Тема 11. Восток в начале средних веков. Арабский халифат

Арабский халифат: история организации власти и управления. — Мусульманское право: возникновение, источники и основные ин­ституты. — Четыре школы мусульманского законоведения.

Арабский халифат: история организации власти и управления

Самым процветающим государством Средиземноморья на всем протяжении средних веков наряду с Византией стал Арабский хали­фат, созданный пророком Мохаммедом (Мухаммедом, Магометом) и его преемниками. В Азии, как и в Европе, эпизодически возника­ли военно-феодальные и военно-бюрократические государственные образования, как правило, в результате военных покорений и при­соединений. Так возникла империя Моголов в Индии, империя Тан-ской династии в Китае и др. Сильная интегрирующая роль выпала христианской религии в Европе, буддистской в государствах Юго-Восточной Азии, исламской на Аравийском полуострове.

Сосуществование домашнего и государственного рабовладения с феодально-зависимыми и родо-общинными отношениями продол­жалось в некоторых странах Азии и в этот исторический период.

Аравийский полуостров, где возникло первое исламское го­сударство, расположен между Ираном и Северо-Восточной Афри­кой. Во времена пророка Мохаммеда, родившегося около 570 г., он был слабозаселенным. Арабы были тогда кочевым народом и обес­печивали с помощью верблюдов и других вьючных животных тор-гово-караванные связи между Индией и Сирией, а затем северо­африканскими и европейскими странами. На арабских племенах лежала также забота об обеспечении безопасности торговых мар­шрутов с восточными пряностями и ремесленными изделиями, и это обстоятельство послужило благоприятным фактором становле­ния арабского государства. Сам Мохаммед, по преданию, был вы­ходцем из племени курейшитов, которые осуществляли на протя­жении нескольких поколений подобные охранные функции вдоль караванных маршрутов.

Мохаммед уверовал в свою великую миссию примерно в соро­калетнем возрасте, после первого общения с богом Аллахом. Он,

244      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

в частности, провозгласил, что "нет Бога, кроме Аллаха, и Мо-хаммед Пророк его". Свою проповедническую деятельность он вна­чале развернул в своем родном городе Мекке, но под угрозой пре­следований жрецов местного языческого культа и недовольной его возвышением аристократии Мохаммед был вынужден удалиться с единомышленниками в соседний город Медину (бывший Ясриб). С момента этого переселения и обособленного существования, по­лучившего наименование "хиджра" (621—629), начинается лето­счисление по мусульманскому календарю.

Мохаммед довольно быстро собрал значительное число при­верженцев и уже в 630 г. сумел вновь поселиться в Мекке, жите­ли которой к тому времени прониклись его верой и учением. Но­вая религия получила название ислам (мир с Богом, покорность воле Аллаха) и довольно быстро распространилась по всему по­луострову и за его пределами. В общении с представителями дру­гих религий — христианами, иудеями и зороастрийцами — после­дователи Мохаммеда сохраняли веротерпимость. В первые века распространения ислама на омейядских и аббасидских монетах че­канилось изречение из Корана (Сура 9,33 и Сура 61,9) о пророке Мохаммеде, имя которого означает "дар Божий": "Мохаммед — посланник Божий, которого Бог послал с наставлением на правый путь и с истинной верой, чтобы возвысить ее над всеми верами, хотя бы этим были недовольны многобожники".

К моменту смерти пророка почти вся Аравия подпала под его власть, его первые преемники — абу Бакр, Омар, Осман, Али, прозванные праведными халифами (от "халиф" — преемник, за­меститель), — пребывали с ним в дружественных и родственных связях. Уже при халифе Омаре (634— 644) к этому государству были присоединены Дамаск, Сирия, Палестина и Финикия, а за­тем и Египет. На востоке Арабская держава расширилась за счет территории Месопотамии и Персии. В течение следующего столе­тия арабы завоевывают Северную Африку и Испанию, но дваж­ды терпят неудачу с завоеванием Константинополя, а позже во Франции терпят поражение при Пуатье (732 г.), однако в Испании удерживают свое господство еще на семь веков.

Омейядская династия (с 661 г.), которая осуществила покоре­ние Испании, перенесла столицу в Дамаск, а следующая за ними династия Аббасидов (от потомков пророка по имени Абба, с 750 г.) в течение 500 лет правила из Багдада. К концу X в. Арабская дер­жава, сплотившая до этого народы от Пиренеев и Марокко до Ферганы и Персии, разделилась на три халифата — Аббасидов в Багдаде, Фатимидов в Каире и Омейядов в Испании.

