает, либо зап­рещает, либо дозволяет, либо наказывает", — разъяснял некото­рые из его важных общественно полезных функций юрист Моде-стин. Закон отличался от обычая тем, что имел четкую, письмен­но фиксированную форму, тогда как обычай можно считать непи­саным законом (lex non scripta). Некоторые из устойчивых и не­изменных обычаев и правовых принципов именовались своеобраз­ными законами Так, принцип талиона (равновозмездности, равного воздаяния за содеянное) так и назвали — "закон талиона" (lex talionis), а право сильного (кулачное право, или "закон — мое желание, кулак — моя полиция", по разъяснению одного из пер­сонажей Н.А. Некрасова) именовалось "законом в руке" (lex in manibus).

В древности закон представлял собой решение народного со­брания, затем решение комиций собрания того или иного вида — по куриям, по центуриям или по трибам. Однако для полной силы закона требовались согласованные действия трех учрежде­ний: магистрата, народного собрания и сената. Магистрат (консул, диктатор или претор, имевшие право созывать народное собра­ние) должен заранее подготовить проект закона, именуемый rogatio legis (испрошение закона); народ, собранный в комиций, мог принять или отвергнуть проект целиком, не обсуждая его (выносилась резолюция либо одобрительная со словами "как про­сишь", либо отрицательная со словами "стою на старом законе"; после этого закон, предложенный магистратом и принятый народ­ным собранием, нуждался в одобрении со стороны сената (auctoritas patrum)).

Принятые таким образом законы именовались испрошенными в отличие от законов, принятых по делегации военачальниками в

200

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

I

Тема 9. Древний Рим

201

завоеванных ими провинциях (leges datae). Каждый закон имел три рода формулировок: надпись (praescriptio), которая сообщала имена инициаторов закона, вид народного собрания и обстоятельства, сделавшие необходимым принятие закона; содержание закона (rogatio); санкцию, представляющую собой конкретную гарантию | соблюдения (мера ответственности, наказания и т.д.).

К числу источников права относились также сенатусконсулъ-ты — постановления сената во исполнение законов, либо поста- ! новления, содержавшие общие принципиальные положения для какой-то области регулирования, либо, как это стало практико­ваться в период империи, оформление законодательных предложе­ний императора. Особую разновидность источников права составили толкования знатоков права, они именовались словом ответы либо термином юриспруденция.

Обычное право действовало тогда, когда не было ни закона, ни четко определенного права участников правового общения. Со временем обычай стал вытесняться законом, но и в этом случае сила и авторитет его не подвергались сомнению, хотя снабжались некоторыми оговорками. Юлиан в 319 г. н.э. определял обычай как молчаливое согласие большинства и уточнял, что "авторитет обы­чая и долговременного <его> применения представляется нема­лым, однако его не следует доводить до такого значения, чтобы он преодолевал разум или закон" (С. 8. 52. 2).

Гай резюмировал всю совокупность источников права в таких словах: "Гражданское право римского народа состоит .из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императора, эдик­тов тех сановников, которые имеют право издавать распоряжения, и из ответов юристов" (Институции. 1.2).

Указы императора имели несколько разновидностей: консти­туции, декреты, мандаты и рескрипты. Решения собрания плебе­ев именовались плебисцита и имели силу закона. Гай опускает, но подразумевает обычное право, а также естественное и общена­родное право.

О двух последних он говорит при разборе конкретных казу­сов или институтов права. "И не только то, что делается нашею собственностью посредством передачи (traditio), принадлежит нам по естественному праву, но также и то, что мы приобретаем путем завладения, так как вещи эти были бесхозяйными, как, на­пример, те, которые захватываются на земле (дикие звери), в море (рыбы) или в воздушном пространстве (птицы)... По общена­родному праву нам принадлежит также и то, что мы захватыва­ем у неприятеля" (Институции. 1. 66, 69).

В эпоху империи был издан ряд указов для облегчения пользо­вания в суде обширным литературным материалом. В 426 г. изда­ется закон Феодосия II и Валентиниана III о цитировании (lex

Allegatoria). Этот закон придал обязательную юридическую силу! сочинениям пяти юристов — Папиниана, Павла, Ульпиана, Моде-1 стина и Гая. Он ввел также принцип большинства в чисто научное | дело толкования (при равенстве голосов решает мнение Папини­ана) и придал особую силу сентенциям Павла ("мы также пред-j писываем, чтобы сентенции Павла всегда имели силу").

Основные институты. Институты римского права в наиболее I обобщенном виде обозначались как институты личного права, вещного j права, обязательственного права, права исков (законных действий).

Права лиц измерялись тремя характеристиками (положения-1 ми, статусами) — статусом свободы, статусом гражданства и фа- [ мильным статусом.

Перечисленные статусы служили показателями степени пра- I воспособности гражданина: в статусе свободного гражданин имел наибольшую правоспособность, и, наоборот, с утратой свободы на­ступала наибольшая утрата правоспособности. Частичная утрата правоспособности связывалась с изгнанием гражданина из город­ской общины либо с обращением в пленного. Малая утрата означала изменение статуса члена семьи, например переход дочери под власть домовладыки другой семьи — семьи мужа или его отца. Различалась также абсолютная утрата правоспособности — в свя­зи с объявлением вне закона ("волчья голова"). В случае соверше­ния тяжкого преступления гражданин мог уйти на положение ла-тина, перегрина, что означало отказ от прав гражданина (такая практика имела место в период республики).

Свобода, по Флорентину, суть естественная власть граждани­на делать то, что ему нравится, если это не запрещено законом или не предотвращено силой (Д. 1. 5. 4). Обладать правоспособнос­тью во всех областях (caput habere) значило быть правоспособным одновременно в политической, семейной и имущественной облас­тях общения при наличии следующих трех условий: быть свобод­ным, а не рабом; принадлежать к числу римских граждан, а не чужеземцев; не быть подчиненным власти главы семьи (pater familias). Обладание этими тремя статусами и означало то "полное римское право", о котором любил распространяться один из пер­сонажей чеховского "Ионыча".

