§ 2.2. Виды завещаний

Классификация на виды любой правовой категории, как правило, зависит от выбора основания деления. При рассмот­рении вопроса, о классификации завещаний в качестве тако­го основания следует остановиться на самом очевидном — форме завещания. Действительно, еще древние римляне придавали форме основополагающее значение, утверждая, что forma dat esse rei (форма дает бытие вещи). Такой посту­лат не лишен смысла, ибо право, будучи всего лишь фило­софской категорией, не имеет материального воплощения. Поэтому любое правовое заключение, любой правовой вы­вод или правовая формула только тогда получают овеществ­ление, только тогда начинают "звучать", когда им придана какая-либо форма и они из мыслей, образов, замыслов или идей переходят в категории юридически значимых поступ­ков или действий, и далее, при необходимости, — в катего­рию вещи в форме документа.

Завещание относится к тем юридически значимым дей­ствиям, которые в теории гражданского права именуются сдел­ками. Мало того, завещание — это односторонняя сделка.

Законодателем предусмотрены требования к оформлению сделок — они могут совершаться устно или письменно. При этом письменная форма, в свою очередь, подразделяется на простую и нотариальную (ст. 158 ГК РФ). Сделки совершают­ся в простой письменной форме или требуют нотариального удостоверения, кроме прочего, в случаях, предусмотренных законом. Сделка в письменной форме должна быть соверше­на путем составления документа, выражающего ее содер­жание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лица­ми. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется пу­тем совершения на документе удостоверительной надписи но­тариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение

80

простой письменной формы сделки влечет ее недействитель­ность (ничтожность). Несоблюдение нотариальной формы сдел­ки также влечет ничтожность такой сделки.

Следует отметить, что завещание приобретает юриди­ческую силу только после смерти наследодателя. Поэтому с целью исключения различий в толковании последней воли наследодателя наследниками и правоприменяющими органа­ми законодатель так подробно урегулировал требования к порядку оформления завещания. Ведь после открытия на­следства разъяснение волеизъявления самим наследодате­лем уже невозможно.

По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Несоблюде­ние этого правила влечет недействительность завещания. Составление же завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения (ст. 1124 ГК РФ) в специальных нормах.

Для придания законной силы завещанию законодатель ввел в наследственное право новый институт свидетелей завеща­ния. В случаях, установленных законом, присутствие свиде­телей является обязательным. Если же они, несмотря на это требование закона, не присутствовали, то порядок совер­шения завещания считается невыполненным, а завещание будет ничтожным. Завещание будет оспоримым (т. е. может быть признано недействительным решением суда), если под­писали завещание вместо завещателя или выступали в ка­честве свидетелей нотариус или другое удостоверяющее за­вещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завеща­ние или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; граждане, не обладающие дееспособ­ностью в полном объеме; неграмотные; граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего; лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда состав­ляется закрытое завещание.

81

Для того чтобы признаваться таковым, завещание дол­жно содержать определенные реквизиты. К обязательным реквизитам отнрсятся данные о завещателе (фамилия, имя, отчество, место жительства и паспортные данные), место, дата удостоверения и данные нотариуса или лица, удостове­ряющего завещание (за исключением случаев закрытого за­вещания и завещания в чрезвычайных обстоятельствах), соб­ственно завещательное распоряжение, выражающее после­днюю волю наследодателя. Если хотя бы один из указанных реквизитов отсутствует, то вряд ли такой документ можно считать завещанием.

Действительно, если документ и содержит завещатель­ное распоряжение, но неизвестно, чье это последнее воле­изъявление (и последнее ли?), или невозможно идентифи­цировать лицо, подписавшее завещание, с умершим в силу малого количества данных, то скорее всего такое завеща­ние невозможно будет соотнести с наследодателем и оно не будет иметь юридической силы в отношении открывшегося наследства. Например, текст завещания гласит: "Я, Петров, завещаю все свое имущество...". Однако у нотариуса заведе­ны наследственные дела после смерти Петрова Владимира Ивановича, Петрова Александра Николаевича и Петрова Петра Михайловича. Очевидно, что нотариус не сможет оп­ределить (без решения суда), кто из умерших совершил та­кое завещание. Следовательно, юридическая сила такого за­вещания будет ничтожно мала.