Самыми известными из Аббасидов стали халиф Гарун-аль-Ра-шид, который вошел в число персонажей "Тысячи и одной ночи", а также его сын аль-Мамун. Это были просвещенные самодержцы,

Тема 11. Восток в начале средних веков

245

сочетавшие заботы о духовном и светском просвещении. Естественно, что в роли халифов они были заняты и проблемами распростране­ния новой веры, воспринимавшейся ими самими и их подданными как заповедь жить в равенстве и всеобщем братстве всех истинно верующих. В обязанности правителя в этом случае входило быть справедливым, мудрым и милостивым правителем. Просвещенные халифы сочетали заботы об администрации, финансах, правосудии и войске с поддержкой просвещения, искусства, литературы, на­уки, а также торговли и коммерции. Под последними понимались^ посреднические операции и услуги, связанные с транспортировкой! складированием, перепродажей товаров и ростовщичеством.

Как и в предыдущие исторические эпохи, важная роль отво-j дилась способам усвоения наследия и опыта высокоразвитых древ-| них культур и цивилизаций. В прошлом греки переняли письмен-, ность у финикийцев и некоторые философские построения у вос-| точных мудрецов (египетских, месопотамских, возможно, индий­ских). Спустя 10 веков античное греко-римское наследие облегчш _ становление арабо-мусульманской культуры, которая на протяже­нии нескольких столетий продолжала ту культурную работу, ко­торая была прервана по тем или иным причинам в греко-латинс­ком мире.

В средние века ознакомление с арабской наукой стало, пс обобщению академика В.В. Бартольда, "одним из главных преиму­ществ западноевропейского средневекового мира перед византий­ским..." Арабо-мусульманский мир в ходе усвоения и переработка античного наследия выдвинул на общественную арену таких выда­ющихся мыслителей и деятелей, как Фараби, Авиценна (980-1037), ибн Рушд (лат. имя Аверроэс, р. 1126) и ибн Халдун (XIV в.). Ибн Халдун жил в Северной Африке и попытался (единственный в арабской литературе!) перейти от повествовательной истории к прагматической (утилитарной научной) с целью установить и опи­сать законы всемирной (в данном случае в рамках Арабского ха­лифата и его окружения) социальной истории. Он рассматривал ис­торию как "новую науку", а основной областью исторических пе­ремен считал не изменения политических форм, как в свое вре­мя древние греки, а условия хозяйственной жизни, которые ока­зывают сильное влияние на переход от сельской и кочевой жиз­ни к городскому быту и нравам.

Характерно при этом, что для арабского историка во всем мире и его истории существовали в качестве значительных толь­ко культурные заслуги мусульман в целом. Таким образом, исто­рически новую культуру мусульманских народов он ставит выше всех других, но отмечает ее упадок и предсказывает ее гибель. В своих соотечественниках арабах он видел только кочевников, разрушителей культуры. По его обобщению, арабы не достигли

246      Часть I История права и государства в древности и в средние века

никаких успехов ни в искусствах, за исключением поэзии, ни в го­сударственной жизни. Даже при выборе места для постройки го­родов они будто бы руководствовались только потребностями ко­чевой жизни, вследствие чего основанные арабами города быст­ро приходили в упадок.

Организация власти и управления. Мусульманская держава некоторое время после Мохаммеда оставалась теократией в смысле признания ее истинным владением Бога (государственное имуще­ство именовалось Божьим) и в смысле стремления управлять го­сударством по заповедям Бога и примеру его Посланника (пророк именовался также расулом, те. посланником). Первое окружение пророка-правителя составлялось из муджахиров (изгнанников, бе­жавших вместе с пророком из Мекки) и ансаров (помощников).

После смерти Мохаммеда главой государства в звании заме­стителя (халифа) сделался муджахир, богатый купец и друг про­рока абу Бакр, управлявший поначалу без везира (верховного чи­новника из ансаров). Муджахир Омар принял в свое ведение суд Другой муджахир, абу Убейда, стал ведать финансами. Этому об­разцу обособленного ведения административных, судебных и финан­совых дел стали подражать в последующем. Омар, уже будучи ха­лифом, принял титул эмира (военачальника) правоверных При нем же было введено летосчисление от хиджры (переселение в Ме­дину, датированное 622 г) При Османе была осуществлена кано­низация (составлена официальная редакция) текста Корана.

По завету пророка Коран кроме богослужебных целей имел предназначение в качестве руководства при отправлении правосу­дия. Однако при Османе право по наложению наказаний (худуж) было отнято у судей (кадиев) и передано султану — самодержав­ному чиновнику, наместнику халифа. Этот шаг объясняется тем, что карательное (наказательное) право в Коране представлено только незначительным числом указаний и требований (всего око­ло 80), и это было чревато обвинением халифа или судьи по сти­ху Корана о "судящих не по книге Божией" (Суры 5,48 и 5,51) и даже возможным восстанием под лозунгом джихада (войны за веру).