Правоспособность в области частных правоотношений, где квириты имели дело с Перегринами и латинами, подразделялась на две разновидности: ius connubii (право вступать в регулируемый римским правом брак, создавать семью) и ius commercii (право быть субъектом во всех имущественных правоотношениях и уча­стником соответствующих сделок).

В римской юриспруденции не было еще конструкции юриди­ческого лица, однако различались объединения лиц с особыми пол­номочиями, которые именовались корпорациями (corporationes).

202      Часть I История права и государства в древности и в средние века

Источником их полномочий и возможностей всегда были государ­ственные установления (законы). Корпорации были четырех типов: муниципия — объединение граждан первоначально случайного характера, затем из числа жителей данной местности, популюс романус (римский народ) — объединение, которое коллективно могло приобретать собственность, заключать договоры или быть назначенным наследником; коллегия — частное объединение со специализированными функциями, такими, как ремесло или тор­говые гильдии, похоронные общества либо общества, предназна­ченные для отправления религиозного культа (императоры отнес­лись к коллегиям с подозрительностью, и поэтому с самого нача­ла было установлено, что ни одна коллегия не может быть осно­вана без государственного одобрения); благотворительные органи­зации — они становятся предметом заботы и регулирования в постклассический период, когда развивается практика пожертво­ваний прежде всего в пользу церкви и с какой-либо благотвори­тельной целью и обязанностью, причем церковь со временем ста­ла обладательницей права и обязанности надзирать за ними.

Личное право в изложении Гая предстает в следующем виде. После рассмотрения различных правовых состояний лиц (статусов) и анализа статуса свободных из ряда отпущенных на волю ведет­ся речь о власти, рассматривается власть над рабами, власть ро­дителей над детьми и, наконец, говорится о браке, о том, каки­ми способами прекращается родительская власть над детьми, а также об опеке и о том, какими способами она прекращается.

В семье, как правило, абсолютной родительской властью в виде абсолютного авторитета обладает глава семейства (pater familias), а его власть именуется отеческой (patria potestas). Эта власть упоминается в XII таблицах, но, по мнению историков, она существовала со времен Ромула. Позже появилась возможность вступления в брак с уменьшенной властью мужа в качестве гла­вы семейства — если брак заключается без перехода под автокра­тическую власть мужа. В этом случае имущество супругов остается обособленным и даже подарки между мужем и женой не призна­ются юридически действительными.

Ближайшими агнатами отца из числа находившихся под его властью были сыновья, дальними — братья, их сыновья. "Если отец трижды продаст сына, то пусть сын будет свободным от вла­сти отца" (III, 1). В этом случае сын, как и замужняя дочь, ста­новится когнатом, т.е. таким родственником, который лишается права первоочередного наследования.

Брачный возраст наступал с 14 лет для мальчиков и с 12 лет для девочек, но если их возраст был меньшим, чем положено, и они пребывали под отцовской властью, то им следовало находиться под надзором специальных опекунов-надзирателей (туторов).

Тема 9. Древний Рим

203

Правовой статус ребенка определялся статусом матери. По Зако­нам XII таблиц не считалось преступлением убийство детей. "С такой же легкостью был лишен жизни, как по XII таблицам, младенец, отличавшийся исключительным уродством" (IV). Женщи­на, не пожелавшая установления над собой "власти мужа" фактом давности сожительства с нею, должна была ежегодно отлучаться на три ночи и, таким образом, прерывать годичное давностное^ владение ею (VI, 4).

Женщина не могла быть домовладыкой. Если муж сам подчи-S нен домовладыке, то и жена его попадала под власть главы семей-1 ства, занимая место дочери мужа и внучки домовладыки. Правиль-1 ным признавался брак, заключенный между лицами, достигшими! брачного возраста, находящимися в здравом рассудке и управо-1 моченными на вступление в брак. Сожительство рабов браком не[ считалось. Женщина, вступившая в связь с рабом и отказавшаяся! прекратить ее после троекратного предупреждения господина! раба, становится рабыней последнего. Рабами считались также и! ее дети. Брак между перегринами не имел значения для римско-1 го права. Дети, рожденные в смешанном браке, считались пере-1 гринами. Однако по закону, принятому в начале принципата, при! Веспасиане, стало возможным причислять их к римским гражда-1 нам.

Брак с прямыми родственниками преследовался как уголовное I деяние. Не допускался брак с родственниками по боковой линии в пределах четвертой степени родства. Но после того как император Клавдий (41—54 гг.) женился на племяннице, сенат сделал исклю­чение для бракосочетания с дочерью брата (Гай. 1, 62). Для свой­ственников по прямой линии запрещался брак свекра и бывшей не-1 вестки, отчима и падчерицы.

В период империи господствующей формой становится брак I без власти мужа. Обязательным условием признается согласие са­мих брачащихся — жениха и невесты. Но брак по расчету также имел широкое распространение. Освобожденный от прежних стес­нений и обязательств брак, даже признающий власть отца семей- I ства и мужа по отношению к жене в определенных пределах, фиксированных обычаем и законом, делался непрочным и легко распадался. Император Август пытался выправить положение, установив уголовную ответственность жены за супружескую невер­ность, ограничив право развода и запретив прием наследства ли­цами, не состоящими в браке. Кроме того, лица бездетные и со- I стоящие в браке получали только половину наследства. Брачный возраст был пересмотрен и установлен в 25—60 лет для мужчин и в 20—50 лет для женщин. Первыми наследовали дети, внуки, а за | их отсутствием призывались братья, дяди и племянники наследо­дателя. Ближайшая степень родства исключала другую. Вводился I

204

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

принцип обязательной доли наследования (ближайший родственник умершего, если его обошли в завещании, имел право на четверть того имущества, которое он получил бы при отсутствии завеща­ния, т.е. по закону).