Ничтожность завещания, где нет даты и места его совер­шения, с очевидностью проистекает из требования закона (ст. 1124 ГК РФ) об их указании и последствиях неисполне­ния такого требования закона в виде ничтожности сделки (ст. 168 ГК РФ).

И, наконец, документ не будет считаться завещанием, если он не содержит распоряжения гражданина своим иму­ществом на случай смерти (ст. 1118 ГК РФ).

На основании вышеизложенного все завещания можно классифицировать как завещания, удостоверенные упол-

82

помоченными лицами, и завещания, совершенные в про­стой письменной форме.

Завещания, требующие удостоверения уполномоченным лицом, условно можно подразделить на три вида: 1) завеща­ния, удостоверенные нотариусом; 2) завещания, удостове­ренные должностными лицами вместо нотариуса; 3) завеща­ния, приравниваемые к нотариально удостоверенным.

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом с использованием технических средств (компьютеров, пишу­щих машинок и др.). Завещание должно быть собственноруч­но подписано завещателем, за исключением случаев, когда он не может сделать этого в силу физических недостатков (слепота, отсутствие рук, инвалидность и пр.), тяжелой фи­зической болезни (паралич и пр.) или неграмотности. Тогда по просьбе завещателя за него может расписаться любой другой гражданин (рукоприкладчик) в присутствии нотариу­са. У рукоприкладчика должен быть документ, удостоверяю­щий его личность. Причины, не позволившие завещателю собственноручно подписать завещание, и данные о рукоп­рикладчике из документа, удостоверяющего его личность, указываются нотариусом в завещании.

В тексте завещания, кроме обязательных реквизитов, но­тариус должен сделать пометку о разъяснении завещателю правила об обязательных наследниках. Нотариус делает такую пометку только после того, как убедится в том, что его разъяс­нения понятны завещателю и восприняты им адекватно.

После того, как нотариус записал завещание со слов за­вещателя, сам завещатель должен полностью прочитать за­вещание в присутствии нотариуса, а если он не в состоянии это сделать самостоятельно по каким-либо причинам, то нотариус оглашает для него текст завещания до момента его подписания. О прочтении завещания нотариусом делается пометка на завещании и указываются причины, по которым завещатель не смог сделать этого сам.

При составлении и нотариальном удостоверении завеща­ния по желанию завещателя может присутствовать свиде-

83

тель. Если завещание составляется и удостоверяется в при­сутствии свидетеля, оно должно быть им подписано и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. Свидетель и рукоприкладчик должны хранить тайну завещания.

Завещания, удостоверенные должностными лицами вме­сто нотариуса. В случае, когда право совершения нотариаль­ных действий предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправления и должностным лицам кон­сульских учреждений РФ, завещание может быть удос­товерено вместо нотариуса соответствующим долж­ностным лицом с соблюдением правил, предусмотренных для нотариально удостоверенного завещания.

Так, например, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной влас­ти, уполномоченные совершать нотариальные действия, со­вершают следующие нотариальные действия: удостоверяют завещания; удостоверяют доверенности; принимают меры к охране наследственного имущества; свидетельствуют вер­ность копий документов и выписок из них, а также подлин­ность подписи на документах.

Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия (см. ст. 37, 38 Основ законодательство РФ о нотариате):

удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении

недвижимого имущества, находящегося на территории РФ;

принимают меры к охране наследственного имущества;

выдают свидетельства о праве на наследство свидетельства

о праве собственности на долю в общем имуществе супру­

гов; свидетельствуют верность копий документов и выписок

из них, подлинность подписи на документах, а также вер­

ность перевода документов с одного языка на другой;

удостоверяют факт нахождения гражданина в живых,

факт нахождения гражданина в определенном месте, тожде­

ственность гражданина с лицом, изображенным на фотогра­

фии, время предъявления документов;

84

принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

совершают исполнительные надписи;

принимают на хранение документы;

обеспечивают доказательства;

совершают морские протесты.

