Глава 7. Участники уголовного судопроизводства на стороне защиты

 К ст. 46

1. Подозреваемый принимает участие в уголовном процессе только в стадии предварительного расследования. Особенность его правового положения состоит в том, что свои права и обязанности в уголовном деле он приобретает не по постановлению органа расследования (как это характерно для иных участников процесса - обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца и др.), а вследствие принятия решений, указанных в ч.1 настоящей статьи. При всей разнородности решений о возбуждении уголовного дела в отношении определенного лица, о задержании и о применении заключения под стражу в качестве меры пресечения у них есть и общее. В них впервые в материалах уголовного дела находит определенное документальное выражение возникшее в отношении лица подозрение (как предположение о причастности к преступлению).

2. Лица, в отношении которых имеются оперативно-розыскные или иные данные о причастности к преступлению, не признаются подозреваемыми, если они не задержаны или не арестованы, или в отношении них не возбуждено уголовное дело. Не считаются подозреваемыми также лица, в отношении которых получены уголовно-процессуальные доказательства, позволяющие их заподозрить в совершении преступления, но недостаточные для задержания и заключения под стражу.

3. Лицо становится подозреваемым не с момента оглашения протокола задержания, который составляется не позже, чем через 3 часа после доставления задержанного в орган дознания или к следователю, а с момента фактического его задержания (п.11 ст.5 УПК). Именно с этого момента каждый задержанный имеет право пользоваться помощью адвоката (ч.2 ст.48 Конституции РФ). К моменту доставления задержанного в орган дознания или к следователю он уже является подозреваемым (ч.1 ст.92 УПК). Из этого следует, что его нельзя допрашивать в качестве свидетеля, проводить с ним следственные действия, где он выступает в этом качестве и лишен возможности пользоваться услугами защитника, и что он обладает правом на молчание. Под фактическим задержанием подозреваемого следует понимать "захват на месте" преступления или сразу после его совершения.

Конституционный Суд РФ в постановлении от 27 июня 2000 года по делу о проверке конституционности ч.1 ст.47 и ч.2 ст.51 УПК РСФСР в связи с жалобой В.И.Маслова указал: "Понятия "задержанный", "обвиняемый" + должны толковаться в их конституционно-правовом, а не в придаваемом им Уголовно-процессуальным кодексом РСФСР более узком смысле+ Необходимо учитывать не только формальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения...".

_______________

 Российская газета. 2000. 4 июля.

4. Сведения, положенные в основу решения о возбуждении уголовного дела, задержания или ареста, обычно достаточны только для предположительного вывода о преступлении и лице, его совершившем. Признание лица подозреваемым не обусловлено предварительным требованием доказать его причастность к обнаруженному преступлению. Подобное требование нереально в условиях начального этапа расследования.

Вместе с тем привлечение к делу подозреваемого не может быть основано на данных, полученных с нарушением закона, или данных, источник которых не известен. В частности, нельзя использовать для этого оперативно-розыскные данные, если их источник невозможно раскрыть по соображениям охраны государственной тайны.

5. Сущность, направленность процессуальных прав подозреваемого заключается в защите от уголовного преследования. Как правило, решения о возбуждении уголовного дела, о задержании или о применении меры пресечения к подозреваемому принимаются в условиях, когда не все данные о преступлении и предполагаемом преступнике выяснены с достаточной полнотой. Поэтому подозрение не может быть столь же конкретно выражено в процессуальных документах, как обвинение.

6. Право подозреваемого на защиту включает всю совокупность его процессуальных прав. В ст.46 УПК перечислены только наиболее важные права, определяющие правовое положение данного субъекта. Правовой статус подозреваемого составляют также иные права, предусмотренные предписаниями о применении мер уголовно-процессуального принуждения, производстве ряда следственных действий, о доказательствах и доказывании, об обязанностях органов предварительного расследования, о правах и обязанностях защитника.

7. Право подозреваемого знать, в чем он подозревается, обеспечивается обязанностью следователя или дознавателя ознакомить его с постановлением о возбуждении уголовного дела (если дело возбуждено в отношении определенного лица), с протоколом задержания или постановлением о применении меры пресечения, а также разъяснить сущность подозрения на допросе. Кроме того, подозреваемый вправе получить копию одного из документов, указанных в п.5 комментария к данной статье. Узнав о подозрении, лицо вправе потребовать копию уголовно-процессуального документа, в котором выражено такое подозрение. Ходатайство об этом может быть заявлено подозреваемым немедленно после сообщения ему о возбуждении уголовного дела, о задержании или аресте.

