Глава 15. Общие положения

Статья 91. Понятие рабочего времени. Нормальная продолжительность рабочего времени

1. Анализ правил ст. 91 ТК показывает, что:

1) в ней дается легальное (но только для целей ТК) определение рабочего времени. Последнее представляет собой время, в течение которого работник:

а) должен выполнять свои трудовые обязанности, подчиняясь при этом правилам внутреннего распорядка и в соответствии с условиями трудового договора (см. об этом комментарий к ст. 56, 57 ТК);

б) хотя и не выполняет свои трудовые обязанности, но осуществляет иные действия (например, выполняет воинские обязанности, обязанности присяжного заседателя и т.д.), в соответствии с законами и иными правовыми актами. Сюда же относятся и периоды времени, которые относятся к рабочему времени (хотя фактически работник - не выполняет свои трудовые функции), например, время простоя не по вине работника;

2) обязанность вести учет времени, фактически отработанного каждым работником:

а) безусловна. Работодатель должен обеспечить ведение такого учета (например, путем составления табеля, ведомости и т.п.);

б) относится и к работодателям - физическим лицам;

3) нормальная продолжительность рабочего времени (не более 40 часов в неделю) - не зависит ни от формы собственности, ни от организационно-правовой формы организации, ни от того, является ли работодатель физическим лицом.

2. Следует учесть и то, что продолжительность рабочего времени, установленная ст. 91 ТК, в одинаковой степени относится как к постоянным работникам, так и к временным работникам, к сезонным работникам, к работникам, принятым на время выполнения определенных работ (п. 58, 59 ТК) и др. Что же касается совместителей, то продолжительность их работы не может превышать 4 часов в день или полного рабочего дня в выходной день, а в течение месяца - не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени, установленной для соответствующих категорий работников (см. комментарий к ст. 98 ТК).

3. Из смысла комментируемой статьи вытекает, что норма рабочего времени определяется в ТК путем установления продолжительности рабочей недели. В Российской Федерации два вида рабочей недели: пятидневная и шестидневная. Следует обратить внимание, что правовое понятие "рабочий день" соответствует шестидневной рабочей неделе, иначе говоря, лишь при шестидневке можно говорить о рабочем дне. А при пятидневной рабочей неделе применяется другой правовой институт - рабочая смена (см. подробнее об этом комментарий к ст. 94 ТК). Кроме нормальной продолжительности рабочего времени ТК регулирует вопросы сокращенного рабочего времени (см. комментарий к ст. 92 ТК), неполного рабочего времени (см. комментарий к ст. 93 ТК), ненормированного рабочего времени, сверхурочных работ (см. комментарий к ст. 99, 101 ТК) и т.д.

4. Министерство труда Российской Федерации ежегодно утверждает разъяснение о норме рабочего времени и порядке определения часовой тарифной ставки. Следует руководствоваться таким разъяснением применительно к конкретному году.

5. В коллективных договорах, а также условиями конкретных трудовых договоров может быть установлена рабочая неделя меньшей принадлежности, чем 40 часов в неделю (это не противоречит правилам ст. 41, 57 ТК, см. комментарий к ним).

Статья 92. Сокращенная продолжительность рабочего времени

1. Комментируемая статья в настоящее время исходит из того, что продолжительность времени работников в возрасте от 16 до 18 лет не может превышать 36 часов в неделю, а работников в возрасте до 16 лет, соответственно, 24 часа в неделю.

Действующее законодательство теперь дает право работодателям устанавливать рабочую неделю несовершеннолетним и меньшей продолжительности. При этом в среднесписочном составе работников несовершеннолетние будут приниматься как целые единицы, что важно при определении состава затрат, включенных в себестоимость продукции (п. 1-5 Инструкции от 7 декабря 1998 г. N 121).

2. В ст. 92 ТК установлена предельная продолжительность рабочего времени несовершеннолетних учащихся. При этом не имеет значения, учится ли несовершеннолетний в общеобразовательной школе, в ПТУ, в среднем специальном или высшем учебном заведении, в государственных учебных заведениях или частных, смешанных и т.п. О возможности приема на работу несовершеннолетних учащихся с 14 лет см. комментарий к ст. 63 ТК.

3. Нужно обратить внимание на продолжительность ежедневной работы несовершеннолетних. При пятидневной рабочей неделе продолжительность ежедневной работы (рабочей смены) для несовершеннолетних от 16 до 18 лет не должна превышать 7 часов, а для несовершеннолетних от 15 до 16 лет не должна превышать 5 часов (см. комментарий к ст. 94 ТК). При шестидневной рабочей неделе продолжительность рабочего дня лиц от 16 до 18 лет не должна превышать 6 часов, а лиц от 15 до 16 лет - 4 часов в день. Продолжительность рабочего дня учащихся общеобразовательных и профессиональных школ в возрасте от 14 до 16 лет не может превышать 2,5 часов. Об оплате труда несовершеннолетних, имеющих сокращенное рабочее время, см. комментарии к ст. 271 ТК.

4. Комментируемая статья исходит из общей максимальной продолжительности рабочего времени для работников, занятых на работах с вредными условиями труда, - не более 36 часов в неделю. Между тем есть ряд категорий работников, для которых установлена рабочая неделя еще меньшей продолжительности (например, для рабочих, занятых на подземных работах, на угольных и сланцевых шахтах, установлена 30-часовая рабочая неделя, а для мастеров, занятых на таких же работах, - 35-часовая неделя и т.д.).