Интересно отметить тот факт, что удостоверение заве­щаний законодатель не выделил в самостоятельные полно­мочия должностных лиц консульских учреждений. Можно предположить, что законодатель полагал, что полномочия по удостоверению сделок включают в себя и полномочия по удостоверению завещаний, поскольку последние являются односторонними сделками.

Порядок совершения нотариальных действий должност­ными лицами органов исполнительной власти подробно рег­ламентирован в Инструкции о порядке совершения нотари­альных действий должностными лицами органов исполни­тельной власти (утв. Минюстом РФ 19 марта 1996 г., зарегис­трирована в Минюсте РФ 19 марта 1996 г., per. № 1055)1. Однако при внимательном анализе указанных нормативных актов можно увидеть, что в ГК РФ речь идет об органах местного самоуправления, а в Основах законодательства РФ о нотариате и упомянутой Инструкции — об органах госу­дарственной власти. Между тем, согласно Конституции РФ (ст. 12), в Российской Федерации органы местного самоуп­равления не входят в систему органов государственной влас­ти. Хотя и предусмотрено, что они могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями с передачей не­обходимых для их осуществления материальных и финансо­вых средств, реализация ими переданных полномочий под­контрольна государству (см. ст. 132 Конституции РФ). Следовательно, должностные лица органов местного само­управления не вправе удостоверять завещания.

1 Российские вести. 1996. № 92; Бюллетень нормативных актов ми­нистерств и ведомств РФ. 1996. № 6.

85

Приходится констатировать, что федерального закона о предоставлении соответствующих полномочий по удостове­рению завещаний органам местного самоуправления пока не существует. В субъектах РФ предпринимаются отдельные попытки устранить существующий правовой пробел приня­тием законов субъекта РФ. Несмотря на благие намерения, представляется, что такие законы не в полной мере соот­ветствуют законодательству. Очевидно, что такими закона­ми дается возможность гражданину, проживающему, напри­мер, в таежном поселке, воспользоваться своим правом на совершение завещания в соответствующей форме. Так, в Архангельской области принят областной закон от 24 декаб­ря 2001 г. № 81-11 ОЗ "О наделении органов местного само­управления отдельными государственными полномочиями в области совершения нотариальных действий" (принят Архан­гельским областным Собранием депутатов 24 декабря 2001 г.)1 Этим областным законом со ссылкой на соответствие феде­ральному законодательству и Уставу Архангельской облас­ти органы местного самоуправления муниципальных обра­зований Архангельской области наделяются отдельными го­сударственными полномочиями в области совершения нотариальных действий в населенных пунктах, где нет но­тариуса. При этом в ст. 1 данного нормативного акта указа­но, что в случае отсутствия в населенном пункте нотариу­са уполномоченные должностные лица органов местного са­моуправления вправе совершать следующие нотариальные действия:

удостоверять завещания;

удостоверять доверенности;

принимать меры к охране наследственного имущества;

свидетельствовать верность копий документов и выпи­

сок из них;

свидетельствовать подлинность подписи на документах.

1 Волна. 2002. № 1; Ведомости Архангельского областного Собра­ния депутатов третьего созыва. 2001. № 11.

86

Совершение указанных нотариальных действий произво­дится в соответствии с действующим законодательством РФ. Мало того, далее в ст. 5 презюмируется, что нотариальные действия, указанные в ст. 1, совершенные должностными лицами органов местного самоуправления до вступления в силу закона, имеют такую же юридическую силу, как и со­вершенные после вступления в силу закона.