8. Подозреваемый, по общему правилу, пребывает в уголовном процессе короткий срок. Поэтому его осведомленность о доказательствах и иных материалах следственного производства ограничена. Подозреваемый вправе знакомиться прежде всего с теми доказательствами, которые получены с его участием и отражены в протоколах следственных действий, произведенных с участием подозреваемого (см. п.8 и 9 настоящей статьи). Кроме того, при решении судом вопроса о заключении подозреваемого под стражу в соответствии со ст.108 УПК такой подозреваемый имеет право ознакомиться с материалами, которые органы расследования сочли возможным представить для обоснования своей позиции.

9. Подозреваемый имеет право на предъявление ему обвинения в кратчайшие сроки, предусмотренные законом (ст.100 УПК), или на прекращение уголовного преследования.

10. Дача объяснений и показаний подозреваемым позволяет ему выразить свою позицию и по делу в целом, и к использованным в отношении него мерам уголовно-процессуального принуждения, а также к отдельным доказательствам. Юридическое значение объяснений подозреваемого заключается в том, что следователь обязан проверить их, учесть при производстве расследования. Объяснения, будучи рассуждениями, умозаключениями подозреваемого, не являются доказательствами в прямом смысле этого понятия. В связи с этим их следует отличать от показаний подозреваемого (ст.76 УПК), которые представляют собой сообщения об обстоятельствах дела, полученные на допросе.

11. Право дать объяснения или показания должно быть обеспечено следователем или дознавателем, которые в установленные законом срок обязаны допросить подозреваемого, выслушать его при производстве иных процессуальных мероприятий.

 К ст. 47

1. Появление в деле обвиняемого обусловлено принятием процессуальных решений, в которых формулируется обвинение. Лицо становится обвиняемым при производстве по уголовному делу либо с момента вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, либо с момента вынесения обвинительного акта по делам о преступлениях, по которым расследование проводится в форме дознания (ч.3 ст.150 УПК).

Основанием таких решений является достаточная совокупность доказательств, которые указывают на то, что именно этим лицом было совершено деяние, содержащее признаки преступления (см. комментарий к ст.171 и 225 УПК).

2. "Обвиняемый" - понятие родовое. По отношению к нему понятия "подсудимый", "осужденный", "оправданный" - видовые понятия.

Следовательно, подсудимый, осужденный, а также оправданный пользуются всеми правами, указанными в настоящей статье, с поправкой на соответствующую стадию процесса.

3. По делам частного обвинения, возбуждаемым путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем (дела о преступлениях, предусмотренных ст.115, 116 ч.1 ст.129, 130 УК), обвиняемый (подсудимый) появляется в уголовном деле с момента принятия судом заявления к своему производству. С этого момента он пользуется всеми правами подсудимого, предусмотренными УПК. Если в исключительных случаях по этим делам проводится расследование, то обвиняемый появляется как обычно, с момента вынесения о том соответствующего постановления (см. комментарий к ст.318 УПК).

4. Комплекс прав, которыми обладает обвиняемый, шире тех, что перечислены в ч.4 ст.47 УПК. Помимо названных, обвиняемый имеет другие права. Так, при производстве экспертизы обвиняемый имеет право просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц, ходатайствовать о производстве экспертизы в другом экспертном учреждении (ст.198 УПК), знакомиться с протоколом допроса эксперта (ст.206 УПК). Обвиняемый, заключенный под стражу, имеет право на принятие мер попечения о детях и иждивенцах, которые остались без присмотра, и обеспечение сохранности его имущества (ст.160 УПК), право быть информированным о своих правах (ст.172 УПК), право подсудимого на последнее слово (ст.293 УПК) и др.

При анализе правового положения обвиняемого следует учитывать ряд положений Конституции РФ, а также некоторых международно-правовых актов о правах человека. Так, в соответствии со ст.47 Конституции РФ обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела тем судом, к подсудности которого оно отнесено законом. Он также имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных в предусмотренных законом случаях (ст.20 Конституции РФ). Осужденный имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом, а также просить о помиловании или смягчении наказания (ст.50 Конституции РФ). Обвиняемый имеет право быть судимым без неоправданной задержки (ч.3 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах).