Помимо власти домовладыки, власти мужа или распоряди­тельной власти (временной власти во время отработки долга дру­гого домовладыки и т.п.) возможно было зависимое положение лица в статусе подопечного — "под опекой или под надзором..." (Гай. 1, 142). Женщина могла быть поставлена под опеку вне зави­симости от возраста. Юристы объясняли такую практику тем, что женщинам присуще легкомыслие (Гай приводит эту позицию как традиционную, но с ней не соглашается) (Гай. 1, 144; 190).

И действительно, в таблице V, согласно преданию, говори­лось, что даже совершеннолетние женщины "вследствие прису­щего им легкомыслия должны состоять под опекою". Исключение делалось только для дев-весталок. Древнейший вид опеки — закон­ная опека (tutela legitima) наступала после смерти домовладыки, когда в отсутствие завещания опекуном несовершеннолетних и женщин становится ближайший родственник или сородич в соот­ветствии с порядком наследования по Законам XII таблиц. Причем опекуном мог оказаться малолетний наследник. Лишь в середине I в. н.э. по закону Клавдия женщина получила возможность менять законного опекуна, когда ей требовалось совершать акты, связан­ные с установлением обязательства, поскольку малолетний опекун сам нуждался в опекунстве (Гай. 1, 115; 166, 178).

Вещное право. Основными институтами вещного права были право владения, право собственности и неполное право на чужую вещь. Владение и собственность сильно обособлялись друг от друга. Владение воспринималось таким фактическим или мысленным (на расстоянии) господством над вещью, которое сочеталось с есте­ственным желанием осуществлять эту власть над вещью для себя. Пользование чужой вещью с извлечением пользы (плодов) имено­валось держанием (наем скота, рабов, орудий транспортировки, жилья и т.д.). Владелец вещи не был ее собственником.

Для того чтобы стать собственником, нужно было обладать правом распоряжения, т.е. правом распоряжаться судьбой вещи по своему усмотрению — передать в залог, подарить, завещать, про­дать и т.д. Право собственности означало наиболее полное, наибо­лее абсолютное правовое господство над вещью — право пользо­ваться и распоряжаться ею лишь с теми ограничениями, которые собственник устанавливает в своих добровольных договоренностях (по договору) или которые возникают из обычая или иного право­вого установления. Собственность означала господство прямое и исключительное (с исключением всех других от господства над ней). Основанные на обычае ограничения в землепользовании были вве-

Тема 9. Древний Рим

205

дены Законами XII таблиц в таком виде: запрещалось сажать де­ревья ближе 5—9 футов от соседнего участка.

Основными способами приобретения вещных прав были ман-ципация, традиция, уступка права, сервитуты. Некоторые вещи были изъяты из имущественного (торгового) оборота: воздух, море, а также земля особого назначения, т.е. входящая в общественный фонд сакральных учреждений (последние были пользователями вещей по божественному, а не человеческому праву) и др.

Все вещи подразделялись также на манципируемые и неман-ципируемые. Манципация означала способ приобретения вещных прав, который заключался в торжественной и обрядовой манере передачи права собственности на вещи. Аналогичным образом пе­редавалась власть домовладыки над домочадцами или право про­хода по участку соседа. Манципация совершалась в обязательном присутствии сторон, пяти свидетелей и весовщика с весами и ку­сочком меди, которые вместе совершали действия, имитирующие продажу при посредстве весов, кусочка меди и произносимых сло­весных формул, изобретенных жрецами-понтификами. Покупатель говорил: "Эта вещь по праву квиритов принадлежит мне, и я при­обрел ее за этот кусок меди", — после чего касался медью чаши весов и передавал этот кусочек меди продавцу вещи.

К разряду манципируемых вещей (res mancipi) относились земли в Риме, а затем в Италии, рабы, крупный домашний скот (быки, лошади), домостроения, а также земельные сельские сер­витуты. К неманципируемым относились все остальные. Таким об­разом, торжественность и строгость передачи собственности на вещи первого разряда были связаны с тем, что этот разряд имел, по всей очевидности, наиболее высокую ценность для домохозяй­ства и потому подлежал наиболее строгому учету и распределению.

Неманципируемые вещи приобретались в собственность путем простой передачи — традицио (traditio) — за деньги.

Особое назначение имел способ передачи собственности путем уступки права. Она состояла в передаче права собственности на манципируемые и неманципируемые вещи путем мнимого судеб­ного спора тоже в обрядовой манере, суть которой была в уступ­ке права (in iure cessio). Мнимый судебный спор разыгрывался перед претором: покупатель делал вид, что вещь, подлежащая отчуждению, принадлежит ему, о чем он торжественно объявлял вслух. Отчуждатель на это ничего не возражал, после чего пре­тор присуждал вещь приобретателю на правах собственности.

Ряд вещных прав приобретался за давностью пользования — узукапио (usucapio), однако нельзя было таким образом приобре­тать право на краденые вещи. Длительность владения без наступ­ления права собственности для движимого имущества определялась в один год, для недвижимого — в два года. Этим же способом при-

206

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

обретатель пользовался в тех случаях, когда нарушались формаль­ные требования по отношению к манципируемым вещам (в случае обнаружения таких нарушений он не приобретал права собствен­ности и срок давности пользования вещами не имел значения).

Это свое право за сроком давности он мог защитить у пре­тора. Такая собственность получала название бонитарной, по­скольку решением претора она присоединялась к имуществу нового собственника, входила в имущество и получала правовой статус включенной в имущество (in bonis habere).