5. В настоящее время на территории Российской Федерации продолжает действовать Список вредных производств от 25 октября 1974 г. с последующими изменениями и дополнениями. Встречаются определенные трудности работы с этим объемным документом. Следует иметь в виду:

а) если профессия (должность) работника упоминается в соответствующих разделах Списка вредных производств, то работник имеет право на сокращенное рабочее время, независимо от отраслевой, ведомственной принадлежности, от форм собственности и т.д. (п. 4 Инструкции к Списку вредных производств);

б) если профессия (должность) работника не предусмотрена в специальных разделах Списка, но зато упомянута в разделе "Общие профессии всех отраслей народного хозяйства", то данный работник имеет право на сокращенное рабочее время (п. 6 Инструкции к Списку вредных производств);

в) для предоставления сокращенного рабочего дня работник

должен отработать на работах, упомянутых в Списке, не менее половины сокращенного (для данной категории работников) рабочего дня;

г) если работник не постоянно работает во вредных условиях, то сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается за дни, когда работники фактически заняты на вредных работах в течение всего сокращенного рабочего дня (п. 19 Инструкции к Списку вредных производств);

д) если на вредных производствах работают работники сторонних организаций (ремонтники, строители, энергетики и т.д.), в дни работы на вредных работах также устанавливается сокращенный рабочий день (п. 21 Инструкции к Списку вредных производств).

6. Право на сокращенный рабочий день в связи с вредными условиями труда имеют и те работники, которые совмещают вредные работы с работами, не отнесенными к вредным (БГКТ. 1982. N 8).

7. Лишь федеральными законами (но не иными правовыми актами) может быть установлена сокращенная продолжительность рабочего времени и для некоторых других категорий работников. Так, ст. 55 Закона об образовании предусматривает сокращенное рабочее время для учителей и других педагогических работников. Наряду со ст. 333 ТК (см. комментарий к ней) в настоящее время на территории Российской Федерации продолжительность рабочей недели учителей и других работников просвещения во многом регулируется еще союзным законодательством. При этом имеет место четкая связь ставок должностных окладов с количеством отработанных часов в неделю.

Устанавливается 24-часовая неделя:

учителям, сурдопедагогам, учителям-логопедам 1-4-х классов школ всех типов;

музыкальным руководителям, сурдопедагогам, логопедам, работающим в детских яслях, яслях-садах и домах ребенка;

концертмейстерам, аккомпаниаторам, массовикам.

Устанавливается 18-часовая рабочая неделя:

учителям, сурдопедагогам и учителям-логопедам 5-х классов (в которых введено систематическое преподавание основ наук) и 5-11-х классов школ и школ-интернатов, преподавателям и старшим преподавателям средних специальных учебных заведений и учебных заведений профессионально-технического образования, руководителям кружков.

8. Остальным работникам образовательных учреждений установлена следующая продолжительность рабочего времени:

а) воспитателям, старшим воспитателям школ-интернатов, интернатов для учащихся общеобразовательных школ, школ (групп) продленного дня и школ музыкальных; воспитателям, старшим воспитателям, инструкторам кабинетов детских домов, школ-интернатов с особым режимом, учреждений здравоохранения, лесных школ, санаторно-лесных школ, домов и интернатов для малолетних инвалидов, детских приемников-распределителей, трудовых колоний для несовершеннолетних, специальных школ, специальных профессионально-технических училищ и институтов трудового воспитании, комнат школьника при клубах, дворцах культуры и домоуправлениях - 5 часов в день (30-часовая рабочая неделя);

б) воспитателям и воспитателям-методистам дошкольных детских учреждений и домов ребенка - 6 часов в день (36-часовая рабочая неделя).

Следует учесть, что за часы педагогической (преподавательской) работы сверх установленных норм производится дополнительная оплата соответственно получаемой ставке в одинарном размере (см. п. 86-87 Инструкции о порядке исчисления заработной платы работникам просвещения, утв. Министерством просвещения СССР 5 января 1977 г. по согласованию с Госкомтрудом СССР, ВЦСПС и Минфином СССР, с последующими изменениями и дополнениями. - Опубликована отдельным изданием, в ред. от 16 мая 1985 г., М., 1985). Педагогическая (преподавательская) работа сверх этих норм учебной нагрузки допускается лишь с согласия учителей (преподавателей).

9. Профессорам, доцентам, старшим преподавателям, ассистентам, преподавателям высших учебных заведений установлен 6-часовой рабочий день и 36-часовая рабочая неделя. Конкретный объем работ указанных категорий определяется администрацией вузов с учетом необходимости выполнения ими всех видов учебной, учебно-методической и научно-исследовательской работы, занимаемой должности, учебного плана вуза, плана НИР и т.п. Учебная нагрузка преподавателя оговаривается в контракте с ним и ограничивается верхним пределом (т.е. в пределах 6-часового рабочего дня) (п. 6 ст. 55 Закона об образовании).

10. Сокращенный рабочий день (6,5 и 5,5 часа) установлен для значительной категории врачей, среднего и младшего медицинского персонала, занимающих должности в медицинских учреждениях, перечисленных в приложениях N 3 и 4 к Постановлению СНК СССР от 11 декабря 1940 г. Этот правовой акт продолжает применяться на территории Российской Федерации в той мере, в какой не противоречит ст. 92 ТК, а также ст. 350 ТК и Постановлению Правительства Российской Федерации N 101 от 14 февраля 2003 г. "О продолжительности рабочего времени медицинских работников в зависимости от занимаемой ими должности и (или) специальности" (см. об этом подробный комментарий к ст. 350 ТК). Кроме того, медицинским работникам сокращенный рабочий день установлен согласно Списку производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых даст право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (см. об этом комментарий к ст. 117, 353 ТК).