5. Обвиняемый может защищаться от обвинения всеми законными средствами. Например, он может "защищаться" пассивно, то есть отказываться от объяснений и дачи показаний, не заявлять ходатайств, отказываться от активных действий по реализации своих прав, но он не может не подчиняться законным распоряжениям следователя, иначе к нему будут применены меры принуждения. Обвиняемый может не оказывать содействия следствию в поисках доказательств, в том числе свидетельствующих о своей невиновности (в силу презумпции невиновности обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность), например не представлять в распоряжение следователя имеющиеся у него документы, пока следователь не совершает следственные действия, направленные на их получение. Обвиняемый в целях защиты от обвинения не может фальсифицировать доказательства, оказывать давление на свидетелей, потерпевших путем насилия, угроз, шантажа и т.д. Такие действия влекут административную или уголовную ответственность.

6. Право обвиняемого на защиту - это комплекс самых различных прав, принадлежащих обвиняемому на всех стадиях процесса, позволяющих ему опровергать обвинение, отстаивать свой интерес и свою позицию по делу. Практически все права, перечисленные в ст.47 УПК, можно рассматривать как входящие в более общую категорию - право на защиту, потому что право давать объяснения, представлять доказательства, иметь защитника и т.д. - все это служит защите обвиняемого от уголовного преследования.

Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, но он вправе это делать, используя все имеющиеся в его распоряжении законные средства. Обеспечение обвиняемому права на защиту является обязанностью должностных лиц и государственных органов, осуществляющих производство по уголовному делу (см. комментарий к ст.16 УПК). Любое нарушение прав обвиняемого, которое может рассматриваться как нарушение права на защиту, считается существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

7. Для того чтобы реализовать свое право на защиту, обвиняемый должен знать, в чем конкретно он обвиняется, и иметь возможность давать объяснения по предъявленному ему обвинению. Поэтому закон обязывает должностных лиц, которые привлекли соответствующее лицо в качестве обвиняемого, не позднее трех суток с момента вынесения постановления ознакомить его с формулировкой обвинения (см. комментарий к ст.172). Закон предписывает вручать обвиняемому копии документов, содержащих формулировку обвинения.

Обвиняемый имеет право не просто знать содержание обвинения, но и право получить разъяснение содержания обвинения. Обвинение должно быть конкретизировано (время, место, действие (бездействие), в чем оно выразилось и т.д.). Обвиняемому важно знать, какие конкретно действия вменяются ему в вину, какой статьей, частью, пунктом уголовного закона они предусмотрены. Если в ходе расследования обвинение изменяется, об этом должно стать известно обвиняемому.

8. Обвиняемый имеет право дать показания по существу предъявленного обвинения либо отказаться от дачи показаний.

Давая показания по существу обвинения, обвиняемый не только излагает известные ему факты и обстоятельства, но и высказывает свое отношение к обвинению и доказательствам, т.е. дает объяснения, что может выразиться в иной интерпретации известных следствию обстоятельств дела, в сообщении дополнительных сведений. Важно, чтобы любые доводы обвиняемого в свою защиту были занесены в протокол и проверены.

Отказ обвиняемого от дачи показаний является законным способом защиты и не может рассматриваться как обстоятельство, негативно характеризующее личность обвиняемого. Право обвиняемого отказаться от дачи показаний следует толковать широко, применительно к любым следственным действиям, в которых участвует обвиняемый, а не только как право при производстве допроса.

Закон запрещает не только открытое давление на обвиняемого, но и завуалированное, принуждающее его к даче показаний. К такой форме давления может быть отнесен неоднократный вызов на допросы уже после того, как обвиняемый отказался от дачи показаний (ст.173 УПК). По собственной воле он может давать показания в любой момент расследования, а в суде с разрешения председательствующего - в любой момент судебного следствия (ст.274 УПК).

9. Право представлять доказательства означает, что обвиняемый может предоставить в распоряжение следователя имеющуюся у него информацию (реализуя право давать показания), а также предметы и письменные документы, имеющие значение по делу, которые приобщаются в качестве доказательств.

Кроме того, он может просить следователя о получении соответствующих доказательств путем производства процессуальных действий.

10. Обвиняемый реализует свое право на защиту как лично, так и с помощью защитника (ст.49-53 УПК).

Обвиняемый, содержащийся под стражей, не должен быть ограничен в возможности общаться с защитником, поэтому закон гарантирует такому обвиняемому право свиданий с защитником. Количество свиданий и их продолжительность не могут быть ограничены. Для обеспечения прав обвиняемого важно, чтобы эти свидания происходили в конфиденциальной обстановке. Закон устанавливает гарантии сохранения в тайне сведений, сообщаемых обвиняемым своему защитнику. В соответствии с требованиями закона (ст.53 УПК, ст.18 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений") такие свидания должны происходить наедине. Согласно указанному Федеральному закону свидания с защитником могут проходить в условиях, когда сотрудники правоохранительных органов могут видеть, но не слышать обвиняемого и его защитника.