Сервитуты (servitutes) подразумевали строго ограниченные права на пользование чужими вещами, фиксируемые в обычаях или в законах и оформляемые в силу их большой важности обря­дом манципации. Сервитуты возникали в процессе частного пользо­вания землей и оформлялись собственниками соседних земельных участков с фиксированием права прохода через участок, прогона скота, проезда с гружеными повозками (право прохода, прогона и провоза). Регулировался таким же образом порядок отвода воды с участка соседа (из водоема, из падающего потока). Деревья на вы­соте 15 футов (свыше 5 м) обрезались, чтобы тень от них не при­чиняла вреда соседнему участку (Законы XII таблиц, VII, 9а). Желуди, которые падали с участка соседа, можно было собирать.

Многие сервитуты были распространены на основе обычного права, такие, как право прохода через земельный участок за во­дой, пожизненное проживание кормилицы в доме благодарного хозяина и др. В VII таблице говорится об обязанности собственни­ков придорожных участков огораживать дорогу, а если они "не убирают ее камнем пусть <путники> едут на вьючных животных где пожелают". В п. 6 табл. VII установлен размер дороги в ширину для проезда, он определен в 8 футов по всей длине, а на поворо­тах — в 16 футов.

В дальнейшем сервитуты обусловливали абсолютные и отри­цательные обязанности собственника или третьих лиц, пользую­щихся обремененным ("служащим") участком, терпеть что-либо или не делать чего-либо. Сервитуты были неотчуждаемыми и пе­реходили к новому владельцу вместе с участком. В классический период были только земельные сервитуты, в период Дигест — узуфрукты и родственные им права. Различали также земельные и личные, цивильные и преторские, положительные и отрицатель­ные, прерывные и непрерывные сервитуты.

Сервитуты классического и постклассического периода — это прежде всего вещные права на чужую вещь, обеспечивающие полное или частичное пользование вещью и неразрывно связан­ные с определенным земельным участком или лицом. Модифика­цией таких сервитутов стала своеобразная древняя долгосрочная аренда в виде эмфитевзиса и суперфиция.

Тема 9. Древний Рим

207

Эмфитевзис представлял собой неполное право на чужую вещь с широкими полномочиями и долгосрочным действием и вклю­чал право пользования земельным участком, право изменять ха­рактер этого участка, не изменяя его свойств, право собирать плоды и право закладывать участок, отчуждать (с компенсацион­ной выплатой собственнику) и передавать по наследству.

Суперфиций означал право возведения строений на чужом городском земельном участке с последующим правом на его отчуж­дение либо правом пользования и передачи по наследству.

Из знакомства с перечисленными формами вещных прав мож­но сделать вывод о значительном своеобразии права собственно­сти в римском праве. Его можно определить как разновидность вещных прав, как право лица на прямое, полное и исключитель­ное господство над вещью в виде владения (если вещь не утраче­на, не потеряна) и распоряжения ею (право отчуждать). Это право подкреплялось законной возможностью истребовать свою вещь при помощи содействия судебной власти.

Договор, обязательства, деликты. Договором считалось согла­шение двух или нескольких лиц, нацеленное на совершение пра­вомерных действий, которые направлены на установление взаим­ных обязательств. Различались по степени обеспеченности судеб­ной защитой два вида договоров — контракты (признанные ци­вильным правом и снабженные исковой защитой) и пакты (согла­шения, которые вначале не пользовались исковой защитой в суде).

Древнейшим видом договора был словесный (вербальный). Для его действительности требовалось произнести определенные сло­ва в определенной последовательности — "даю", "сделаю" и др. Из обязательств, оформленных словесно, стали возникать обязатель­ства, оформляемые письменно. Римские магистраты стали призна­вать законной (допустимой и защищаемой) и эту форму возникно­вения договорных обязательств, названных литеральными (от сло­ва "литера" — буква). Вначале принимали во внимание записи в приходно-расходных книгах, затем стали использовать для таких целей расписки, составленные по шаблону: один обязуется тем-то в пользу того-то. Наконец, появился и письменный договор в его привычной форме. Через некоторое время выделилась еще одна форма договоров, названных реальными: обязанность исполнения и связанная с этим ответственность наступают по реальным дого­ворам не с момента соглашения, а с момента передачи вещи (пе-, редавать могут товар со склада, заем в виде определенной денеж­ной массы и т.д.).

По общему правилу договоры, однажды заключенные, оста­ются нерушимыми и прекращаются взаимным исполнением. У рим­лян существовала такая поговорка: "Договор — это закон для дво-

208

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

их". Она перекликается отчасти с русской поговоркой "Уговор до­роже денег".

Под обязательством (от obligere — связывать, лично обязы­вать) понимался способ выполнения устной или письменной дого­воренности о взаимных услугах, которые обычно состоят в обязан­ности что-то сделать или чего-либо не делать, что-то предоста­вить другой стороне. В классическую и Юстинианову эпохи обяза­тельство воспринималось чаще всего как обязательство должни­ка (дебитора) по отношению к кредитору, причем кредитор имел право на иск против него вследствие договорного деликта (дого­вора).

Самым древним из договоров был договор займа — нексум (nexum). Он состоял в договоре займа с самозакладом. Подобно манципации, он заключался при пяти свидетелях и весовщике и при помощи меди и весов. Если долг не возвращался, кредитор не­медленно мог "наложить руку" на должника, увести его в свой дом на 60 дней и трижды выводить в базарные дни к претору на фо­рум, где громко объявлялась сумма его долга; это делалось для сведения сородичей. Если долг не возвращался, должника прода­вали в рабство за границу. Так было до закона Петелия 326 г. до н.э., которым кредиторы были лишены права превращать дол­жника в раба или убивать его.