Между тем нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать, в соответствии с Конституцией РФ, Конститу­циями республик в составе РФ и Основами законодательства РФ о нотариате, защиту прав и законных интересов граж­дан и юридических лиц путем совершения нотариусами пре­дусмотренных законодательными актами нотариальных дей­ствий от имени Российской Федерации (см. ст. 1 Основ законо­дательства РФ о нотариате). Если проанализировать действия, совершаемые нотариусами, то становится ясно, что эти дей­ствия направлены в основном на обеспечение прав участников гражданского оборота, т. е. субъектов гражданского права, а не других отраслей права. Так, нотариусы могут совершать следующие нотариальные действия: удостоверять сделки; выдавать свидетельства о праве собственности на долю в об­щем имуществе супругов; налагать и снимать запрещения от­чуждения имущества; свидетельствовать верность копий до­кументов и выписок из них; свидетельствовать подлинность подписи на документах; свидетельствовать верность перевода документов с одного языка на другой; удостоверять факт на­хождения гражданина в живых; удостоверять факт нахожде­ния гражданина в определенном месте; удостоверять тожде­ственность гражданина с лицом, изображенным на фотогра­фии; удостоверять время предъявления документов; передавать заявления физических и юридических лиц другим физичес­ким и юридическим лицам; принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги; совершать протесты векселей; предъявлять чеки к платежу и удостоверяют неоплату че­ков; принимать на хранение документы; совершать морские протесты; выдавать свидетельства о праве на наследство и принимать меры к охране наследственного имущества (см. ст. 35, 36 Основ законодательства РФ о нотариате).

87

Сам по себе нотариус также относится в первую очередь к субъектам именно гражданских правоотношений. Граждан­ское законодательство, как известно, состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов, регу­лирующих гражданские правоотношения (ст. 3 ГК РФ). Зако­ны субъектов РФ не могут регулировать гражданские право­отношения (ст. 71 Конституции РФ). Следовательно, упоми­нание в тексте п. 7 ст. 1125 ГК РФ о предоставлении полномочий совершения нотариальных действий органам ме­стного самоуправления на основании закона подразумевает именно федеральный закон, а не закон субъекта РФ.

Мало того, Конституцией РФ нотариат отнесен к совмес­тному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Но субъекты РФ обладают всей полнотой государственной влас­ти только вне пределов единоличного ведения Российской Федерации и вне ее полномочий по предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (ст. 72, 73 Конституции РФ). Трудно согласиться с тем, что наделение полномочиями совершать нотариальные действия органов местного самоуправления находится вне пределов ведения РФ и вне пределов ее полномочий по предметам совместного ве­дения, если есть прямое указание в ГК РФ на необходимость урегулирования этого вопроса федеральным законом.

Таким образом, должностные лица органов местного са­моуправления до сих пор не обладают правом удостоверять завещания вместо нотариуса в связи с отсутствием соответ­ствующего федерального закона, а субъекты РФ не вправе предоставлять им такие полномочия своими нормативно-пра­вовыми актами1.

Что касается должностных лиц консульских учреждений РФ, то консул вправе совершать следующие нотариальные дей-

1 Определением судебной коллегии по гражданским делам Верхов­ного Суда Российской Федерации от 20 ноября 2003 г. было оставлено без изменения решение Архангельского областного суда от 19 сентяб­ря 2003 г. о признании недействующим указанного закона Архангель­ской области со дня его принятия.

88

ствия: 1) удостоверять сделки (договоры, завещания, доверен­ности и др.), кроме договоров об отчуждении и залоге жилых домов, находящихся в РФ; 2) принимать меры к охране на­следственного имущества; 3) выдавать свидетельство о праве на наследство; 4) выдавать свидетельство о праве собственно­сти на долю в общем имуществе супругов; 5) свидетельствовать верность копий документов и выписок из них; 6) свидетельство­вать подлинность подписи на документах; 7) свидетельствовать верность перевода документов с одного языка на другой; 8) удо­стоверять факт нахождения гражданина в живых; 9) удостове­рять факт нахождения гражданина в определенном месте; 10) удостоверять тождественность гражданина с лицом, изображен­ным на фотографической карточке; 11) удостоверять время предъявления документов; 12) принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги; 13) совершать исполнительные над­писи; 14) принимать на хранение документы; 15) обеспечивать доказательства; 16) совершать морские протесты1. Поэтому к должностным лицам, имеющим право удостоверять завещания, могут быть отнесены только консулы РФ.