Через 30 лет после смерти пророка ислам разделился на три большие секты, или течения, — на суннитов (опиравшихся в бо­гословских и правосудных вопросах на Сунну — сборник преданий о словах и поступках пророка), шиитов (считали себя более точ­ными последователями и выразителями взглядов пророка, а так­же более точными исполнителями предписаний Корана) и харид-житов (взявших за образец политику и практику двух первых ха­лифов — абу Бакра и Омара).

С расширением границ державы исламские богословские и законоведческие построения подверглись влиянию более образован-

Тема 11. Восток в начале средних веков

247

ных инородцев и иноверцев. Это сказалось на толкованиях Сунны и тесно связанного с ним фикха (законоведения).

По мнению В.В. Бартольда, примером пророка, извлекаемого из Сунны, стали оправдывать такие положения, которые на самом деле заимствовались из других религий или римского правоведе­ния. "Правила о числе (пять) и времени обязательных ежедневных молитв были заимствованы у домусульманской Персии; из римс­кого права были заимствованы правила о дележе добычи, по ко­торым всадник получал втрое больше пехотинца и полководец имел право выбирать себе лучшую часть; таким же образом му­сульманское законоведение по примеру римского права проводит аналогию между военной добычей, с одной стороны, и произведе­ниями моря, находимыми в земле кладами и добываемыми из руд­ников минералами — с другой; во всех этих случаях в пользу пра­вительства шла 1/5 дохода. Чтобы связать эти законоположения с исламом, придумывались рассказы из жизни пророка, будто бы совершавшего молитву в установленное время, применявшего указанные правила при делении добычи и т.д." (Бартолъд В.В. Ислам: Сборник статей М., 1992. С. 29)

В Омейядском халифате, имевшем соприкосновение с рим­ским культурным наследием и произведениями греческих авторов, образовалась прослойка людей, которые стали интересоваться воп­росами богословия и законоведения самостоятельно и вне связи с правящим классом и его аппаратом. Правоведы столь широкого профиля могли быть судьями на службе у отдельных правителей, но могли быть и весьма критически настроенными служителями, считая и доказывая, что правители отходят от требований "бого-откровенного права".

Аббасиды тоже старались считаться с мнениями правоведов. Решения законоведов не вводились в практику сразу и непосред­ственно, а лишь постольку, поскольку правители сами избирали их в качестве доктринальной основы для своих политических или судебно-карательных действий. На практике законоведы обсуждали и обобщали гораздо больше, чем практические законоведческие вопросы в современном смысле" они интересовались и признавались авторитетными советчиками в области ритуалов и обрядов, этикета и моральных заповедей. Богооткровенное право простиралось, та­ким образом, на весь уклад жизни и становилось в силу этого "бо-гооткровенным образом жизни".

При Аббасидах и их наместниках мечети из средоточия госу­дарственной жизни, в том числе правосудной деятельности, пре­вращались в богослужебные заведения. При таких заведениях воз­никали начальные школы обучения азбуке и Корану. Знавший наи-. зусть стихи Корана считался закончившим свое обучение. Некото­рые из начальных школ, по-видимому, были не только духовны-

248      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

ми, но и светскими (обучались дети иноверцев, запрет на это был введен в середине IX в.)- Люди науки и философы вначале груп­пировались в мечетях и занимались с отдельными любознательны­ми людьми здесь и в других местах. Такова была первоначально деятельность живших при первых Аббасидах основоположников четырех главных толков (мазхабов), на которые разделился пра­воверный мусульманский мир: абу Ханифы в Куфе (Сирия), Ма­лика ибн Анаса в Медине, Шафии в Мекке (потом в Каире) и Ахмеда ибн Ханбала в Багдаде. Богословские толки были одновре­менно и законоведческими толками.

При некоторых мечетях возникли богословские факультеты. Таковым был, например, факультет, а затем университет при ме­чети аль Азхар в Каире, выросший из школы при мечети, постро­енной в X в. При некоторых мечетях появились школы с кельями для студентов и аудиториями для лекций (медресе — место учения, от "дараса" — изучать). Эти школы раньше всего упоминаются на крайнем востоке мусульманского мира, в Туркестане, где они воз­никли, по-видимому, под влиянием буддистской монастырской практики (вихары). Затем они появляются в Багдаде, Каире, Марок­ко. Древнейшая надпись на бухарском медресе (XV в.) содержит изречение, звучавшее диссонансом с последующей и отчасти совре-, менной практикой школьного обучения: "Стремление к знанию —| обязанность каждого мусульманина и мусульманки".