Другим характерным договором стали стипуляция — договор, заключенный путем произнесения строго определенных слов с тор­жественным обещанием что-то сделать или предоставить (со сло­вом "sponsio" — "торжественно клянусь", отсюда современное "спонсор"). Этим видом оформлялись хранение и залог, предостав­ление займа, передача вещи в ссуду и др. Сама стипуляция назы­валась термином "спонсия". Заключение договора стипуляции так­же требовало торжественного обряда.

Виды деликтов и обязательства из деликтов. Всякое обяза­тельство, по разъяснению Гая, возникает либо из договора, либо из деликта (из правонарушения, связанного с причинением вреда).

Деликты (от delinquere — отклоняться) подразделялись на частные и публичные. Деликт частный возникал вследствие кра­жи, личной обиды (включая членовредительные действия) или причинения вреда (порубка чужого леса, неосторожный поджог строения, скирды около дома) (Законы XII таблиц, VIII, 10—11).

Деликт публичный возникал как преступление, которое нака­зывалось от имени римского народа, а взыскания и конфискации шли в казну. Подобные преступления совершали лица, которые обвинялись в подстрекательстве "врагов римского народа" к напа­дению на Рим, а также лица, предавшие "врагу римского граж­данина" (X, 5). Такие преступления именовались термином "crimina", от которого произошли современные выражения типа

Тема 9. Древний Рим

209

"криминальный кодекс", "криминалистика" и др. Сюда же были отнесены убийцы, сочинители песен с клеветой (или просто позо­рящие других лиц) и их исполнители. К этому же роду относились лжесвидетельства, умышленный поджог, тайное истребление чу­жого урожая или потрава или жатва в ночное время и др.

Неисполнение договора к указанному в нем сроку влекло за собой право на иск. Иски могли быть личными, когда требуют от лица, чтобы оно дало или сделало обговоренное, и вещными, ког­да предъявляется требование о том, чтобы какая-либо телесная вещь или какое-либо вещное право (например, сервитут) были признаны принадлежащими по праву истцу.

Наказания назначались в виде смертной казни (для небольшо­го числа преступлений), которая предполагала отсечение головы, утопление, распятие или сбрасывание с Тарпейской скалы. Казнь заменялась иногда изгнанием с утратой гражданства ("лишение огня и воды"), а также членовредительными наказаниями, бить­ем кнутом, штрафом и конфискациями, ограничением гражданс­кого статуса (запрещение быть магистратом, лишение права на погребение). Наказание за оскорбление богов было таким же, как за причинение вреда клиенту со стороны его патрона.

Несовершеннолетним смягчали наказание — за жатву на чу­жом поле, за кражу с поличным и др.

В римском правоведении существовала конструкция под назва­нием талион (от "талис" — возмездие, частное мщение), которым обозначалось причинение обидчику того же зла, какое он причи­нил потерпевшему. Это была древнейшая разновидность признания права потерпевшего на возмещение вреда, занимающая промежу­точное положение между практикой убийства причинителя вреда (обидчика, убийцы) и практикой принятия от него денежного штра­фа. В обязательственных отношениях получили хождение термины компенсация (от лат. уравновешивание) для обозначения зачета взаимных требований, компромисс (взаимное соглашение), компо­зиция (от лат. composition — денежное вознаграждение) и др.

Суд и процесс

Вначале судебная власть принадлежала царю и народному собранию, затем она перешла к консулам, а позднее эти полномо­чия перешли к преторам — высшим судебным чинам, назначаемым сенатом с 367 г. до н.э. В республиканский период многие судебные разбирательства совершались в народном собрании, которое в ка­честве судебного присутствия рассматривало дела, возбужденные высшими должностными лицами — преторами, народными трибу­нами или квесторами. Такой процесс имел определенный обвини-

210      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

тельный характер. Приговор выносился устно большинством голо­сов.

В этот же период особенно сильным было ощущение обще­ственной опасности преступной деятельности правительственных чиновников. По обобщению цензора Катона-старшего, "частные воры влачат жизнь в колодках и узах, общественные — в золоте и пурпуре". Республиканское начало пронизывает и правопонима-ние этого периода. По словам Катона, "правом, законом, свободой, государством следует пользоваться сообща, славой и почетом — кто насколько заработает".

И в судебных делах ряд чиновников имели либо один, либо два вида властных полномочий, т.е. юрисдикцию и империум. Од­ной только юрисдикцией (правом лично отправлять правосудие) обладали курульные эдилы, ведавшие сравнительно небольшим кругом судебных дел, связанных с нарушениями порядка в народ­ных собраниях, на базарных площадях во время торгов, следив­шие за доброкачественностью предлагаемых товаров и др. Двумя разновидностями властных полномочий обладали правители про­винций (praesides provinciarum) и преторы.

Эдикты первых называли провинциальными, эдикты вто­рых — преторскими. Все они составляли важный источник пра­вового и социально-управленческого регулирования в римском обществе.

Долгое время судебный процесс делился на две стадии — стадию решения о праве (in iure) и стадию судебного разбиратель­ства (in iudicio). Первую стадию контролировал специальный судеб­ный магистрат, которым был претор. Он рассматривал правомер­ность исковых требований вместе с документами, которые пред­ставлялись по его требованию. Если собранные документы были достаточными, то претор передавал дело на решение судебной комиссии, состоявшей из нескольких судей, если речь шла о пре­ступлении, или одного судьи, если решался спор по частным гражданским делам.

Судьями были частные лица, обязанные нести повинность судьи. Их список составлялся городским претором на год. В него входили уважаемые граждане, которые перед судебным разбира­тельством обязывались приносить присягу в том, что они "будут исполнять свои обязанности согласно закону и по справедливости". Суд производился вначале по праздничным дням в помещении центуриатных комиций, а позднее — на центральной площади в месте, называемом форумом; со времен Цезаря — в помещениях с портиками (в базиликах).