Завещания, приравниваемые к нотариально удостоверн-ным. Приравниваются к нотариально удостоверенным заве­щания, удостоверенные следующими лицами:

1) главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами больниц, госпиталей и дру­гих стационарных лечебных учреждений, начальниками гос­питалей, директорами или главными врачами домов для пре­старелых и инвалидов — в отношении завещаний граждан, находящихся на излечении или проживающих в домах для престарелых и инвалидов2;

1              Указ Президиума ВС СССР от 25 июня  1976 г. № 4146-IX

"Об утверждении консульского Устава СССР" (утв. Законом СССР от

29 октября 1976 г. № 4699-IX) // ВВС СССР. 1976. № 27. Ст. 404; Свод

законов СССР. Т. 9. С. 24.

2              Инструкция о порядке удостоверения завещаний главными вра­

чами, их заместителями по медицинской части или дежурными врача­

ми больниц, других стационарных лечебно-профилактических учреж­

дений, санаториев, а также директорами и главными врачами домов

для престарелых и инвалидов (утв. Минюстом СССР 20 июня 1974 г.).

89

капитанами судов, плавающих под Государственным

флагом РФ — в отношении завещаний граждан, находящих­

ся в море на этих судах. Так капитан судна вправе удостове­

рить завещание лица, находящегося на судне во время его

плавания. Завещание, удостоверенное капитаном судна, при­

равнивается к нотариально удостоверенному завещанию

(ст. 32 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской

Федерации (КВВТ РФ), ст. 70 Кодекса торгового мореплава­

ния Российской Федерации (КТМ РФ).

начальниками разведочных, арктических или других

подобных экспедиций — в отношении завещаний граждан,

находящихся в этих экспедициях;

командирами воинских частей — в отношении завеща­

ний военнослужащих, а если в пункте дислокации части нет

нотариуса, то и в отношении завещаний работающих в этих

частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей

военнослужащих;

начальниками мест лишения свободы — в отношении за­

вещаний граждан, находящихся в местах лишения свободы1.

При этом необходимо, чтобы при подписании такого за­вещания завещателем присутствовало не только лицо, удос­товеряющее завещание, но и свидетель, который также дол­жен подписать завещание. После удостоверения такое заве­щание должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завеща­ние, через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, извес­тно место жительства завещателя или конкретный нотари­ус, обязанный хранить завещание, то завещание направля­ется непосредственно соответствующему нотариусу. Если же гражданин, намеревающийся совершить завещание, выра­жает желание пригласить для этого нотариуса, и для вы-

1 Инструкция о порядке удостоверения завещаний и довереннос­тей начальниками мест лишения свободы (утв. Минюстом СССР 14 марта 1974 г. № К-15/184).

90

полнения его желания имеется разумная возможность, то лица, которым предоставлено право удостоверить завеща­ние вместо нотариуса, обязаны принять все меры для при­глашения к завещателю нотариуса.

Во всем остальном к таким завещаниям предъявляются требования, аналогичные требованиям к завещаниям, удос­товеряемым нотариусами.

Завещания, совершаемые в простой письменной форме, в свою очередь, подразделяются, на закрытые завещания и завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

Закрытое завещание — это последняя воля наследодате­ля, изложенная таким образом, что ее содержание неизве­стно никому, кроме самого завещателя. При этом именно на завещателя возлагается обязанность сохранить у завещания статус закрытого и предоставляется право не знакомить с его содержанием никого, в том числе родственников, нота­риуса, свидетелей и наследников. Очевидно, что законода­тель преследовал в этом случае цель как можно более пол­ного сохранения тайны завещания. Сомнительно, однако, по крайней мере в первые несколько лет после принятия тре­тьей части ГК РФ, что использование института закрытого завещания будет осуществляться надлежащим образом. Вы­зывает уважение стремление законодателя предоставить как можно больше свобод и возможностей гражданину в изло­жении своей последней воли. Безусловно, этот институт по­ложительно зарекомендовал себя в других странах. Но не стоит забывать об особенностях российского менталитета, а также о широте и непредсказуемости порывов души росси­янина. Будет не удивительно, если при вскрытии завещания нотариус и свидетели обнаружат на листке бумаги собствен­норучно изложенную последнюю волю завещателя в ориги­нальном исполнении (рисунок, пожелание, чертеж и пр.) либо с включением элементов ненормативной лексики, простореч­ных, обывательских выражений, незаконных или преступ­ных завещательных отказов или распоряжений. В лучшем случае такое завещание будет нечитаемо и не будет при-

91

знано таковым. В худшем случае между претендентами воз­никнут бесконечные судебные разбирательства по толкова­нию воли наследодателя. Представляется, что законодатель должен был предусмотреть в тексте закона последствия не­добросовестного использования своих прав завещателем в виде ничтожности завещания и установить основания нич­тожности.