Мусульманское право: возникновение, источники и основные институты

В широком смысле слова оно представляет собой социально-нормативный свод самых различных по происхождению и харак- ;| теру, но основанных на религиозных заповедях правил поведения. Такие правила включают в нерасчлененном виде собственно рели­гиозные нормы-требования, сосуществующие или совмещаемые с правилами нравственными, юридическими, этическими и даже эс­тетическими. Мусульманское право в узком смысле слова вырос­ло из ислама как "богооткровенное право", аналогичное в этом смысле законам Моисея, заповедям Христа; оно входит в ислам, санкционируется исламом, но тем не менее выступает и как ав­тономное нормативное образование, обособленное от некоторых! [ других частей ислама, относящихся к ритуалу, к правилам добро^ | детельного и благочестивого поведения мусульманина.                                                                                                                                                                                                                                                  f

Мусульманское право иногда обозначают словом шариат, смысл которого передается выражениями "путь следования" либо "то, что открыто Богом". Такое толкование частично совпадает с правопониманием позитивистов — "право есть то, что повелел

Тема 11. Восток в начале средних веков

249

суверен (правитель, парламент и т.д.) в законе". Мусульманское право в этом смысле предстает своего рода законом Божьим, чему в большой мере способствует наличие кодифицированных священ­ных текстов, т.е. собранных в некое фиксированное число священ­ных текстов и книг. Для законоведов особое значение приобрели Коран и Сунна.

Коран — первый источник мусульманского права. Само слово "коран" происходит от слова "читать" и чаще всего передается вы­ражением "произносить речитативом, декламировать". Коран со­держит откровения, которые Аллах ниспослал Мохаммеду и кото­рые пророк затем излагал. Эта священная книга иногда называется словом зикр (предостережение). В Коране есть слова: "Итак, мы ниспослали его как арабский судебник".

Коран делится на 114 глав (или сур по-арабски), состоящих из стихов (аятов —стихов, знамений) общим числом 6211. Здесь имеется ряд положений определенно правового характера и назна­чения, включенных в шариат. По некоторым подсчетам, к ним от­носится примерно 500 аятов отдаленного и косвенного юридиче­ского назначения, связанных с правилами праведного поведения, и около 80 положений собственно юридического характера, в ос­новном карательного права и о браке и семье.

В первые годы после кончины пророка применяли три способа формулирования правил, если не находили их в тексте Корана. Во-первых, прибегали к помощи "прецедентов", которыми стали считать "предания о словах и поступках пророка" (хадисы), со­бранные в Сунне (от араб, "тропа, по которой ходил пророк"). Об­ращались также к древним обычаям Медины, из которых делал заимствования и сам Мохаммед. Наконец, обращались к собствен­ному чувству справедливости (рай). Однако последний способ, к ко­торому был вынужден прибегать факих (законовед), был доволь­но быстро вытеснен Сунной.

В Коране есть выражения "Сунна пророков" и "Сунна Алла­ха" в значении поведения Аллаха в общении с древними народа­ми, которых он подверг каре за неверие. Но вне Корана Сунна воспринималась как собрание слов и поступков (деяний) Мохамме-да и в расширительном значении как "свод обычаев и правил по­ведения древней общины... практика и теория мусульманского пра­воведения" (А. Мюссе). Вскоре правоверные мусульмане, придер­живающиеся Сунны, получили название "люди Сунны", сунниты. Со временем свод преданий (хадисов) был канонизирован и собран в шести сборниках, приспособленных к судебной практике и по­требностям законоведения (IX в.). В эти сборники вошли нормы брачного и наследственного, доказательственного и судебно-про-цессуального права, а также правила об отпущении рабов на волю и др.

250      Часть I История права и государства в древности и в средние века

К Сунне и Корану частично примыкает жизнеописание по­сланца Аллаха — "Сират расул Аллах" (от "сира" — жизненный путь), которое тоже является авторитетным каноническим источ­ником. Определенное значение имеют для права и пять основных обязанностей мусульманина (или "аркан" — пять столпов веры)

•                                    исповедание веры (глахад) — обращение в ислам и испове­дание веры в то, что "нет Бога, кроме Аллаха, и Мохаммед по­сланец Его";

•                                     молитва (салят), которой предшествуют очистительные омовения. Дома молитва произносится 5 раз в день;

•                                    месяц рамадан (саум) — верующий с восхода до заката солнца должен соблюдать пост и воздержание;

•                                   милостыня (закят) — налог, который платят богатые, что­бы помочь бедным. Он именовался также очистительным налогом и составлял 1/40 доли дохода от всего недвижимого имущества. Формально считалось, что закят (закат) идет в пользу бедных, фактически же он шел в пользу государства и потом перераспре­делялся,

•                                    паломничество (хадж) — раз в жизни побывать в Мекке. Помимо Корана и Сунны к источникам права относится идж-

ма — вначале толкуется как общее согласие мусульманской общи­ны (алъ-умма), а затем как "общее согласие законоведов" из числа имамов, муфтиев и муджтахидов. Этот источник освящен автори­тетом Мохаммеда, который однажды сказал: "Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает". К этому роду источников права примыкает фетва (решения и мнения отдельных муфтиев по пра­вовым вопросам).