По древнему обычаю каждой стороне дозволялось иметь толь­ко одного адвоката, но впоследствии их число можно было уве­личивать. Цицерон защищал Целия вместе с Крассом, а Корнелия

Тема 9. Древний Рим

211

Бальбу — вместе с Помпеем и Крассом. Иногда число адвокатов доходило до 12 с каждой стороны. Во время империи число адво­катов редко допускалось более двух или трех с каждой стороны. Если у обвиняемого не было адвоката, ему назначали защитника сами судьи. Именитые адвокаты защищали не только людей состо­ятельных или знатных, но и самых обыкновенных, даже находив­шихся на низшей социальной ступени граждан.

В то же время когда защита клиента перед судом лежала на обязанности его патрона из числа патрициев — высшего сословия граждан, — за эту защиту не давалось никакого вознаграждения, кроме тех услуг, которые клиент по обычаю был обязан оказы­вать своему патрону. Со временем законоведение стало делом сложным и трудным для усвоения и пользования, что сказалось на вознаграждениях судебного защитника в виде подарков или денег. Законом трибуна Цинция в 204 г. было вообще запрещено брать вознаграждение за ходатайства по делам, но с ним мало счита­лись, поскольку не было определено наказание за его нарушение, а также в силу того, что, по общему мнению, адвокаты имели право на вознаграждение уже потому только, что посвятили себя специальному изучению юриспруденции.

Самые щедрые вознаграждения приходятся на республикан­ский период — до 1 млн и более сестерций. При Константине был установлен высший размер вознаграждения в 10 тыс. сестерций, в то время как Август пытался запретить вознаграждение от кли­ента. Окончательно денежное вознаграждение было легализовано в тот период, когда адвокатура стала профессией, а сами адвокаты стали объединяться в специальную корпорацию.

В адвокаты принимали по достижении совершеннолетия (17 лет). Имена получивших право говорить в суде записывались на особой доске. За нарушение профессиональных обязанностей они лишались своих прав и привилегий или на определенное время, или навсегда. Авторитет знатоков права получил признание и со сторо­ны официальной власти. Со временем они не только руководили ведением дел в суде, не только давали советы, но и редактировали формулярные акты. Император Август стал практиковать предос­тавление отдельным известным юристам права давать официаль­ные консультации по его поручению. Консультации (ответы) юри­стов имели такую же силу, как и собственные императорские тол­кования, и были обязательными для практикующих судей.

Одежда адвокатов состояла из белой тоги, которая в течение известного времени была общей для всех граждан одеждой. Граж­дане низших сословий стали носить ее со времени цензорства Ка­тона, а в конце республиканского периода ее носили только сена­торы и всадники. В пер^д империи тога превратилась в исключи-.тельную принадлежность судей и адвокатов.

212      Часть I История права и государства в древности и в средние века

Продолжительность словесных прений со временем менялась. Помпеи установил, что обвинитель в уголовном деле не должен говорить больше двух часов, а обвиняемый — больше трех часов. При Марке Аврелии адвокатам давали очень много времени для речей, но впоследствии ограничили их условием не злоупотреб­лять этой свободой с целью увеличения гонорара. В процессе Марка Приска его защитник Плиний, излагавший дело перед сенатом, говорил в продолжение 7 часов.

Со II в. до н.э. возникла судебная коллегия по делам о вымо­гательствах и взятках, названная Постоянной комиссией. Члена­ми комиссии были сенаторы. Обвинителем по таким делам мог стать каждый гражданин, получивший для этого разрешение от претора. Судебное разбирательство начиналось с составления списка при­сяжных, который мог уточняться сторонами путем применения права отвода тех или иных кандидатур. Обвиняемый и обвинитель были равноправными в заботах по выдвижению кандидатур или в заявлении отвода кандидатуры присяжных Заседание открывалось речью обвинителя, за которой следовала речь обвиняемого и его защитника (патрона). Публичность и устность судоговорения строго соблюдались. Прения сторон сопровождались представлением дока­зательств, свидетельских показаний (рабы давали показания под пыткой) и похвальных отзывов, устных или письменных, от вли­ятельных лиц.

Мнения судей фиксировались на табличке путем записи од­ного из двух решений: "освобождаю" или "осуждаю". Претор под­считывал голоса и объявлял результат голосования. По уголовно­му делу приговор исполнялся немедленно. Осужденный к смертной казни передавался в руки исполнителю приговора (ликтору).

Во времена Законов XII таблиц суд, по свидетельству Цице­рона, имел состязательный характер. "Судебным спором называет­ся состязание доброжелателей, а не тяжба врагов., то есть закон считал, что близкие спорят, а не бранятся" (О государстве. 4.8.8). Одной из важных гарантий такого варианта разбирательства была традиция истолкования суда как процедуры отыскания справедли­вого решения (пользование правом — это искусство извлечения пользы и справедливости, по Цельсу-младшему). Кроме того, су­дебное состязание предполагало некоторую связанность правила­ми, накладываемую на участников их собственным волеизъявлени­ем и предполагающую в некоторых случаях добровольное испол­нение судебного решения. Отсюда возникло выражение iudicio contahimus — судебным разбирательством мы вступаем в договор (со всеми вытекающими отсюда последствиями).

