§ 7.3. Объекты смежных прав

Римская конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций впервые на международном уровне определила три субъекта и три объекта смежных прав.

Субъектами смежных прав были признаны испол- ' нители, производители фонограмм и организации вещания. Объектами смежных прав были признаны исполнения, фонограммы и передачи организаций вещания. В Глоссарии терминов по авторскому праву и смежным правам Всемирной организации интеллектуальной собственности смежные права определены как «права, предоставляемые во все большем числе стран для охраны интересов исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания в связи с публичным использованием произведений авторов, всевозможных выступлений артистов или доведением до

Возникновение смежных прав        299

всеобщего сведения событий, информации и каких-либо звуков или изображений»1.

Соглашение ТРИПС признает те же три субъекта смежных прав. Ни Соглашение ТРИПС, ни Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам не признали новых объектов смежных прав. Другими словами, в соответствии с международными нормами объектами смежных прав остаются исполнения, фонограммы и передачи организаций вещания. Никаких иных субъектов смежных прав международные нормы не признают. Однако на национальном уровне в число объектов смежных прав страны включают не только исполнения, фонограммы и программы организаций вещания. Например, в законодательстве Германии — это издания, фотографии, базы данных и т.д. Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года в число объектов смежных прав включил постановки. Сейчас трудно восстановить логику законодателя, который включил постановки в число объектов смежных прав, возможно, сказалось лоббирование влиятельных режиссеров-постановщиков, которым было мало авторских прав и они добивались включения своих творений в число объектов смежных прав, а себя — в число исполнителей своих же постановок. Такое же включение постановок в число объектов смежных прав было сделано и в законодательстве ряда других стран СНГ. С другой стороны, законодательство об авторском праве и смежных правах Украины и Молдовы не содержало постановок как объектов смежных прав. Модельный закон ВОИС по авторскому праву и смежным правам также не содержал упоминания о постановках и, естественно, не мог относить их к объектам смежных прав.

В Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года международная норма была восстановлена, т.е. постановки не признаются объектами смежных прав.

Гражданский кодекс Республики Беларусь в этом отношении оказался не вполне последовательным. Исполнения,

1 Глоссарий терминов по авторскому праву и смежным правам. Женева: ВОИС, № 827 (EFR),  1981. С.  168.

300          ;                   Глава 7

фонограммы и передачи организаций вещания правомерно отнесены к объектам интеллектуальной собственности (ст. 980). Однако в ст. 990 передачи организаций вещания оказались сведенными только к передачам организаций эфирного и кабельного вещания, т.е., например, передачи спутникового вещания оказались вне правового регулирования. С другой стороны, общая нома ст. 980 неправомерно расширена в ст. 994 на постановки.

Проблема включения постановок в число объектов смежных прав заключается в том, что постановки являются одной из форм произведений. Дело в том, что не существует ни исполнений, ни постановок самих по себе, а есть исполнения произведений и постановки произведений. Постановки произведений — это, по существу, воплощение литературных и художественных произведений на сцене, т.е. постановки — это драматические, музыкально-драматические, сценарные, хореографические и другие произведения.

Бернская конвенция к литературным и художественным произведениям всегда относила драматические и музыкально-драматические произведения, хореографические произведения и пантомимы, а также кинематографические произведения. Другими словами, исполнительские произведения, в том числе и постановки, остаются признанными объектами авторского права, несмотря на то что логика и сущность исполнительских произведений требуют их включения в объекты смежных прав. Включение постановок в число объектов смежных прав, как это сделано в Гражданском кодексе Республики Беларусь, было бы прогрессивным, если бы в число объектов смежных прав были включены все остальные исполнительские произведения. В этом отношении Закон Германии «Об авторском праве и смежных правах» гораздо более последователен.

Включение постановок в число объектов смежных прав, как это сделано в Гражданском кодексе Республики Беларусь и в законодательстве некоторых стран СНГ, ведет к ряду противоречий. Как объекты авторского права постановки имеют один срок охраны, а как объекты смежных прав — существенно сокращенный. Другими словами,

Возникновение смежных прав

301

отнесение постановок к числу объектов смежных прав уменьшает срок охраны этих объектов. Отсутствие критерия отнесения постановок к объектам авторского права или смежных прав ведет к дополнительным проблемам охраны этих объектов.

В законодательстве об авторском праве и смежных правах стран СНГ определены понятия фонограммы, передачи организаций вещания и публичного исполнения. Однако в последнем определении использована по существу тавтология, явный логический цикл (idem per idem — то же через то же). К примеру, в Законе Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года прямо говорится, что «исполнение — это представление ... исполнений», возможно, это определение навеяно Модельным законом ВОИС об авторском праве и смежных правах, который публичное исполнение тоже определял как «представление ... исполнений». Аналогичное определение дано в законодательствах Молдовы и Казахстана. Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» определил исполнения как «подачу исполнений». В Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года исполнение определено как исполнение произведений посредством декламации, игры, танца или каким-либо иным образом. Причем термин «исполнение» здесь имеет два значение. С одной стороны, исполнение — это понятие, а с другой — это действие (исполнять, представлять, подавать, воплощать).

Таким образом, можно принять, что исполнение произведения — это воплощение произведения действием, например посредством игры, декламации, пения, танца или с помощью технических средств непосредственно группе слушателей или зрителей или путем трансляции представления с помощью таких технических устройств или процессов, как микрофоны, радиотелевещание или кабельное телевидение.