Значительные облегчения (на случай молчания первых источ­ников или знатоков) приносит решение по аналогии, обозначаемое термином кияс (решение юридических дел по аналогии).

В период наивысшей концентрации и централизации власти халифов значительна роль законов и распоряжений верховных правителей (алъ канун — закон, фирман — указ и распоряжение халифа). Обычное право арабов (урф) официально не включается в число источников права. Однако у неарабских исламизированных народов оно такую роль выполняло и продолжает выполнять (ада-тпы — родовые и племенные обычаи, в том числе правового на­значения).

В предписаниях шариата различают пять разновидностей по­ведения правоверного мусульманина, которые воспринимаются и как религиозно-моральные, и как законные. Среди них действия обязательные, рекомендуемые, дозволенные, предосудительные (но не влекущие за собой применение наказания), а также зап­рещенные и подлежащие наказанию. Мусульманин должен соблю­дать требования шариата повсюду, даже за пределами своей стра-

Тема 11. Восток в начале средних веков

251

ны. Ему запрещается пить вино, играть в азартные игры, есть сви­нину, заниматься ростовщичеством и колдовством, иметь запрет­ные книги. Он обязан принять участие в объявленной "священной" войне (джихад) с неверными.

Основные институты. Личный статус. Полноправным стату­сом по шариату в той его части (фикх), которая относилась к юри­дическим началам, пользовались только мусульмане. Иноверцы (зиммии) занимали более низкое положение и облагались тяжелы­ми налогами Сами правоверные платили закят (сороковую часть доходов от недвижимого имущества), предназначенный в пользу бедных, что составляло 2,5% суммы доходов. Было известно так­же ограничение дееспособности для малолетних, слабоумных, на­ходящихся в состоянии опьянения. Мусульманкам запрещалось также выходить замуж за иноверца.

Вещные права. Среди этой категории прав особую разновид­ность составили вещи, которые не могли находиться в собствен­ности мусульман (чистые вещи — воздух, море, пустыня, мече­ти и так называемые нечистые вещи — вино, свинина, запретные книги).

Имущественные права имели те, кто достиг совершенноле­тия и находился в здравом уме. Факт достижения совершенноле­тия удостоверялся судьей. Предметом особо тщательной регламен­тации было пользование водой. Собственник мюлъка, оставивший свою веру, терял право на имущество. Оно переходило в этом случае к мусульманской общине либо к родственникам и наслед­никам.

Значительное количество земли и оросительных сооружений, а также источников пресной воды, оружия, драгоценностей и ра­бов находилось в распоряжении государства. Государственная земля сдавалась в аренду. Определенная часть принадлежала халифу и его семье на правах частной собственности.

Крестьяне платили два налога — тяжелый поземельный на­лог (харадж) и подушный налог (джизъя). При взимании налогов дозволялось применять насилие — пытки, тюремное заключение и др.

Завоеванные земли поступали в распоряжение халифов и эмиров. Захваченное имущество делилось на несколько частей — добытчику, государству и мечетям. При Аббасидах к государствен­ному, частному и общинному землевладению прибавились услов­ные формы владения. Часть захваченных государственных земель предоставлялась за военную и государственную службу (икта). Владелец этой земли собирал подати с подвластного населения в свою пользу. Со временем это владение стало передаваться по наследству и сравнялось по статусу с частным владением (мюлък, милък).

252      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

Особую разновидность собственности составил вакуф (вакф) — обычно недвижимое имущество, переданное собственником для каких-либо благотворительных целей (мечети, медресе и др.). Лицо, передавшее вакф, сохраняло за собой право управлять (му-тавили) и резервировать часть дохода для себя самого или для своих родственников. Вакуф был удобен еще тем, что он был ос­вобожден от налогов и государственного обложения.

Исламское общество в принципе было бессословным. Все взрослые мусульмане-мужчины были равными перед Аллахом и его законом — не было привилегий и изъятий сословного харак­тера.

Обязательственные отношения. Всесторонней разработке подвергнуты договорные права. Обязательства из договоров дели­лись на срочные и бессрочные, возмездные и безвозмездные, дву­сторонние и односторонние. Специфический институт односторон­них обязательств носит название "обета".

Договор рассматривался как связь, возникающая по взаимно­му согласию, выраженному в документе, в неофициальном пись­ме или высказанному устно. Недействительными признавались до­говоры, заключенные с безнравственными целями или с использо­ванием изъятых из оборота и так называемых нечистых вещей. Обязанность по соблюдению договора, даже кабального для одной из сторон, считалась священной. Обязанность соблюдать "свои до­говоры" упомянута в Коране (23,8). В случае обнаружения ск тых недостатков в приобретенных вещах покупатель мог требова возврата уплаченной суммы.