Врачам и среднему медицинскому персоналу больниц, родильных домов, клиник, специализированных санаториев, амбулаторно-поликлинических учреждений, здравпунктов и других медицинских учреждений рабочий день установлен 6 часов 30 минут. Работникам, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, установлена 36-часовая рабочая неделя (CЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1629).

Врачам амбулаторно-поликлинических учреждений, занятым исключительно амбулаторным приемом больных, врачам МСЭК и КЭК, врачам-стоматологам, зубным врачам-протезистам продолжительность рабочего дня установлена не более 5,5 часа. Врачам и работникам среднего медперсонала домов престарелых и инвалидов установлено сокращенное рабочее время- не более 6,5 часа в день.

Следует учесть, что хотя упомянутые нормы продолжительности рабочего времени в свое время были установлены лишь для педагогических и медицинских работников государственных учреждений, они распространяются и на образовательные, медицинские учреждения, основанные на любых формах собственности и имеющие любые организационно-правовые формы (лицеи, гимназии, частные университеты, медицинские кооперативы, частные клиники и т.п.) (ст. 3 Закона об образовании).

О сокращенном рабочем времени для женщин см. комментарий к ст. 258 ТК, о рабочем времени для инвалидов см. комментарий к ст. 94 ТК. В любом случае работодатели вправе устанавливать рабочее время меньшей продолжительности, чем установлено законодательством (ст. 41 ТК и комментарий к ней).

11. В соответствии с Федеральным законом N 136 от 07.11.2000 "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (ст. 1, 5) установлена:

1) 24-часовая рабочая неделя работникам, выполняющим НИОКР и при этом используются токсичные химикаты, работы по утилизации и уничтожению химических боеприпасов, емкостей, устройств, и ряд др.;

2) 36-часовая рабочая неделя работникам, занятым на работах по техническому обслуживанию химического оружия, по перевозке, по обеспечению безопасности хранения такого оружия и ряд других работ.

12. В соответствии с Федеральным законом N 77 от 18.06.2001 г. "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" (ст. 15) установленная сокращенная 30-часовая рабочая неделя для медицинских, ветеринарных и иных работников участвующих в оказании противотуберкулезной помощи.

13. Для женщин, работающих в сельском хозяйстве, установлена рабочая неделя до 36 часов в неделю (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1990, N 24, ст. 287). Аналогично решается вопрос и в отношении работников всех других организаций, расположенных в сельской местности.

14. Сокращенное рабочее время (упомянутое в ст. 92 ТК) следует отличать:

1) от т.н. неполного рабочего времени (см. об этом комментарий к ст. 92);

2) от случаев сокращения рабочего времени накануне нерабочих праздничных и выходных дней (см. об этом комментарий к ст. 95 ТК);

3) от сокращения рабочего времени, в случаях, если работы проводятся в ночное время (см. комментарий к ст. 96 ТК);

4) от продолжительности работы при совместительстве (см. об этом комментарий к ст. 98 ТК);

5) от иных случаев сокращения продолжительности рабочего времени, предусмотренных в нормах ТК (см. например, комментарий к ст. 320 ТК).

Статья 93. Неполное рабочее время

1. Комментируемая статья предусматривает случаи, когда работодатель (в том числе и физическое лицо):

1) вправе установить неполное рабочее время (например, по соглашению между работником и работодателем);

2) обязан установить неполное рабочее время. Это имеет место в той мере, в какой просьба об установлении неполного рабочего времени исходит от беременной женщины, иных лиц, прямо перечисленных в абз.1 ст. 93 ТК.

2. Во многом режим работы на условиях неполного рабочего времени регулируется до сих пор союзными актами права и в частности, Положением о неполном рабочем времени от 29 апреля 1980 г.

Установлено, что при приеме на работу с неполным рабочим днем запись об этом в трудовой книжке не производится (п. 3 Положения). Неполное рабочее время может быть установлено по соглашению сторон как без ограничения срока, так и на любой удобный для работницы, упомянутой в ст. 93 ТК, срок: например, на период учебного года ребенка, на период до достижения им 10 лет и т.п. (п. 4 Положения). Режим работы женщин, работающих на условиях неполного рабочего времени, обязательно согласовывается с работником (п. 7 Положения).

3. Режим работы при неполном рабочем времени может предусматривать:

сокращение продолжительности ежедневной работы на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели (например, на 2 часа ежедневно);

сокращение количества рабочих дней в неделю, но при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (например, работник освобожден от работы во вторник и четверг);

сокращение количества рабочих дней в неделю при одновременном сокращении продолжительности ежедневной работы (п. 8 Положения).

4. Может быть применен и такой режим неполного рабочего времени, когда ежедневная работа разделяется на части (например, утренняя и вечерняя доставка почты в офис предприятия и т.д.). По общему правилу продолжительность ежедневной работы не должна быть менее 4 часов, а рабочей недели - менее 20-24 часов. Однако в зависимости от конкретных обстоятельств работодатель и работник могут устанавливать иную продолжительность рабочего времени (п. 8 Положения).

5. На практике вызывает трудности вопрос о том, положен ли работникам с ненормированным рабочим временем дополнительный отпуск, если они работают на условиях неполного рабочего времени. Да, положен, если упомянутые работники работают на условиях неполной рабочей недели, но с полным рабочим днем (п. 13 Положения).

6. О неполном рабочем времени, вводимом в некоторых организациях из-за невозможности обеспечить работой, о порядке оплаты труда в таких условиях, см. комментарий к ст. 149, 157 ТК; для обучающихся без отрыва от работы см. комментарий к ст. 173-181 ТК; для лиц, заключивших т.н. ученический договор, см. комментарий к ст. 203 ТК.

