§ 4.6. Авторское право на служебные произведения

Служебным произведением может быть любое произведением с особым режимом охраны. В законодательстве большинства стран СНГ служебным произведением считается произведение, которое создано в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания. Общим в обоих случаях является то, что создание служебного про-

' Гражданский кодекс Республики Бела-русь. Официальное издание. Мн.: Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. 1999. С. 88.

2 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Учебник. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Проспект, 1999. С. 674-688.

Возникновение авторского права  135

изведения оплачено нанимателем (работодателем) автора. Другими словами, наниматель или работодатель, по существу, покупает у автора его произведение и связанные с ним исключительные имущественные авторские права.

Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года устанавливает особый правовой режим служебного произведения, который заключается в том, что «личные неимущественные права принадлежат автору служебного произведения, а имущественные права на такое произведение принадлежат нанимателю»^, если договором между автором и нанимателем не предусмотрено иное.

Следовательно, автору служебного произведения принадлежат личные неимущественные права, а нанимателю или работодателю могут принадлежать исключительные имущественные права на использование произведения. Иначе говоря, при рассмотрении принадлежности авторского права на служебное произведение речь может идти только об исключительных имущественных правах.

Приведенный выше правовой режим служебных произведений не появился случайно. В большинстве национальных законодательств по авторскому праву имущественные права принадлежат лицу, которое финансировало создание произведения. Следует отметить, что такая трактовка служебных произведений существует в течение длительного времени и она с особой ясностью выражена в Тунисском модельном законе об авторском праве2, в котором прямо говорится об авторском праве на служебное произведение (п. 1 ст. 11). Несмотря на то что многие положения Тунисского модельного закона устарели, правовая трактовка служебных произведений остается справедливой. В соответствии с Тунисским модельным законом в случае произведения, созданного автором для физического или юридического лица по трудовому соглашению в поряд-

1              Ведомости   Национального  собрания   Республики  Беларусь,   1998.

№ 31-32. Ст. 472.

2              Tunis Model  Law on  Copyright for  Developing Countries.  Geneva,

VVIPO, No. 812 (E),  1976. - P.14.

136          Глава 4

ке выполнения служебных обязанностей или по служебному заданию такого физического или юридического лица: -

авторское право принадлежит в первую очередь это

му лицу, если иное не предусмотрено в договоре;

имущественные права считаются переданными нани

мателю или лицу, по заданию которого создано произ

ведение, если иное не предусмотрено в договоре. •

Такая же норма, по крайней мере по отношению к одному из распространенных видов произведений — компьютерным программам, принята в странах Европейского Союза. Директива «О правовой охране компьютерных программ» устанавливает, что «в случае создания компьютерной программы при исполнении служебных обязанностей или служебного задания исключительно нанимателю предоставляется право обладания всеми имущественными правами на созданную таким образом программу, если договором не предусмотрено иное»1 (п. 3 ст. 2 ).

В Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года в отношении служебных произведений принят аналогичный подход не столько для гармонизации с международными нормами, сколько для того, чтобы изменить противоречивые нормы, которые содержались в старой редакции Закона и нанесли финансовый урон государству.

Во-первых, в Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 16 мая 1996 года из категории служебных произведений был исключен такой их вид, как произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей. В результате государство, как и иной наниматель, потеряло имущественные права на произведения, создание которых оно же и финансировало! Грабеж государства был узаконен. Это не допускалось ни Законом Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», ни Гражданскими кодексами союзных республик 1964 года.

'   Counsil   Directive  91/250/EEC   On   Legal   Protection  of  Computer Program, May  14,  1991.