Ростовщичество осуждалось, но на практике имело место| Запрещалось обращать в рабство должника, но должника можно было привлечь к отработке долга.

В отношении найма земли арендаторы на завоеванных терри­ториях обязывались платить тяжелый государственный налог.

Объединения для совместного орошения или снаряжение тор гового каравана оформлялись договорами союза и товарищества.

Брак и семья. Заключение брака рассматривалось как свое-j образная торговая сделка с необходимым согласием сторон и зна-j чительным выкупом за невесту ее отцу.

Коран допускает иметь мужчине до четырех жен, но оговаН ривает это обязанностью предоставлять каждой жене имущество!! жилище и одежду, которые соответствовали бы его положениюЦ Принуждать рабыню к сожительству воспрещалось. Любой из че4| тырех браков мог быть расторгнут, число разводов не фиксирова лось. Муж мог развестись без объяснения причин, при помощи про4| стого произнесения ритуальных фраз: "Ты отлучена" или: "соеди­нись с родом" либо трижды сказанного слова "талак" (2,237).

Тема 11. Восток в начале средних веков

253

Жена могла добиться развода только при содействии суда и при наличии следующих оснований: муж имеет физические недо­статки, не выполняет супружеских обязанностей, жестоко обра­щается с женой или не выделяет средств для ее содержания.

В случае развода муж обязан выделить жене часть имущества "согласно обычаю". Разведенная женщина в течение трех месяцев оставалась в доме мужа. Родившийся ребенок должен был оста­ваться в доме отца.

Наследственное право. Завещание не должно составляться в пользу законных наследников и превышать треть имущества. При наследовании по закону за счет наследственной массы покрывались расходы, связанные с погребением, затем оплачивались долги. Первыми в списке получателей наследства стояли дети, затем братья, дяди. Наследственная доля женщин составляла 1/2 доли мужчин.

Преступления и наказания. Особую группу составили пре­ступления против религии и общественного спокойствия. Отступ­ление от ислама наказывалось смертной казнью с конфискацией имущества. Точно так же преследовались участники восстаний и сопротивляющиеся властям. Тяжким религиозным грехом считались разбой, кража, употребление вина, прелюбодеяние, умышленное убийство или смертельное поранение, которые по обычному праву влекли кровную месть; с появлением ислама стало возможным возмещать ущерб денежным выкупом, если родственники убитого прощали убийцу.

Выкуп, который сопровождался двухмесячным постом и от­пуском на волю раба-мусульманина, устанавливался также и за неумышленное убийство. Не считалось преступлением убийство вора, которого поймали с поличным.

Некоторые наказания носили особо жестокий и устрашающий характер. Смертная казнь обычно проводилась публично путем повешения или четвертования, а затем тело казненного выставля­ли на всеобщее обозрение и поругание. Применялось также утоп­ление и закапывание заживо в землю. Кораном предписывается за воровство отрубать руку мужчинам и женщинам (5,42). Однако руку отрубали при условии, что стоимость украденного не превы­шала установленного минимума (от четверти до целого динара). За первую кражу отсекали правую руку, за повторную — левую руку. Несогласные на выкуп родственники имеют право мстить по вет­хозаветному принципу "око за око" (5,49).

В случае прощения, которое считается богоугодным делом, проводится градация между различным социальным статусом со­ответствующих лиц — "свободный за свободного, раб за раба, жен­щина за женщину" (2,173). Безусловной защите подлежит только жизнь младенцев, причем матерям запрещается детоубийство

254      Часть I История права и государства в древности и в средние века

(60,12). Наказание за детоубийство не определяется, но запрет сам по себе оказался гораздо действеннее законов, принимавшихся у других народов. У арабов до VII в. существовал обычай зарывать в землю лишних детей женского пола. С принятием ислама этот обычай быстро исчез, и бедуины XIX в. не могли поверить, что такой варварский обычай когда-то существовал.

Суд и процесс. По представлению Корана (5,48 и ел.) евреи творят суд по Пятикнижию Моисея (или по Торе, т.е. по Закону Моисея), христиане — по Евангелию, а мусульмане должны су­дить по Корану. Творящих суд не на основании Божьего открове­ния Коран называет неверными (5,48) и развратниками (5,51). Эти слова, замечает В.В. Бартольд, имели для человечества столь же печальные последствия, как и слова о беспощадной войне с ино­верцами. В установлении!) праве свидетельствовать на суде (2,282) говорится, что две женщины равны одному мужчине.