Весы в руках богини правосудия, как и в руках весодержа-теля при совершении обряда манципации, — это символ равновоз-мездности и взаимности в исполнении возникающих в итоге дан-

Тема 9 Древний Рим

213

ной процедуры обязательств. Кроме того, как проницательно за­метил философ П. Флоренский, такой суд символизировал некий способ разумного суждения, поскольку всякий суд есть некая ве­роятностная ситуация со взвешиванием на весах добра и справед­ливости, однако это взвешивание с не определенным заранее ре­зультатом (см.: Флоренский П. Столп и утверждение истины. 1911). Суд во времена перехода к авторитарному правлению стано­вился нередко опорой диктаторской власти. Цезарь в связи с этим установил высокий имущественный ценз для судей, который фак­тически лишил возможности занимать эти должности не только малоимущий, но и средний класс. Во времена империи большую роль в делах правосудия стали играть Совет при принцепсе и начальник императорской гвардии. В число членов суда стал вхо­дить также начальник полиции. В правление Нерона и затем Тра-яна стали процветать доносчики. Социальная напряженность содей­ствовала появлению ускоренных и упрощенных форм судебного разбирательства. Появляются постоянные уголовные комиссии по делам о взятках и вымогательствах (после 149 г. до н.э.). Учреж­даются экстраординарные суды по делам о заговорах против ус­тоев государственной жизни. Вся организация уголовной репрессии функционирует под началом императора, и подобные авторитар­но-монархические тенденции сводят на нет провозглашенные в IV в. императором Константином принципы равенства граждан перед законом и правосудием.

Свод законов византийского императора Юстиниана

С учреждением имперских порядков после республиканского периода возвысилось значение императорского законодательства. Отныне все законы и конституции предшествующих веков были объявлены старым правом (ius vetus) и текущее императорское за­конотворчество стало именоваться термином законы (leges). Вышли из употребления императорские конституции в виде мандатов, декретов и рескриптов, преобладающей и нормальной формой об­щего императорского указа (constitutio generahs) стали эдикты. В тех случаях, когда императорский указ даровал какие-либо при­вилегии лицу или корпорации, он стал называться прагматиче­ской санкцией. Это было одним из важных последствий возвыше­ния власти принцепса (первого лица) до власти доминуса (госпо­дина) всего римского народа. Римский император, начиная с прав­ления Диоклетиана, приобрел власть господина (domim potestas), которая формально сопоставима и отчасти выводима из власти вла­дыки римского семейства (patria potestas).

214      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

Перечисленные перемены в области иерархии законов и вла­сти получили закрепление в кодификаторской деятельности рим­ских императоров — Диоклетиана (частные кодификации Грегори-ана и Гермогиана), а затем Феодосия II (Кодекс Феодосия, собрав­ший императорские конституции с 311 по 437 г.). Законы, издан­ные этими императорами и не вошедшие в кодексы, собирались отдельно и получили название "новеллы". Кодификации времен Диоклетиана и Феодосия были затем использованы в кодификациях варварских королевств в конце V — начале VI в.: вестготские — Кодекс Эрика и Бревиарий Алариха II, бургундский — Римский закон Гундобада и остготский — Эдикт Теодориха. В восточной ча­сти империи действие Кодекса Феодосия прекратилось после опуб­ликования Свода Юстиниана, в 534 г.

Свод Юстиниана стал со временем основным источником для изучения римского права. В XII в. он получил сохраняющееся до­ныне название Corpus iuris civilis — Свод гражданского права. Он состоит из четырех основных частей:

1.                    Codex —собрание императорских установлений (конститу­ций) в 12 книгах со времени Андриана до времени составления кодекса, 529 г. (первое издание), 534 г. (второе издание).

2.                  Institutiones — Институции — в четырех книгах опублико-» ваны в 533 г. с приданием им специальным указом императора силы, равной всем другим частям свода.

3.                    Digesta (Pandectae) — Дигесты, или Пандекты, в составе: 7 частей и 50 книг, 432 титулов и 9123 фрагментов; изданы в 533 г.

4.                     Novellae (leges) — 168 новелл (новых законов), изданных Юстинианом после второй редакции Кодекса в 535—565 гг. Работа по составлению Свода велась по поручению императора под руко­водством Трибониана, "квестора дворцового ведомства", фактичес­ки главного министра, ведавшего законодательными работами и председательствовавшего в консистории (Совете при императоре).

Особенно трудоемкой и грандиозной оказалась работа над Дигестами, в которых помимо произведений пяти юристов, упомя­нутых в Законе о цитировании 426 г., были собраны отрывки из произведений других знаменитых юристов и вся огромная юриди­ческая литература предстала в новом упорядочении и системати­зации.

Дигесты — собрание отрывков из произведений знаменитых римских юристов классического периода и некоторых греческих авторов, с цитатами по-гречески. Всего было собрано 3 млн фраг­ментов, из которых была оставлена 20-я часть, распределенная за­тем в 50 книгах.

Структура Дигест:

1. Общие понятия, история источников права, учреждения и лица с их правоспособностью и дееспособностью (кн. 1);

I

Тема 9. Древний Рим

215

2.                    Суд, процесс, иски (кн. 2—4);

3.                    Наследство и имущественные отношения (кн. 5—11);

4.                 Купля-продажа (кн. 12—19);

5.                     Залоговое право (кн. 20—22);

6.                  Имущественные отношения супругов (кн. 23—25);

7.                   Опека и попечительство (кн. 26—27);

8.                        Завещания, наследование по закону (кн. 28—38), пятая часть текста;

9.                   О рабстве (кн. 40);

10.                   Вербальные контракты (кн. 45—46);

11.               О преступлениях и наказаниях — "страшные книги" (кн. 47— 48);

12.                 Разъяснение терминов и некоторых общих понятий (кн. 50).

Дигесты по своей структуре и содержанию отчасти перекли­каются с содержанием Кодекса Феодосия (439 г.). В них также ощутимо, например, влияние эллинистических правовых конст­рукций. Первая книга Кодекса, подобно первой книге Дигест, посвящена источникам права и компетенции имперских должно­стных лиц. В Кодексе также имеются разделы по частному пра­ву (2—5-я книги), уголовному праву (9-я книга). Вопросам церков­ного права и взаимоотношениям с церковью посвящены ряд юс-тиниановских новелл, в Кодексе эти вопросы рассматриваются в последней, 16-й книге. В Дигестах рабству посвящена одна книга из 50, однако фактически, по некоторым подсчетам, вопро­сы рабства обсуждаются в 5185 из 21 001 параграфа этой части Свода.