Однако factum infectum fieri nequit (что сделано, то сде­лано). Впоследствии, может быть, в закон будут внесены по­правки, продиктованные практикой его применения, а сейчас выясним, каким образом совершается закрытое завещание.

Закрытое завещание должно быть собственноручно

написано и подписано завещателем. Если при вскрытии за­

вещания выяснится, что завещание подписано и написано

не самим завещателем, то такое завещание признается не­

действительным. Факт несоблюдения этого требования зако­

на, безусловно, должен быть установлен только в судебном

порядке. Поэтому такой порок закрытого завещания влечет

не ничтожность, а оспоримость завещания.

После этого завещатель помещает завещание в кон­

верт и запечатывает его.

Завещание в заклеенном конверте передается завеща­

телем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые

должны поставить на конверте свои подписи, свидетельству­

ющие о факте присутствия в момент передачи конверта но­

тариусу. Представляется не основанным на буквальном про­

чтении закона и ошибочным вывод о том, что "подписи двух

свидетелей на конверте будут означать, что завещание на­

писано..."1. Свидетели, как и любые другие лица, не могут

знать, что находится в конверте (завещание, другой доку­

мент или вообще чистый лист бумаги), и их подписи под­

тверждают лишь факт передачи конверта нотариусу.

Этот конверт, подписанный свидетелями, запечатыва­

ется в их присутствии нотариусом в другой конверт, на кото-

Пгшяева В. В. Указ соч. С. 32.

92

ром нотариус делает надпись, содержащую сведения о заве­щателе, от которого нотариусом принято закрытое завеща­ние, месте и дате его принятия, фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля в соответствии с до­кументом, удостоверяющим личность. При этом нотариус обязан разъяснить завещателю правила об обязательных на­следниках и их доле в наследстве, независимо от содержа­ния завещания. О факте такого разъяснения на втором кон­верте нотариусом делается отметка.

5. Нотариус должен выдать завещателю документ (?!), подтверждающий принятие закрытого завещания.

Дальнейшее изучение текста закона позволяет предполо­жить, что закрытое завещание подлежит хранению нотари­усом, его принявшим. К сожалению, законодатель, говоря "А", как всегда, не говорит "Б", что создает определенные трудности при исполнении закона. Так остались не урегули­рованными ГК РФ и другими законами обязанность нотариу­са хранить такое завещание, порядок его хранения, место хранения, срок хранения (10, 15, 20 или более лет), судьба завещания по истечении разумного (жизнь человека не веч­на!) срока хранения, вопросы поиска свидетелей как при пе­редаче завещания, так и при его вскрытии, вопрос предо­ставления конверта нотариусу, исчисление размера государ­ственной пошлины за принятие (?!) завещания, проставление на нем надписи, вопрос о документе (наименование, содер­жание, тип, характеристика), выдаваемом нотариусом заве­щателю, содержание протокола при вскрытии конверта и многие другие вопросы. Законодатель, оставив открытыми эти вопросы, практически свел к нулю возможность приме­нения на практике закрытого завещания, что недопустимо, так как влечет нарушение прав и законных интересов граж­дан, предоставленных им ГК РФ.

6. По представлении свидетельства о смерти лица, совер­шившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем че­рез пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем

93

двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать за­интересованных лиц из числа наследников по закону.