7. Если установлено неполное рабочее время, то:

1) по общему правилу оплаты труда производится пропорционально отработанному работником времени (так, если работник работает 20 часов в неделю, то и оплата его труда должна уменьшиться вдвое и т.д.);

2) может иметь место и полная оплата труда, если работник (несмотря на неполное рабочее время) в полном объеме выполняет свою работу;

3) каких-либо неблагоприятных последствий (например, сокращение продолжительности отпуска, сокращении трудового стажа и т.п.)для работника - применение неполного рабочего времени - не влияет.

Статья 94. Продолжительность ежедневной работы (смены)

1. Применяя правила ст. 94 ТК нужно учитывать правила ст. 100 ТК (о том, что в нашей стране применяется либо пятидневная либо шестидневная рабочая неделя, см. комментарий к ней). При этом, выбор вид рабочей недели (пятидневная или шестидневная) всецело зависит от совместного решения работодателя, выборного профсоюзного органа (там, где они есть), иных органов, представляющих интересы работников. Однако учитывая то обстоятельство что режим работы той или иной организации может затрагивать интересы всего города, поселка, иного населенного пункта, этот вопрос должен быть обязательно согласован с органами местного самоуправления. Окончательное решение принимается именно последними.

2. Основным видом рабочей недели в настоящее время продолжает быть пятидневная рабочая неделя. Продолжительность нормального рабочего времени и в этом случае - 40 часов, а сокращенного - 36 часов (24 часа в некоторых случаях - см. комментарий к ст. 91, 92 ТК).

Нужно учесть, что пятидневной рабочей неделе соответствует правовое понятие "рабочая смена". Это продолжительность ежедневной работы. Она, как правило, равна 8 часам (40 часов: 5 = 8 часов) при нормальном рабочем времени. Однако продолжительность рабочей смены может быть с отклонениями: плюс 12-15 минут, минус 10-30 минут. В этом случае соответственно сокращается работа в предвыходной день или вводится отработка в субботний день (с целью соблюдения общей продолжительности рабочего времени в течение года) (СП СССР 1967, N 14. Ст. 55). Продолжительность рабочей смены при пятидневке на работах с вредными условиями труда устанавливается обычно 7 часов 12 мин. или 7 часов, но тогда следует в последующем доработать, чтобы обеспечить выполнение нормы рабочего времени). При пятидневке в любом случае продолжительность рабочей смены работников в возрасте от 15 до 16 лет не должна превышать 5 часов, а в возрасте от 16 до 18 лет - 7 часов с соответствующей доработкой, см. также комментарий к ст. 92 ТК.

3. При шестидневной рабочей неделе применяется правовое понятие "рабочий день". В настоящее время при нормальном рабочем времени продолжительность ежедневной работы может составлять не более 7 часов в понедельник, вторник, среду, четверг, пятницу, а в субботу - 5 часов. Может быть и иное подразделение продолжительности ежедневной работы, но при соблюдении двух условий: а) чтобы продолжительность рабочей недели не превышала 40 часов; б) чтобы накануне выходного дня рабочий день длился не более 6 часов (см. комментарий к ст. 95 ТК).

4. Что же касается продолжительности рабочего дня при сокращенном рабочем времени, то по общему правилу рабочий день не может превышать 6 часов при 36-часовой рабочей неделе, и 4 часов - при 24-часовой рабочей неделе. Продолжительность рабочей смены не может превышать 8 часов при 36 часовой рабочей неделе, и 6 часов при 30 часовой (либо менее) рабочей неделе. Однако в любом случае рабочий день несовершеннолетних в возрасте от 14 до 16 лет не может превышать 4 часов, а в возрасте от 16 до 18 лет - 6 часов. Продолжительность ежедневной работы не может превышать для учащихся несовершеннолетних работников в возрасте от 14 до 16 лет - 2, 5 часа, а в возрасте от 16 до 18 лет - 3, 5 часа.

5. Графики сменности, ежедневной работы, разрабатываются работодателем совместно с трудовым коллективом и выборными профсоюзными органами. Они обычно предусматривают двух-трехсменный (многосменный) режим работы. Эти графики определяют время начала и окончания работ, вид смены (дневная, вечерняя, ночная), продолжительность перерывов для отдыха и питания и т.д. Главное условие, которому должны отвечать графики сменности, - это то, что, независимо от вида рабочей недели, они должны обеспечить годовой баланс рабочего времени той или иной категории работников. Учетным периодом при графиках сменности может служить неделя, месяц, квартал, полугодие, год, в зависимости от вида графика. Обе стороны (т.е. работодатель и работник) не вправе самовольно отступать от утвержденного в установленном порядке графика сменности (см. об этом комментарий к ст. 103 ТК).

6. Об особых правилах труда и оплаты творческих работников см. комментарий к ст. 351 ТК. О продолжительности ежедневной работы медицинских работников см. комментарий к ст. 350 ТК.

Статья 95. Продолжительность работы накануне нерабочих праздничных и выходных дней

1. Для правильного применения норм ст. 95 ТК следует обратить внимание на то, что:

1) существуют официальные, общегосударственные праздничные дни (например, День Победы - 9 мая, Новый год - 1 и 2 января и т.д.). Эти дни являются нерабочими (см. о них комментарий к ст. 112 ТК). С другой стороны существует и всякого рода профессиональные праздники (например, "День учителя", "День шахтеров" и т.д.). Последние - не относятся к нерабочим и правила ст. 95 ТК - применению в этом случае - не подлежат;

2) в нашей стране ряд работников имеет два выходных дня, а ряд других - один выходной день (см. об этом комментарий к ст. 111 ТК).