Некоторые правовые понятия и термины, разъясненные в Дигестах, заслуживают специального внимания в силу их особой важности в истолковании фундаментальных вопросов истории пра­ва и теоретического правоведения.

Юстиция здесь предстает правосудным учреждением, фун­даментом государства и в этом смысле гарантией справедливости, поскольку признается одновременно как "неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право" (Улъпиан, Д. 1.1.10).

Юриспруденция определена здесь как наука о праве, а так­же как правовое благоразумие, как "познание божественных и человеческих дел, знание справедливого и несправедливого" (Улъ­пиан, 1.1.10).

По рабочему определению Гая, "все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам" (Инст. 8).

Закон, по определению Модестина, либо предписывает, либо запрещает, либо дозволяет, либо наказывает (Модестин, Д. 1.3,7).

И самое краткое и изящное определение права в его действии принадлежит Цельсу: "Право есть искусство в оказании пользы и

216      Часть I История права и государства в древности и в средние века

соразмерной справедливости" (либо в другом и более распростра­ненном варианте перевода — наука добра и справедливости).

В характеристике значения римского права в истории обыч­но преобладают социально-философские либо технико-утилитар­ные суждения. Р. Иеринг, зачинатель социологической юриспруден­ции, автор фундаментального (оставшегося, правда, незавершен­ным) труда "Дух римского права на различных ступенях его раз­вития" (1866), специально оговаривается, что его труд не явля­ется историей права и что цель "не римское право, но право во­обще, исследованное и сделанное наглядным на римском". Римс­кое право для него — пример осуществления "идей всеобщности" права (имеется рус. пер. с 30-го нем. изд. 1875 г.).

"Классическим выражением жизненных условий и конфликтов общества, в котором господствует чистая частная собственность", назвал римское право Ф. Энгельс. Русский правовед С.А. Муромцев, последователь Иеринга, обратил внимание на большие усилия, ко­торые прилагались римлянами к созданию формальных параметров права — созданию одной только формы. Форма права и выражаемая ею идея мыслились нераздельно, отсюда, отмечал Муромцев, "чув­ственный характер правовых процедур, их жесткость и грубость", причем словесной форме придавалось первостепенное значение ("О консерватизме римской юриспруденции". 1883).

Либеральная традиция в истолковании и восприятии значе­ния римского права и юриспруденции обращает внимание на плю­рализм способов, с помощью которых они были в состоянии обес­печить осуществление свободы — свободы через знание (благода­ря открытости новому знанию в процессе обсуждения природы и назначения прав), через моральную свободу (благодаря морально­му выбору в ситуации неравенства и подчинения, сопоставимой с общением больного и врача либо ученика и учителя) и, наконец, в силу правовой свободы, обеспечиваемой также при содействии или прямой защите со стороны государственной власти. Правовая свобода находит выражение в свободе выбора и установления правовых обязательств, в признании равноправия и равнозакония для участников правового общения, в признании участника пра­вового общения носителем необходимых гражданских добродете­лей (добросовестности, законопослушности и др.). По мнению Г. Хаусманигера (Венский ун-т), римское право демонстрирует нам четыре характерных свойства: дифференцированность, под­вижность, близость к реалиям и чувство права как справедливо­сти и три полезности: практическую (поучительную), специальную (правоведческую) и общесоциальную (гуманистическую, общекуль­турную).

Наиболее основательный подход к истории (генезису) римског® > права в его связи с природой и социальным назначением содержит^,

Тема 9. Древний Рим

217

по всей видимости, высказывание Модестина: "Все право введе­но соглашением, или установлено необходимостью, или закрепле­но обычаем" — "Omne ius aut consensus fecit aut necessitas constituit aut consuetude firmovit" (Д. 1.3.40).

Исторически римское право тесно связано с эволюцией источ­ников права и ее обработкой знатоками права, т.е. жреческой, классической и постклассической римской юриспруденцией.

Наши сведения базируются в основном на памятниках права постклассической поры и олицетворяются Институциями Гая и Сводом Юстиниана. Конструкции римского права в неизменном виде стали достоянием средневековых европейских и византий­ского обществ и в ряде случаев также соседних народов. При­чем данному обстоятельству не помешала христианизация этих народов и приобщение их к каноническому (церковному) праву. Так, в средневековых русских кормчих книгах можно встретить знаменитое определение брака, данное Модестином: "Союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в праве божеском и человеческом" (Д. 23.2.1). Древнерусский перевод гласил: "Брак есть мужеви и жене сочетание и сбытие всей жизни, боже-ственныя и человеческия правды общение" (Градский закон. Гр. 1., гл. 1).

Контрольные вопросы

В каком соотношении пребывают основные периоды истории римского права и Римского государства?

Как были изготовлены Законы XII таблиц?

Как определяет Гай гражданское право римлян в его отличии от права народов?

Какие перемены сопровождали переход от республиканского устройства к империи?

Какие перемены и реформы периода принципата и домината способствовали упрочению монархической формы правления?

В чем своеобразие правопонимания древних римлян?

Литература

Виноградов П.Г. История правоведения: Курс для историков и юристов. М., 1911. —Омелъченко О.А. Основы римского права. М.| 1992. —Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996. — Гай. Ия-\ ституция / Пер. с лат. Ф. Дыдынского (1892). М., 1997. — Покров] ский И.А. История римского права. СПб., 1998.

Тема 10 Европа и Восток в начале средних веков

219

Раздел второй. Право и государство в средние века