Сразу же после вскрытия конверта нотариус обязан ог­ласить текст содержащегося в нем завещания. С учетом пра­вового нигилизма и юридической грамотности можно пред­положить, что такое завещание представляет собой бомбу замедленного действия. Остается только посочувствовать нотариусу, который должен, несмотря ни на что, огласить текст завещания. При этом на ум приходят картины из кино­фильмов в духе романов Д. Б. Пристли или А. Кристи о сум­рачном замке и строгом нотариусе, вскрывающем запеча­танный сургучом конверт при свечах в присутствии затаив­ших дыхание наследников. Увы, суровая действительность нашего времени и современного общества будет гораздо про­ще и обыденнее... После утомительного поиска свидетелей с паспортами, в присутствии скорее всего единственного на­следника нотариус, затаив дыхание, вскроет конверт, мо­лясь при этом, чтобы содержание завещания было читаемо и понятно...

Стоит заметить, что и здесь законодатель допускает не­точность, говоря о необходимости вскрытия одного конверта, он забывает, что завещание "упаковано" в два конверта — конверт завещателя и конверт нотариуса. Естественно, не­возможно огласить текст завещания, не вскрыв оба конвер­та, но закон требует определенности действий при любой процедуре, носящей характер юридически значимой.

Однако будем надеяться, что все позади и все прошло благополучно.

7. После вскрытия конверта и оглашения завещания нота­риус составляет и вместе со свидетелями подписывает про­токол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола.

Если из текста завещания все ясно и двойное толкование воли наследодателя невозможно, то нотариус должен будет

94

завести наследственное дело. Но и здесь возникают вопросы. Что если среди присутствовавших при оглашении завеща­ния нет наследников по завещанию и обязательных наслед­ников, а все имущество наследодатель завещал? Тогда на­следники по закону, лишенные завещанием права наследо­вать, уйдут ни с чем, а нотариус, получивший сообщение об открывшемся наследстве в виде вскрытого завещания, бу­дет обязан известить об этом тех наследников, место жи­тельства или работы которых ему известно. Нотариус может (но не должен!) также произвести вызов наследников путем помещения публичного извещения или сообщения об этом в средствах массовой информации (ст. 61 Основ законодатель­ства РФ о нотариате). Если из текста завещания место жи­тельства наследников по завещанию или обязательных на­следников неизвестно, а наследники по закону не сообщили его нотариусу, то вряд ли нотариус будет разыскивать на­следников через средства массовой информации. Между тем для приобретения наследства наследник должен его принять (п. 1 ст. 1152 ГК РФ) одним из способов, указанных в ГК РФ — либо подачей заявления нотариусу, либо совершением кон-клюдентных действий (ст. 1153 ГК РФ).

Нотариус по месту открытия наследства, в соответствии с законодательством РФ, принимает заявления о принятии наследства или об отказе от него. Заявление о принятии на­следства или об отказе от него должно быть сделано в пись­менной форме (ст. 62 Основ законодательства РФ о нотариа­те). Если нотариус не получит заявления от наследника по завещанию в течение срока, отведенного для принятия на­следства (шесть месяцев со дня открытия наследства, ст. 1154 ГК РФ), то наследник по завещанию считается не приняв­шим наследство, и наследство может быть принято наслед­никами по закону либо перейти в разряд выморочного иму­щества. Но наследник по завещанию может и не знать об открытии наследства или о том, что наследодатель составил закрытое завещание. К сожалению, закон не возлагает обя­занности по извещению и розыску наследника по заве-

95

щанию на нотариуса и не возлагает на присутствующих при вскрытии конверта наследников по закону обязанность сооб­щить нотариусу о месте жительства такого наследника.