2. В связи с изложенным выше, следует обратить внимание на то, что правило о сокращении рабочего времени на 1 час накануне праздничных дней касается только работников, имеющих нормальное рабочее время, т.е. 40-часовую рабочую неделю. При этом не имеет значения вид деятельности. С другой стороны, сами работодатели за счет собственных средств могут предусмотреть сокращение рабочего времени накануне праздничных дней и для лиц, имеющих сокращенное время и упомянутых в ст. 92 ТК. В настоящее время закон устанавливает, например, для несовершеннолетних работников лишь верхний предел продолжительности рабочей недели (не более 36 часов в неделю, вместо 36 часов в неделю, не более 24 часов в неделю вместо 24 часов в неделю, как предусматривалось раньше).

В любом случае, т.е. независимо от продолжительности рабочего дня, продолжительность работы накануне выходного дня не может превышать 6 часов. Это правило не применяется к работникам, имеющим пятидневную рабочую неделю. С другой стороны, графики рабочей смены, действующие у работодателя, могут предусматривать сокращение рабочей смены накануне выходных дней. Например, с понедельника до четверга продолжительность рабочей смены длится 8 часов 30 минут, а в пятницу - 6 часов. Общая продолжительность работы при этом сохраняется - 40 часов в неделю.

3. Если по условиям, характерным для данной работы, сокращение рабочей смены накануне праздничных и выходных дней невозможно, то работнику положено предоставлять дополнительные дни отдыха. Перечень таких работ должен быть утвержден руководителем организации (по согласованию с выборным профсоюзным органом) и своевременно доводиться до работников (обычно еще в процессе приема их на работу). На сезонных работах допускается суммирование таких дней отдыха и предоставление их в межсезонный период. Продолжительность рабочей смены не подлежит сокращению и в случаях, когда праздничному дню предшествуют выходные дни (БГКТ. 1967. N 6. С. 3). Минтруд Российской Федерации разъяснил, что при переносе по решению Правительства Российской Федерации выходного дня на рабочий день продолжительность работы в бывший выходной день должна быть такой же, как в день, на который перенесен выходной день (Бюлл. Минтруда РФ. 1994. N 4).

4. В отличие от ранее действовавшего законодательства ст. 95 ТК допускает компенсацию переработки (образовавшуюся вследствие невозможности уменьшения продолжительности ежедневной работы (смены) в форме дополнительной оплаты. Размер доплаты определяется в таком же порядке как и размер оплаты сверхурочных работ (см. об этом комментарий к ст. 99, 152 ТК).

Статья 96. Работа в ночное время

1. Приступая к анализу ст. 96 ТК нужно обратить внимание, что:

а) уже нет запрета на привлечение к ночным работам инвалидов (в недавнем прошлом - инвалидов невозможно было привлечь к ночным работам даже с их согласия);

б) инвалиды могут быть привлечены к ночным работам только с их письменного согласия, если такая работа им не запрещена по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

2. Правила комментируемой статьи не распространяются на работников, занятых на работах с вредными условиями труда, на другие категории работников, и так имеющих сокращенное рабочее время.

Аналогично решается вопрос и в отношении лиц, специально принятых на работу в ночное время (например, на ночных сторожей). Однако в коллективном договоре работодатель может взять на себя обязанность сокращать продолжительность работы и упомянутых категорий работников (в том числе и более чем на 1 час).

Следует обратить внимание на то, что в ст. 96 ТК речь идет о сокращении продолжительности работы как при шестидневке, так и при пятидневке. С другой стороны, общая продолжительность рабочего времени (40 часов в неделю) - графиками сменности должна быть предусмотрена и в данном случае (см. комментарий к ст. 103, 104 ТК). Закон четко определяет, какое время считается ночным - с 10 часов вечера до 6 часов утра. Время имеется в виду местное, так как в стране много часовых поясов.

3. В ст. 96 ТК неисчерпывающим образом названы случаи, когда сокращение рабочего времени не происходит при проведении ночных работ. В частности, если 17-летний работник специально принят на работу именно в ночное время, то сокращение рабочего времени не происходит. Наиболее ярким примером может служить работа ночного дежурного в офисе фирмы, ночного курьера, ночного диспетчера и т.д.

Помимо лиц, упомянутых в ст. 96 ТК, к работе в ночное время не допускаются также:

по общему правилу - женщины (см. об этом комментарий к ст. 253 ТК);

работники, больные туберкулезом, при наличии соответствующего заключения КЭК;

одинокие матери, воспитывающие детей при отсутствии круглосуточных детских дошкольных учреждений;

другие категории работников, в соответствии с отдельными правовыми актами.

4. Лиц, упомянутых в абз.5 ст. 96 ТК работодатель обязан в письменной форме (например, путем вручения специальной памятки, буклетов с текстом прав работников) под расписку ознакомить с их правом отказаться от работы в ночное время. Кроме того (даже если такие лица выразили согласие работать в ночное время) работодатель не вправе их привлекать к таким работам, если из медицинского заключения видно, что ночная работа им - запрещена по состоянию здоровья.

5. По особым правилам привлекаются к работе в ночное время творческие работники, указанные в последнем абз. ст. 96 ТК. Порядок привлечения их к ночным работам может определяться коллективным договором, условиями трудового договора, локальным нормативным актом (например, Положением о рабочем времени и т.д.).

Статья 97. Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени

1. Применяя правила ст. 97 ТК нужно учесть следующее:

1) "нормальная продолжительность рабочего времени" (упомянутая в ст. 97 ТК) - составляет не более 40 часов в неделю (см. об этом комментарий к ст. 91 ТК);

2) ни совместительство, ни сверхурочные работы (по общему правилу) не могут иметь место при сокращенном, неполном рабочем времени, иных видах рабочего времени, отличающихся от нормальной продолжительности рабочего времени (см. например, комментарий к ст. 92-94 ТК).