Современное исламское законоведение исходит из возможно­сти самостоятельного конструирования решений судьи по делам, о которых умалчивается в Коране и Сунне. При этом делается ссыл­ка на предание с\ разговоре Мохаммеда с его подвижником Муазом, назначенным судьей в Йемен. "По чему ты будешь судить?" — спро­сил Пророк. "По писанию Аллаха", — отвечал Муаз. "А если не най­дешь?" — спросил еще раз Пророк. "По Сунне (обыкновению) по­сланника Аллаха", — сказал Муаз. "А если и там не найдешь? — вопрошал Пророк. "То буду судить по своему мнению, не пожалев сил на поиск верного решения", — отвечал Муаз. "Хвала Аллаху, наставившему тебя на угодный ему путь!" — воскликнул Пророк.

Поиск решения по усмотрению предоставляется далеко не каждому, хотя сам этот поиск признается допустимым и даже по­ощряется до такой степени, что ищущему "усердно" (по правилу иджтихада —буквально "усердие", "прилежание", "настойчи­вость") прощается заранее даже неудачное, т.е. неправильное ре­шение. Современные законоведы в подтверждение возможности и даже необходимости иджтихада приводят предание о словах Про­рока: "Если при рассмотрении дела, по которому в шариате нет точного правила, судья вынес решение на основе иджтихада и оказался прав, то он должен быть вознагражден вдвойне, а если он судил по иджтихаду и ошибся, то ему причитается вознаграж­дение в однократном размере". Исламские законоведы полагают, что муджтахид (облеченный правом на иджтихад знаток шариа­та) не создает новое правило поведения, а лишь извлекает его после усердного поиска и таким образом обнаруживает то реше­ние, которое "изначально" содержится в шариате, в его общих принципах, общих целях, многозначных по смыслу предписаниях и т.д. (Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культу­ра. М., 1997. С. 8—9).

Тема 11. Восток в начале средних веков

щ

255      1

i Судебный процесс носил обвинительно-состязательный харак­тер. Дела уголовные и гражданские рассматривались обычно в мечети, где могли присутствовать все желающие. Стороны должны были вести свои дела сами, не прибегая к помощи адвокатов. Про­цесс судоговорения велся вначале устно, а впоследствии, при Аббасидах, стали вести протоколы по гражданским делам. Дока­зательствами считались признания ответчика, показания свидете­лей, клятвы. Дело должно было решаться в одно заседание. Су­дья имел в городе большую группу потенциальных свидетелей и осведомителей, помогавших ему в работе.

Преступление не могло быть доказано на основании одних до­гадок. Доказательством считалось собственное признание преступ­ника при условии, что признание это не получено во время пыт­ки и повторено затем в четырех заседаниях суда. Признанные винов­ными могли быть наказаны неодинаково за одни и те же преступ­ления. Учитывалось, например, что образованного человека легче исправить убеждением, воздействием угрозы общественного осуж­дения или штрафом. Малообразованного, не отдающего себе отчет в содеянном, наказывали плетьми и последующим покаянием.

Наказание приводилось в исполнение в присутствии судьи в любом общественном месте, за исключением мечети. Женщина при осуществлении наказания должна быть сокрыта под покрывалом. Мужчина наказывается в таком одеянии, которое не смягчало бы мучительности наказания. Смертная казнь чаще всего осуществля­лась путем перерубания шеи, а не отсечения головы. Допускалась также казнь через четвертование, удушение, распятие. За неосто­рожное убийство Коран предусматривает денежный выкуп и рели­гиозно-искупительную жертву — освобождение раба-мусульманина.

Четыре школы мусульманского законоведения

В мусульманском богословии большое место всегда отводилось фикху (законоведению), имеющему до некоторой степени и прак­тическое значение. Основы, или корни (усулъ), фикха были опре­делены учеными, авторитет которых основывается исключительно на их обширных законоведческих познаниях. В исламе не было единоличного непогрешимого главы церкви или общеобязательных постановлений вселенских соборов. Первым корнем из четырех был Коран, вторым — Сунна пророка, изучавшаяся главным образом по хадисам. Один из знатоков фикха и глава школы законоведения абу Ханифа знал, по преданию, 2 млн хадисов по памяти.

Третьим корнем довольно рано было признано мнение (идж-ма) ученых мужей Медины по каждому трудному для истолкования вопросу. Четвертым корнем стал кияс — суждение по аналогии.

256      Часть I. История права и государства в древности и в средние века

Наиболее ранняя попытка систематизации мусульманского пра­ва с позиций Сунны пророка была предпринята Маликом ибн Ана-сом (ум. в 795 г.), автором трактата под названием "Расчищенная тропа". Это своего рода синтез и компромисс между сборником ха-дисов и трактатом по правоведению. В нем была одна существенная новация — он допускал, что хадисы, хотя и служат обязательной основой для вынесения решения судом, тем не менее могут быть изменены в своем действии, если вступят в противоречие с интере­сами общего блага (принцип истислах). Наконец, в случае необхо­димости судья обращается к другому принципу — согласному мне­нию ученых мужей Медины по данному вопросу. Этот принцип весь­ма напоминает одну из традиций римской юриспруденции, называ­емую "консенсус докторум". Более того, Малик допускал индивиду­альное толкование на основе велений совести (рай), что также на­поминает римское "опинио пруденциум" с оговоркой, что оно до­пустимо в той мере, в какой не противоречит общему благу.