Возникновение авторского права  137

Во-вторых, в конце 80-х годов во время «перестройки», когда разрешалось все, что якобы не запрещалось, в Республике Беларусь объявились зарубежные эмиссары, которые проявляли особый интерес к интеллектуальному потенциалу государства. Пользуясь бесконтрольностью и безнаказанностью, руководство существовавшей тогда системы научно-технической информации подписывало любые «протоколы о намерениях» с заезжими бизнесменами по изучению, поддержке и сохранению интеллектуального потенциала республики. На первом этапе сведения о зарегистрированных научно-исследовательских и опытно-конструкторских разработках передавались.бизнесменам, а затем начиналась работа с носителями интеллектуального потенциала республики. Создавались организации для сбора информации о важнейших работах, разработках, изобретениях и их авторах. Формировалась сеть «экспертов» и «консультантов», которые добывали информацию. Затем велась работа с авторами, готовились анкеты и вопросники. Информация собиралась, обобщалась и уходила из республики. Почти во всех случаях речь шла о произведениях и изобретениях, созданных в порядке выполнения служебных обязанностей и авторами которых были сотрудники академических научно-исследовательских и отраслевых институтов, университетов и других высших учебных заведений. Самые находчивые «эксперты» и «консультанты» передавали отчеты, результаты исследований, описания изобретений своим зарубежным эмиссарам, несмотря на то, что все эти объекты интеллектуальной собственности по существу принадлежали государства, которое финансировало исследования и разработки. Трудно оценить ущерб, который был нанесен республике действиями таких организаций, экспертами и консультантами. Значительная часть интеллектуальной собственности была разворована, разграблена и вывезена из республики в другие страны, где за собранную информацию щедро платили. Главной причиной такого положения стала недооценка государственными структурами интеллектуальной собственности. В результате правоохранительные органы бездействовали, а несовершенство национального законодательства не способствовало сохранению и развитию интеллектуального потенциала республики.

138          Глава 4

В-третьих, до сих пор бытует особое отношение к служебным произведениям, взращенное коллективистской идеологией, когда человек был уверен, что «все вокруг колхозное, все вокруг мое». Как это ни странно, но именно в сфере интеллектуальной собственности этот принцип считался естественным. Любой сотрудник НИИ считал, что он автор всего, что было выполнено им в рабочее время. Когда же он узнавал, что в соответствии с законом он может считаться автором какого-либо служебного произведения, но имущественные права на это произведение ему могут и не принадлежать, он начинал уже по этому поводу упрекать государство, которое, выплачивая ему зарплату, смеет предъявлять права на служебное произведение. Ситуация парадоксальна и абсурдна. Едва ли кому-либо из разработчиков какого-либо конкретного технического объекта (например, легкового автомобиля) придет в голову заявлять, что он имеет права на выпускаемый объект — автомобиль. Но автор служебного произведения или изобретения обычно думает именно так.

Принимая во внимание все вышесказанное, в Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года введена современная форма охраны служебных произведений, в соответствии с которой автору принадлежат личные неимущественные права на служебное произведение, а нанимателю — имущественные права.

Аналогичная точка зрения высказывалась и известными российскими специалистами1. Более того, именно такие же положения уже были включены в законодательство Молдовы2 и Казахстана3.

В связи с тем что в законодательстве об авторском праве стран СНГ правовой режим служебных произведений отличается от режима, установленного в Законе Республики

1              См.:  Гражданское право. Учебник. Ч.  Ill/Под ред. А.П. Сергеева,

Ю.К. Толстого. М.: Проспект,  1998. С. 62.

2              Авторское право и смежные права /Сборник;  Под ред. М. Чуша.

Кишенэу:'Литера, 1997. С. 158.

3              Авторское право. Нормативные акты. М.: Элит-клуб: Юрид. книга,

1998. С. 308.

Возникновение авторского права  139

Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года, представляется целесообразным прокомментировать Закон Республики Беларусь.

1. Личные неимущественные права на произведение, созданное в порядке выполнения служебного задания или служебных обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

В ранее действовавшем законе содержались противоречивые формулировки даже в отношении служебных произведений, созданных в порядке выполнения служебного задания, поскольку устанавливалось, что «авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебного задания, принадлежит автору»1 (п. 1 ст. 13). Так как авторское право вкл.ючает как личные неимущественные, так и имущественные права, формулировка допускала, что имущественные права также принадлежат автору, т.е. автор мог по своему усмотрению использовать произведение, создание которого оплатил наниматель. Последующее уточнение, что «право на использование такого произведения способом, обусловленным целью задания, и в вытекающих из него пределах, принадлежит лицу, по заданию которого оно создано»2, не меняло положения.

Такой подход к служебным произведениям привел к значительному материальному ущербу нанимателям, в число которых входили и государственные предприятия, учреждения и организации. Например, разработчик получал финансирование на разработку компьютерной программы, а после создания программы продавал ее как свой продукт на основании именно этой статьи, хотя ему по существу могли принадлежать только личные неимущественные права на компьютерную программу. Для снятия противоречий действовавшего ранее закона и для защиты интересов нанимателей, в том числе и государственных организаций, в Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года введена непроти-

1              Ведомости  Верховного Совета   Республики  Беларусь,  1996. № 20.