Завещание в чрезвычайных обстоятельствах — состав­ляется и подписывается собственноручно гражданином, ко­торый находится в положении, явно угрожающем его жиз­ни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств ли­шен возможности совершить любое другое завещание, предусмотренное законом. Этот документ, чтобы считаться завещанием, должен содержать последнюю волю наследода­теля в отношении своего имущества и должен быть состав­лен в присутствии двух свидетелей. Законодатель опять-таки не говорит о том, каким образом должен быть отражен факт присутствия двух свидетелей. Можно только предположить, что о них должно быть упомянуто в тексте завещания. Ви­димо сам завещатель, который собственноручно пишет за­вещание, обязан будет внести сведения об этих свидетелях. Остается открытым вопрос об обязанности свидетелей под­писать такое завещание. Следуя аналогии закона, будем счи­тать, что после записи "hiis testibus" (при свидетелях), сде­ланной рукой наследодателя в завещании, обязательно дол­жны идти подписи свидетелей. Это вызвано необходимостью подтверждения действительного, а не виртуального присут­ствия свидетелей во время совершения завещания. Все дан­ные о свидетелях завещатель будет вынужден скорее всего указать с их слов, так как не всегда в чрезвычайных обстоя­тельствах у людей бывают с собой документы, удостоверяю­щие личность и подтверждающие место их жительства. В силу указанных обстоятельств и пробелов закона в будущем во вре­мя его применения возможны спорные ситуации.

Понятия "чрезвычайные обстоятельства" и "положение, явно угрожающее жизни" — это новеллы в гражданском и наследственном праве России. Их юридическое содержание законодателем не раскрыто. Поэтому выяснение смысла и наполнение этих понятий действительной силой будет делом судебной практики и науки наследственного права.

96

Кроме процедуры составления такого завещания, зако­нодатель с целью придания ему характера исключительного установил ряд особенностей при определении действия тако­го завещания во времени. Завещание, совершенное в чрез­вычайных обстоятельствах, утрачивает силу, если завеща­тель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в ка­кой-либо иной форме, предусмотренной законом. Таким об­разом, завещание носит характер краткосрочного, времен­ного распоряжения наследодателя на тот случай, если ему не представится в течение месяца оформить свою последнюю волю другим способом, предусмотренным законом. Если же наследодатель остался в живых по истечении месяца с мо­мента прекращения действия чрезвычайных обстоятельств, то завещание, совершенное им при таких обстоятельствах, теряет свою силу. Можно уже сейчас спрогнозировать воз­никновение споров при определении момента отсчета ука­занного месячного срока. Представляется не совсем верным отсутствие в ГК РФ возможности точного определения даты начала отсчета этого юридически значимого срока. Казалось бы, напрашивается предложение отсчитывать такой срок с момента совершения завещания, ибо вряд ли длительность действия "чрезвычайных обстоятельств", да еще "явно уг­рожающих жизни" может превышать несколько дней... Ведь сама категория угрозы жизни не может быть долгосрочной, а, скорее наоборот, может исчисляться максимум часами.

С целью избежать возможного злоупотребления институ­том завещания в чрезвычайных обстоятельствах со стороны криминальных элементов (если вдуматься, то фактически открыта широкая дорога законным образом получить имуще­ство после смерти должника, если тот отказывается пла­тить, например, рэкетирам) законодатель вводит требование к исполнению завещания. Кодексом установлено, что такое завещание подлежит исполнению только при условии под­тверждения судом факта совершения завещания в чрезвы­чайных обстоятельствах по требованию заинтересованных

97

лиц, заявленному до истечения срока для принятия наслед­ства. Естественно, можно предположить, что заинтересо­ванными лицами будут в первую очередь сами наследники по завещанию, что не особенно будет преграждать путь ис­пользования этого завещания криминалитетом. Функции и полномочия суда, сведенные законодателем к процедуре рассмотрения такого заявления в порядке особого производ­ства, также вызывают определенные сомнения. Маловеро­ятно, что суд сможет повлиять на защиту прав наследников по закону или близких и родных наследодателя, даже если в судебном заседании и будет установлено, что наследника­ми по завещанию являются абсолютно незнакомые лица, никогда не входившие в круг людей, близких к наследодате­лю. В данном случае суд будет связан предметом заявления и не имеет права выйти за пределы заявленных требований. Суд может выйти за пределы заявленных истцом требований, только если признает это необходимым для защиты прав и охраняемых законом интересов истца, или в других случаях, предусмотренных законом (см. ст. 264—268 ГПК РСФСР). Од­нако предметом заявленного требования здесь выступает толь­ко установление факта совершения завещания в чрезвычай­ных обстоятельствах и ничего более. Поэтому невозможно со­гласиться с мнением о том, что подобное правило послужит действенной защитой "от возможных злоупотреблений"1.