2. Анализ ст. 97 ТК позволяет сделать вывод о том, что:

1) они имеют общий характер. Дело в том, что:

а) сверхурочным работам - специально посвящена ст. 99 ТК (см. комментарий к ней);

б) совместительству посвящена ст. 98 ТК (см. комментарий к ней);

2) по существу, "за пределами нормальной продолжительности рабочего времени" (упомянутой в ст. 97 ТК) продолжается работа и при т.н. "ненормированном рабочем дне" (см. об этом комментарий к ст. 101 ТК);

3) нормальная продолжительность рабочего времени в целом сохраняется и при введении т.н. "суммированного учета рабочего времени" (см. комментарий к ст. 104 ТК).

Статья 98. Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени по инициативе работника (совместительство)

1. Анализ правил ст. 98 ТК показывает, что:

1) совместительство - самостоятельная разновидность "работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени" (см. об этом понятии комментарий к ст. 97 ТК);

2) совместительство может иметь место лишь:

а) по заявлению работника (оно должно иметь письменную форму). Таким образом инициатором совместительства может быть только сам работник (чем оно отличается от сверхурочных работ, см. комментарий к ст. 99 ТК);

б) с разрешения (выраженного в письменной форме, например, в условиях трудового договора с совместителем) работодателя. В практике возник вопрос: нужно ли согласие работодателя на внешнее совместительство? Анализ ст. 98 ТК и ст. 282, 283 ТК позволяет отрицательно ответить на этот вопрос;

3) закон различает следующие виды совместительства:

а) внутреннее совместительство. Оно возможно только у работодателя, с которым работник уже заключил "основной" трудовой договор. При этом следует учесть, что внутреннее совместительство:

- возможно только в случаях, когда работодателем является организация (а не физические лица, в том числе и индивидуальные предприниматели);

- допускается в рамках другого трудового договора (а не на основе ранее заключенного с данным работодателем договора);

- осуществляется по иной профессии, специальности, должности (а не по той, что предусмотрено в "основном" трудовом договоре);

б) внешнее совместительство. Оно возможно:

а) у любого работодателя. При этом число последних не ограничено (см. об этом комментарий к ст. 282 ТК). Внешнее совместительство возможно и у физических лиц;

б) и в рамках той же профессии, специальности и должности, которые предусмотрены в "основном" трудовом договоре.

2. Применяя правила ст. 98 ТК нужно также учесть, что:

1) работа по совместительству не может превышать 4 часов в день и 16 часов в неделю (см. комментарий к ст. 284 ТК);

2) по общему правилу (если иное не предусмотрено ТК или федеральным законом):

а) внутреннее совместительство не допускается при сокращенном рабочем времени (см. комментарий к ст. 92 ТК);

б) внешнее совместительство допускается и при сокращенном рабочем времени. О совместительстве см. также комментарий к ст. 282-288 ТК.

Статья 99. Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени по инициативе работодателя (сверхурочная работа)

1. Анализ правил ст. 99 ТК позволяет сделать ряд важных выводов:

1) они посвящены самостоятельной разновидности "работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени" (см. об этом понятии комментарий к ст. 97 ТК), а именно сверхурочным работам;

2) сверхурочные работы производятся (по общему правилу):

а) исключительно по инициативе работодателя (а не работника, чем они отличаются от работ по совместительству, см. об этом комментарий к ст. 98 ТК);

б) только у данного работодателя, т.е. невозможны т.н. "внешние" (у другого работодателя) сверхурочные работы;

в) как у работодателя организации, так и у работодателя - физического лица;

3) за пределами установленной продолжительности рабочего времени ежедневной работы (смены) (см. об этом комментарий к ст. 94 ТК), а также сверх нормального количества рабочих часов за учетный период (см. об этом комментарий к ст. 91, 104 ТК). В практике возник вопрос: нет ли противоречий между ст. 97 ТК (о том, что сверхурочная работа - это работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени) и ст. 99 ТК ? Противоречие очевидное и его нужно устранять. Дело в том, что ст. 99 ТК допускает сверхурочные работы, в частности, за пределами "ежедневной работы (смены)". В свою очередь в ст. 94 ТК (см. комментарий к ней) понятие "ежедневной работы (смены)" относится и к сокращенному рабочему времени и к рабочему времени "нормальной продолжительности". Такая небрежность законодателя в терминологии сильно затрудняет правильное применение норм ст. 94, 97, 99 ТК. Видимо, Верховному Суду Российской Федерации следует определить свою позицию по данному вопросу (учитывая, что некоторые работодатели весьма часто прибегают к введению сверхурочных работ);

4) сверхурочные работы допускаются лишь с письменного соглашения работника (оно может быть выражено, например, учинением на приказе о введении сверхурочных работ надписи "согласен", "не возражаю" и т.п.). В случаях, перечисленных в п. 1-5 ст. 99 ТК работодателю достаточно получить согласие самого работника. В других случаях - необходимо также получить согласие представительного органа работников (чаще всего, это выборный профсоюзный орган, который функционирует у данного работодателя - организации). "Согласие" упомянутое выше - должно быть получено предварительно (за исключением случаев, перечисленных в п. 1-5 ст. 99 ТК, когда нет вообще надобности получать согласие представительного органа).