11. Право обвиняемого, содержащегося под стражей, на свидания с родственниками и иными лицами реализуется под контролем сотрудников правоохранительных органов. Свидания могут иметь место только с письменного разрешения лица или органа, в производстве которых находится дело. Закон ограничивает число и продолжительность таких свиданий: не более двух свиданий в месяц продолжительностью до трех часов каждое.

12. Защитник, участвующий в деле и оказывающий обвиняемому юридическую помощь и содействие в осуществлении его прав, не заменяет его. Обвиняемый лично может реализовать весь объем прав, предоставленных ему законом, и в тех случаях, когда его защитник совершает определенные действия по его поручению.

 К ст. 48

1. Данная статья предписывает обязательное участие законных представителей по делам о преступлениях несовершеннолетних. Закон указывает круг лиц, которые могут быть законными представителями (п.12 ст.5 УПК). Это родители, усыновители, опекуны, попечители, а также представители учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый, например администрация детского дома. Если несовершеннолетний не имеет родителей и проживает у лиц, которые не оформлены в надлежащем порядке его опекунами и попечителями, то к участию в деле должны привлекаться представители органа опеки и попечительства (постановление Пленума Верховного Суда РФ N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" от 14 февраля 2000 года).

_______________

 БВС РФ. 2000. N 4.

2. В законе предусматривается возможность отстранения законного представителя от участия в деле, если будет установлено, что он своими действиями может причинить вред интересам несовершеннолетнего (ст.426, 428 УПК). В таких случаях, если это возможно, следует привлекать к участию в деле другого законного представителя (например, другого родителя) или же представителя органа опеки и попечительства. Правовое положение законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого определяется в главе 50 (см. комментарий к ст.426 и 428 УПК).

 К ст. 49

1. Конституция РФ в ч.2 ст.48 закрепляет право каждого задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Участие защитника - необходимое условие реализации принципа состязательности. Противопоставление доводов обвинения и защиты при производстве по уголовному делу способствует справедливому разрешению дела.

2. Допуск в качестве защитников адвокатов призван гарантировать качество юридической помощи. Статус адвоката согласно действующему законодательству имеют члены коллегий адвокатов. В настоящее время существует множество различных коллегий адвокатов. Гражданин может обратиться за юридической помощью в любую из них.

Суд может допустить в качестве защитника и лицо, не являющееся адвокатом, - одного из близких родственников, перечень которых указан в п.4 ст.5 УПК, а также любое лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Указанные лица допускаются к участию в качестве защитников в суде наряду с адвокатом.

При производстве у мирового судьи в качестве защитника может быть допущено любое лицо. Об этом судья выносит постановление. Судья должен учесть, в какой мере данное лицо действительно может осуществлять защиту, обладает ли оно для этого необходимыми знаниями.

3. Момент, с которого защитник может быть допущен к участию в деле, для обвиняемого определяется моментом вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Непременным условием участия защитника в деле является своевременное разъяснение обвиняемому его права пригласить защитника по своему выбору или ходатайствовать о его назначении (см. комментарий к ст.172 УПК).

Право подозреваемого на помощь защитника возникает с момента задержания, применения меры пресечения, а в случае УПК возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица - с момента совершения процессуальных действий, направленных на изобличение данного лица в совершении преступления. Процессуальное оформление задержания или применения к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу не является условием, определяющим момент допуска защитника к участию в деле. Защитник допускается с момента фактического задержания.

Момент фактического задержания в соответствии с п.15 ст.5 УПК - это момент фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления. Право на помощь защитника возникает в момент фактического принуждения, когда лицо лишается свободы передвижения (момент "захвата"), хотя обеспечить это довольно трудно.

Разъяснение этого права должно происходить в месте фактического задержания, и если задержанный имеет возможность тут же связаться со своим адвокатом, то такая возможность должна быть ему предоставлена. Если же такой возможности нет, то при доставлении задержанного в официальное учреждение ему должно быть без промедления обеспечено право пригласить защитника самому или через родственников, или же по его просьбе приглашается защитник по назначению.

Если подозреваемый появляется с момента возбуждения уголовного дела (п.1 ст.46 УПК), то защитник может быть допущен к участию в деле с момента совершения любых процессуальных действий, направленных на изобличение лица в совершении преступления. Уже первому допросу такого лица в качестве подозреваемого должно предшествовать разъяснение ему права пригласить защитника или просить о его назначении.