С. 366.

2              Там же.

140          Глава 4

воречивая норма в отношении служебных произведений, с которой согласились и специалисты Всемирной организации интеллектуальной собственности.

2. Имущественные  права  на  служебное  произведение

принадлежат нанимателю, если договором между ним

и автором не предусмотрено иное.

Несмотря на то что имущественные права на служебное произведение принадлежат нанимателю, между автором и нанимателем возможно заключение договора, в котором может быть предусмотрено иное, т.е. наниматель может передать свои имущественные права полностью или в части автору. Закон такое право предоставляет нанимателю вне зависимости от того, воспользуется он им или нет.

Принадлежность нанимателю имущественных прав на служебное произведение не означает, что автор произведения лишен права на дополнительное вознаграждение в случае использования произведения. Наоборот, «автор имеет право на авторское вознаграждение за каждый вид использования произведения»1 (п. 3 ст. 16).

Таким образом, при использовании служебного произведения его автор помимо заработной платы имеет право на дополнительное авторское вознаграждение. При этом выплачивать это авторское вознаграждение обязано лицо, которое использует служебное произведение. Например, в случае публичного исполнения служебного произведения авторское вознаграждение выплачивает пользователь этого произведения, при этом размер этого авторского вознаграждения не может быть ниже ставок, установленных правительством Республики Беларусь2. В случае тиражирования в промышленности произведения декоративно-

1              Ведомости  Национального собрания  Республики  Беларусь,   1998.

№ 31-32. Ст. 472.

2              См. «Об управлении имущественными правами авторов на коллек

тивной основе и минимальных ставках авторского вознаграждения за

использование   некоторых   произведений   литературы   и   искусства».

Постановление  Совета   Министров   Республики   Беларусь  от  8   мая

1997 года № 452 // Собрание декретов, указов Президента и поста

новлений Правительства Респубдики Беларусь, 1977.   № 14. Ст. 517;

Рэспубл1ка.  1997. 21  мая. № 104.

Возникновение авторского права  141

прикладного искусства авторское вознаграждение выплачивает организация, выполняющая тиражирование. Такой организацией может быть и организация, в которой было создано это служебное произведение.

Необходимо отметить, что нормы новой редакции Закона не привели к ущемлению имущественных прав автора, поскольку они вместе с передачей имущественных прав предоставили автору право на дополнительное авторское вознаграждение, но только в случав использования служебного произведения. Право на дополнительное авторское вознаграждение появляется у автора служебного произведения не автоматически, а только в случае использования произведения. Если произведение не используется, а «лежит на полке» по тем или иным причинам, то право на дополнительное авторское вознаграждение не возникает.

3. Автор служебного произведения не вправе препятствовать его обнародованию нанимателем. Данная норма оказалась необходимой для того, чтобы наниматель мог воспользоваться своим исключительным имущественным правом на служебное произведение. Дело в том, что в числе личных имущественных прав автор обладает правом на обнародование произведения в любой форме. Если установить, что автор служебного произведения обладает правом на обнародование служебного произведения, то наниматель не сможет обнародовать служебное произведение без согласия автора произведения. По тем или иным причинам автор может и не дать согласия на обнародование служебного произведения. В таком случае наделение нанимателя имущественными правами оказывается чисто формальным и субъективным, т.е. полностью зависимым от желания или нежелания автора.

Для того, чтобы нормы данной статьи Закона не были декларативными, они дополнены запретом автору служебного произведения препятствовать обнародованию этого произведения нанимателем.

Итак, Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года устанавливает,

142          Глава 4

что автору служебного произведения право на обнародование служебного произведения не принадлежит, что еще раз подтверждает, что право на обнародование не может относиться к личным неимущественным правам. По существу обсуждаемая оговорка означает передачу по закону права на обнародование служебного произведения нанимателю.

Такой нормы не было в действовавшем ранее законе, нет ее и в Законе Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года. Другими словами, автор служебного произведения имеет право не дать согласия на обнародование служебного произведения работодателем. Отсутствие такой нормы ведет к очевидной коллизии между имущественными правами работодателя и правом автора на обнародование любого произведения, в том числе и служебного.