Работодатель должен просить согласия профсоюзного органа на сверхурочные работы письменно. В заявке на введение сверхурочной работы работодатель должен представить расчет, обосновывающий требуемое количество часов сверхурочной работы, указать категории работников, привлекаемых к сверхурочной работе, указать конкретные часы и дни сверхурочной работы. Со своей стороны, профсоюзные органы должны изучать вопросы о необходимости сверхурочной работы, об обоснованности привлечения тех или иных категорий работников, о продолжительности сверхурочной работы. В любом случае профсоюзные органы не вправе давать согласие на применение сверхурочной работы в случаях, прямо оговоренных законодательством (см. об этом ниже). Судебная практика очень строго подходит к изучению законности и обоснованности привлечения работников к сверхурочной работе (БВС РФ. 1976. N 1. С. 8).

2. Очень часто сверхурочные работы путают с т.н. "ненормированным рабочим днем". Последний представляет собой условие трудового договора, заключаемого с отдельными категориями работников (обычно это руководители, специалисты) и состоящего в том, что в отдельные дни при производственной необходимости эти работники могут быть привлечены к работе сверх продолжительности рабочего дня (смены). См. об этом комментарий к ст. 101 ТК.

Отличия между этими двумя институтами приводятся в нижеследующей таблице:

 ———————————————————————————————————————————————————————————————————————

|      Сверхурочная работа        |  Ненормированное рабочее время      |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|1. Не  оговаривается  возможность|1. Работника  при  приеме  на  работу|

|применения  этих  работ  в момент|предупреждают  о  ненормированном ра-|

|приема на работу.                |бочем времени.                       |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|2.  Круг    случаев    применения|2. Работы, на которых применяется не-|

|сверхурочной работы четко очерчен|нормированное  рабочее  время, обычно|

|в законе.                        |оговорены в специальном приложении  к|

|                                 |коллективному  договору, действующему|

|                                 |на предприятии. Их  можно  указать  в|

|                                 |специальном перечне, в правилах внут-|

|                                 |реннего распорядка.                  |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|3. К сверхурочным  работам  могут|3. Для  рабочих ненормированное рабо-|

|быть привлечены  и  руководители,|чее  время не устанавливается, за не-|

|и служащие, и рабочие.           |которыми  исключениями (например, во-|

|                                 |дителям).                            |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|4. Сверхурочные работы не компен-|4. Ненормированное рабочее время ком-|

|сируются ни дополнительным отпус-|пенсируется  предоставлением дополни-|

|ком, ни днями отгула.            |тельного отпуска до 12 рабочих  дней,|

|                                 |а  в  некоторых  случаях производится|

|                                 |также доплата (например, водителям). |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|5. Сверхурочная  работа  вводится|5. Для привлечения к ненормированному|

|только  с  разрешения   выборного|рабочему времени согласия профсоюзно-|

|профсоюзного  органа,  а  в  ряде|го  органа не требуется, так как воп-|

|случаев - с письменного  согласия|рос  был  согласован  при утверждении|

|работника.                       |Перечня, указанного выше.            |

|—————————————————————————————————|—————————————————————————————————————|

|6. Закон  четко оговорил предель-|6. Закон не  установил предельное ко-|

|ную  продолжительность сверхуроч-|личество времени привлечения работни-|

|ных работ.                       |ков  к ненормированному рабочему вре-|

|                                 |мени.                                |

 ———————————————————————————————————————————————————————————————————————

3. Комментируемая статья значительно уточнила состав работников, которые не могут быть привлечены к сверхурочным работам (по сравнению со ст. 54 КЗоТ):

1) к таким работам абсолютно не допускаются лишь:

а) беременные женщины (а по ст. 54 КЗоТ - не допускались и женщины, имеющие детей в возрасте до 3 лет);

б) работники, не достигшие (к моменту введения сверхурочных работ) возраста 18 лет;

в) некоторые другие категории работников, в соответствии с федеральным законом (например, работники, занятые на производстве особо вредных веществ (бензидина, дианизидина и т.п.) на работах с радиоактивными веществами, на работах с применением вибромашин, лица больные активной формой туберкулеза и т.д.

2) в отличие от ст. 54 КЗоТ, допускается привлечение к сверхурочным работам:

а) женщин имеющих детей в возрасте от 3 до 14 лет;

б) мужчин, имеющих детей в возрасте от 3 до 14 лет (например, отца ребенка, его опекуна и т.п. при отсутствии матери);

в) работников имеющих детей-инвалидов до достижения ими 18 лет;

г) иных категорий работников (которых раньше нельзя было привлечь к таким работам);

3) допускается привлечение к сверхурочным работам инвалидов и женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, при условии:

а) письменного согласия таких работников;

б) что такие работы не запрещены последним в соответствии с медицинским заключением;

в) что эти работники письменно ознакомлены работодателем о том, что они вправе отказаться от сверхурочных работ.

4. Не считается сверхурочной работой:

работа в порядке совместительства в том числе и внутреннего (см. об этом комментарий к ст. 98 ТК);

работа по гражданско-правовым договорам (например, поручения, возмездного оказания услуг, подряда и др.), осуществляемая в свободное от работы время (ст. 702-783, 971-979 ГК, см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 2 ГК РФ. (изд. 4). М., Инфра-М. 2002;

работа в порядке совмещения профессий (должностей) (см. комментарий к ст. 151 ТК);

работа лиц с неполным рабочим днем, проводимая в пределах установленной в ст. 91 ТК нормальной продолжительности работы, хотя и сверх продолжительности рабочего времени для данного лица (см. комментарий к ст. 93 ТК);

переработки в отдельные дни, связанные с многосменным режимом работы, суммированным учетом рабочего времени, применением гибкого режима рабочего времени, вахтовым методом организации работ и т.п. (см. об этом комментарий к ст. 103-105 ТК);

время, отработанное в соответствии со ст. 128 ТК (см. комментарий к ней) за предоставление отпуска без сохранения зарплаты.