Почти одновременно со школой Малика (школа маликитов) формировались мазхабы в Сирии и Иране, где особенно просла­вился абу Ханифа (ум. в 767 г.), который был одновременно педа­гогом и в отличие от судьи-практика Малика теоретиком. Три принципа выдвинул абу Ханифа в качестве основополагающих начал: рай (личное мнение, основанное на здравом смысле), кияс (суждение по аналогии), а также исправление и корректирование этих начал по методу истихсана, роль которого аналогична истих-лаху (требование соблюдения интересов общего блага) в школе Ма­лика. Метод используется по следующей схеме: "В данном тексте кияс (аналогия) в таком-то варианте указывает то-то, но в силу таких-то обстоятельств я считаю предпочтительным (ахсак) такой-то образ действий". Теория абу Ханифы получила распростране­ние на востоке, в империи Сельджуков. Влияние школы Малика сказалось на западе халифата, в Северной Африке.

Другой основатель мазхаба, Мухаммед ибн Идрис Шафия (ум. в 820 г.), рекомендовал иджму, сведенную к мнению всех ученых мужей (но не всех времен). Именно с помощью иджмы стала воз­можной окончательная редакция Корана и шести сборников Сун­ны. Шафия отрицал значение личного усмотрения судьи и ограни­чивал использование кияса.

Ахмед ибн Ханбал (ум. в 855 г.) был учеником Шафии и за­нял наиболее консервативную позицию, согласно которой источни­ком может быть только священное предание. Он был против вся­ческих нововведений и нашел поддержку в движении такой же консервативной ориентации, получившем название движения вах­хабитов. Его взгляды получили распространение в Сирии и Месо­потамии, в особенности на территории Саудовской Аравии.

Различные школы и ученые долго расходились во взглядах. Отличие мазхаба (школы, толка) от шариата состоит в следующем.

Тема 11. Восток в начале средних веков

2571

Мазхаб — это в переводе "обряд, путь", и шариат происходит от! слова "путь" (надлежащий путь следования). Но шариат охваты-! вает все свойства мусульманина-индивида в качестве верующего,! человека и гражданина. Поэтому шариат иногда называют корани-1 ческим законом, т.е. сводом требований к мусульманину в его трой-1 ном социальном бытии. Мазхабы не всегда мирно уживались друг! с другом. В городах Персии XIII в. были даже кровавые столкно-1 вения между шафиитами и ханифитами, но все эти разногласия! были ничтожными перед единым религиозным законом — шариа-1 том. В широком смысле слова шариат есть учение об исламском об-Г разе жизни как совокупности предписаний, обязательных для исполнения всеми правоверными. Конкретизацию подобных пред­писаний для людей выполняет фикх.

Самым главным достоянием каждой из школ был муджтахид мутлак, т.е. ученый, обладающий абсолютной (мутлак) способно­стью составлять личное мнение (иджтихад), применяя к Корану и Сунне принципы суждения по аналогии и другие методы, кото­рыми он владеет. Это муджтахиды мутлаки создали основные принципы (корни) фикха. Те, кто впоследствии излагали выводы (ФУРУ] из этих принципов или с помощью их, были муджтахида-ми не абсолютного ранга, а лишь по отношению к одной из школ.

После этой плеяды знатоков фикха законоведы могли действо­вать, только давая юридические консультации (фетва — это араб­ские responsa prudentium), основанные на одном или нескольких пре­цедентах. Они получили названиежуд6ттшев(знающих фетву), но уже не муджтахидов, так как не высказывали личного мнения.

Контрольные вопросы

В каком соотношении находится периодизация Арабского ха­лифата и школ мусульманского законоведения?

Перечислите основные источники мусульманского права в по­рядке их исторического возникновения и официального признания.

Литература

Масса А. Ислам: Очерк истории. М., 1982. — Хайдарова М.С. Основные направления и школы мусульманского права // Мусуль­манское право (структура и основные институты). М., 1984. — Хрестоматия по Исламу / Пер. с араб. М., 1994. — Сативалды-ев Р.Ш. Политическая и правовая мысль раннесредневекового му­сульманского Востока. Душанбе, 1999. — Арабо-мусульманская правовая мысль // Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 1. М., 1999. С. 633—740.

р

i,

Тема 12. Западная Европа в начале средних веков

2591