Фонограмма определена в законодательстве об авторском праве и смежных правах стран СНГ как любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков либо отображений звуков. Причем фонограммой не признается запись звуков, включенная в аудиовизуальное произведение.

302          Глава 7

Передача организации вещания определена как передача, созданная самой организацией вещания, а также по ее заказу и за счет ее средств — другой организацией.

Римская конвенция предоставила охрану вещательным организациям в отношении передач в эфир, другими словами, вещательные организации стали субъектами смежных прав, а их передачи — объектами таких прав. Аналогичная расширенная норма была введена и в законодательство об авторском праве и смежных правах стран СНГ.

Однако ни в одном международном акте нет определения термина передача вещательной организации. Нельзя же считать передачей вещательной организации «передачу звуков или изображений и звуков беспроволочными средствами для приема публикой»', хотя именно такое определение дано в Римской конвенции. Здесь используется такая же тавтология, что и при определении термина «исполнение». Происходит смешение двух понятий. С одной стороны, передача — это физический процесс, в результате которого передается аналоговый или цифровой сигнал, а с другой стороны, передача — это объект охраны.

О смешении понятий говорится и в Глоссарии терминов по авторскому праву и смежным правам ВОИС, который определяет радиотелепередачу как «любую программу, переданную в эфир. Часто радиотелепередача понимается как, синоним радиотелевещания»2. Таким образом, подтверждается различный смысл, вкладываемый в понятие «передача организации вещания». Впоследствии на международном уровне так и не появилось определения передачи вещательной организации. В результате страны оказались в положении, когда они были вынуждены самостоятельно принимать решения, которые избегало международное сообщество.

Определение передачи вещания, данное в Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от

1              Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и

соглашения / Под ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 204.

2              Глоссарий терминов по авторскому праву и смежным правам. Же

нева: ВОИС,   № 827 (EFR), 1981. С. 24.

Возникновение смежных прав        303

11 августа 1998 года, по существу, лишь признает, что это особый объект смежных прав. С точки зрения авторского права программы вещательных организаций должны удовлетворять нескольким очевидным требованиям. Например, если передача является результатом творческого труда одного или нескольких авторов, то результат их деятельности, естественно, может стать охраняемым объектом авторского права. Если же передача включает в себя результаты творческого труда других авторов (и исполнителей) и в то же время представляет собой творческий результат ее создателей, то и такая передача является объектом правовой охраны. Другими словами, с точки зрения авторского права передача может быть объектом охраны, если она является результатом творческого труда.

С другой стороны, передача может и обычно включает исполнения одного или группы исполнителей, которые также могут носить творческий характер и охраняться смежными правами.

Несмотря на то что обычно отсутствует норма, что исполнение должно иметь творческий характер и выражать индивидуальность исполнителя, однако предоставление исполнителю личных неимущественных прав и в их числе право на защиту исполнения от всякого искажения или любого иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя, означает, несомненно, что исполнение признается результатом творческого труда исполнителя.

При этом исполнитель может иметь личные неимущественные права, даже если это исполнение создано большой группой исполнителей или если оно включено в какой-либо иной охраняемый объект, например в аудиовизуальное произведение, в фонограмму, в передачу вещания. Таким образом, включение в передачи вещания исполнений означает, что такие передачи могут иметь характер интеллектуального творения.

Теперь рассмотрим три категории правообладателей имущественных прав — производителя аудиовизуального произведения, производителя фонограммы и организацию

304          Глава 7

вещания. Общим у всех трех правообладателей является то, что они не обладают личными неимущественными правами (по крайней мере, в законодательстве об авторском праве стран СНГ). Другими словами, деятельность этих лиц по созданию аудиовизуальных произведений, фонограмм «ли передач вещания признается не имеющей творческого характера. Этот вывод следует из существа законодательства об авторском праве и смежных правах, в соответствии с которым лишь авторы и исполнители являются креативными субъектами права.

Наделение производителей фонограмм и организаций вещания имущественными, но не личными правами, означает, что фонограммы и передачи вещания не обязательно должны быть результатом творческого труда. Обычными примерами могут быть фонограмма записи пения птиц и передача футбольного матча.

Таким образом, из вышесказанного можно сделать вывод, что передача организации вещания не обязательно должна иметь творческий характер. Передачи могут состоять из отдельных или из части аудиовизуальных произведений, исполнений, фонограмм, видеограмм. Передачи могут иметь как творческий характер — телефильмы, тематические и проблемные передачи, так и технический — передачи новостей, спортивных событий. Кстати, иногда даже спортивные передачи, а тем более передачи новостей, могут рассматриваться как имеющие некоторые креативные элементы — выбор углов съемки, изменение сценарного облика, творческий комментарий и т.д.

Важно подчеркнуть, что обладать имущественными смежными правами на свою передачу организация может только при одном обязательном условии. Если передача организации вещания включает произведения, исполнения, фонограммы, видеограммы, иные передачи, то организация вещания обязана иметь разрешения на использование в своей передаче любых охраняемых объектов авторского права или смежных прав от их правообладателей. Отсутствие разрешения на использование в передаче любого охраняемого объекта означает, что данная передача является

Возникновение смежных прав        305

контрафактной и организация вещания вместо прав на передачу становится нарушителем Закона, что влечет ее ответственность, предусмотренную законодательством. К сожалению, многие организации вещания не выполняют требований законодательства об авторском праве и смежных правах, т.е. они являются пиратскими организациями, а их передачи — незаконными и контрафактными.