5. В п. 1-5 ст. 99 ТК неисчерпывающим образом перечислены случаи, когда сверхурочные работы допускаются. Например, законодательство еще с 1932 года допускает применение сверхурочных работ для выполнения погрузочно-разгрузочных операций и связанных с ними работ на транспорте (например, складских работ на вокзале, пристанях, станциях, выполнение работ по погрузке и выгрузке вагонов, судов, для предупреждения простоя подвижного состава и т. д.) (CЗ СССР. 1932. N 48. Ст. 285). Допускаются сверхурочные работы и при проведении сезонных работ с участием временных работников (см. об этом комментарий к ст. 289-296 ТК) и в некоторых других случаях. С другой стороны, не считается сверхурочной работой отработка работником в нерабочее время предоставленного ему отпуска без сохранения оплаты труда. Работодатель может (с соблюдением правил ст. 99 ТК) применить сверхурочные работы и в других случаях.

Следует обратить внимание на то, что лишь на непрерывных работах допускается привлечение работника к сверхурочным работам при неявке его сменщика. Более того, сам работник не вправе прекращать работу на таких работах, если сменщик не явился на работу. Законодательство обязывает его поставить в известность непосредственного руководителя работ о том, что сменщик не явился на работу. С этого момента возникает обязанность работодателя принять незамедлительные меры к замене работника (п. 16 ТПВР).

В исключение из общего правила (о том, что сверхурочные работы работодатель может вводить лишь с предварительного согласия профсоюзного органа) при необходимости привлечения работников к сверхурочным работам, связанным с экстренными, неотложными погрузо-разгрузочными работами, с тем, что не явился сменщик, с необходимостью ликвидации последствий производственных аварий и стихийных бедствий и т.п., можно сначала ввести сверхурочные работы, а затем поставить вопрос перед профсоюзным органом в установленном порядке (однако письменное согласие работника и в этих случаях - работодатель должен получить).

6. Для каждого конкретного работника (а не в среднем для всех привлеченных к сверхурочным работам лицам, не в целом по организации) сверхурочные работы не могут продолжаться более 120 часов в год и 4 часов в течение двух дней подряд. Например, если работник в понедельник был привлечен к сверхурочным работам на 3 часа, то во вторник его можно привлечь к сверхурочным работам не более чем на 1 час. Однако в среду он также может быть привлечен к сверхурочным работам, например, на 2 часа. Нарушения норм ст. 99 ТК нет, так как во вторник и среду (т.е. два дня подряд) продолжительность сверхурочных работ не превысила 4 часа (1 час во вторник + 2 часа в среду).

В некоторых случаях отдельными нормативными актами допускается более высокое предельное количество сверхурочных работ. Это относится, например, к работникам железнодорожного транспорта, метрополитена, некоторым категориям водителей, работников лесной промышленности и т.д. В этих случаях применяются правила не ст. 99 ТК, а правила упомянутых отдельных правовых актов.

В ряде случаев к сверхурочным работам привлекаются работники, имеющие неполное рабочее время (см. об этом комментарий к ст. 93 ТК). Выполненная рабочим или служащим с неполным рабочим днем работа сверх предусмотренной трудовым договором, но в пределах установленной продолжительности рабочего дня- не считается сверхурочной. Для введения сверхурочных работ в данной ситуации не нужно согласие профсоюзного органа, не положена также компенсация за сверхурочные работы (БВС СССР. 1979. N 1).

Иногда со сверхурочными работами путают так называемые дежурства. Это привлечение работника к работам после окончания времени ежедневной работы, а также в выходные и праздничные дни для решения срочных, неотложных вопросов, имеющих важное значение для организации, для обеспечения контроля за соблюдением должного порядка и т.п. Как правило, эти работы не связаны с выполнением работником его обычных трудовых функций, что отличает дежурства от сверхурочных работ. Если дежурства вводятся после окончания рабочего дня (смены), то следует учесть, что их продолжительность суммарно вместе с продолжительностью обычной работы не должна превышать нормальное рабочее время. Ввиду этого явка на работу переносится на более позднее время (в этом еще одно отличие от сверхурочных работ). Установлено, что привлечение работников к дежурствам может иметь место в исключительных случаях и не чаще 1 раз в месяц (Бюлл. ВЦСПС. 1954. N 8).

Компенсация при применении дежурств иная, чем при введении сверхурочных работ: предоставляется отгул в течение ближайших 10 дней, а не производится оплата в повышенном размере (см. об этом комментарий к ст. 149, 152 ТК).

Нельзя путать с дежурством работу некоторых категорий трудящихся, которые привлекаются к работе в ночное время, в выходные дни и т.п. и при этом исполняют свои трудовые обязанности (например, дежурный врач, дежурный слесарь и т.д.). Это их обычная работа, поэтому ни к сверхурочным работам, ни к дежурствам эти случаи работы относить нельзя (Бюлл. ВЦСПС. 1954. N 8).

У всех работодателей должен быть организован не только учет сверхурочных работ, но и учет рабочего времени вообще. Начало рабочего времени совпадает с моментом начала фактического выполнения работником своих функций, а окончание работы совпадает с фактическим прекращением этих функций. Учет прихода на работу и ухода с нее ведется в табеле учета. В организациях могут использоваться учет с помощью табельных номеров, личных жетонов, сдачи пропусков и т.п.

7. Для правильного применения норм ст. 99 ТК нужно также учитывать положения:

1) ст. 152 ТК (об оплате труда работников, привлеченных в установленном порядке к сверхурочным работам);

2) ст. 170 ТК (о том, что не являются сверхурочными работами случаи привлечения работников к исполнению государственных или общественных обязанностей). См. комментарий к этим нормам ТК.