При толковании содержания ст.49 УПК следует учитывать позицию Конституционного Суда, выраженную им в постановлении от 27 июня 2000 года по делу о проверке конституционности положений ч.1 ст.47 и ч.2 ст.51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И.Маслова. Конституционный Суд указал, что в целях реализации конституционного права на помощь адвоката (защитника) "необходимо учитывать не только процессуальные, но и фактические признаки положения лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование" (см. комментарий к ст.46 УПК).

Следовательно, фактическое положение лица в качестве подозреваемого, а не только процессуально оформленное, является основанием для допуска защитника к участию в деле. В таком случае следователь разъясняет лицу право на помощь защитника (адвоката) перед началом производства следственного действия.

4. Поскольку дела частного обвинения возбуждаются путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем, то с момента принятия мировым судьей заявления к своему производству защитник может быть допущен к участию в деле.

Судья обязан известить лицо, в отношении которого подано заявление, о выдвинутом против него обвинении и разъяснить ему право на помощь защитника. Обвиняемый по делу частного обвинения имеет право знакомиться с заявлением потерпевшего, в котором сформулировано обвинение, в присутствии защитника.

5. Свидетельство адвоката и ордер являются документами, подтверждающими профессиональную принадлежность лица и принятие им поручения на ведение дела. По предъявлении этих документов защитник считается участвующим в деле и может осуществлять процессуальную деятельность: участвовать в следственных действиях, заявлять ходатайства и др.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 года о проверке конституционности ст.47 и 51 УПК РСФСР в связи с жалобами А.П.Голомидова и др. указано на недопустимость получения разрешений дознавателя, следователя, прокурора, суда на свидания с подозреваемым и обвиняемым, находящимися под стражей. Конституционный Суд разъяснил, что "требование обязательного получения адвокатом (защитником) разрешения от лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, на допуск к участию в деле означает, по существу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться своевременной квалифицированной помощи, а адвокат (защитник) - возможности выполнить свои профессиональные и процессуальные обязанности +".

_______________

 Российская газета. 2001. 14 ноября.

6. Подозреваемый и обвиняемый имеют право свободного выбора защитника. Если в материалах уголовного дела содержатся сведения, составляющие государственную тайну, то это не может служить основанием для отказа в допуске к участию в деле защитника, который не имеет допуска к сведениям, составляющим государственную тайну. В такой ситуации защитник обязан дать подписку о неразглашении таких сведений. Защитник не вправе под указанным предлогом отказаться от защиты.

7. Один и тот же защитник может осуществлять защиту нескольких обвиняемых при условии, что между их интересами нет противоречий. Если эти противоречия будут выявлены в ходе производства по уголовному делу, защитник должен поставить об этом в известность соответственно лицо, производящее расследование, или судью (суд), а также обвиняемых и заявить ходатайство об освобождении его от защиты одного из обвиняемых. Защита одним защитником нескольких лиц, между интересами которых имеются противоречия, рассматривается как нарушение права на защиту.

8. Незнание защитником языка, на котором ведется судопроизводство, не является препятствием для его участия в деле.

 К ст. 50

1. Подозреваемый и обвиняемый имеют право на выбор защитника по своему усмотрению. Дознаватель, следователь, судья (суд) не вправе отказать в допуске защитника, приглашенного обвиняемым. Даже если в деле участвует защитник по назначению, а обвиняемый просит допустить другого, избранного им защитника, такая просьба должна быть удовлетворена.

2. В случаях обязательного участия защитника в деле, предусмотренных ст.51 УПК, подозреваемому, обвиняемому также разъясняется право пригласить защитника по своему выбору и предоставляется такая возможность.

3. Следует известить родственников, предоставить свидание с ними, чтобы обсудить вопрос о защитнике, уведомить о просьбе обвиняемого юридическую консультацию, ответ юридической консультации довести до сведения обвиняемого и его родственников. В случае если адвокат, избранный подозреваемым, обвиняемым, не может по какой-либо причине принять на себя его защиту, то подозреваемому, обвиняемому сообщается об этом и предлагается избрать другого. Не испрашивая согласия подозреваемого, обвиняемого, назначать ему конкретное лицо в качестве защитника не следует. Это рассматривается судебной практикой как нарушение права на защиту.

_______________

 БВС РФ. 1989. N 10. С.7; 1991. N 6. С.13.

4. Если подозреваемый, обвиняемый ходатайствует об участии защитника, но сам или его родственники или другие лица по его просьбе защитника не приглашают, то дознаватель, следователь, прокурор, судья (суд) обязаны принять меры к назначению защитника. Ходатайство об участии защитника всегда должно фиксироваться в материалах дела. Обвиняемый должен быть обеспечен защитником во всех случаях, когда он заявляет ходатайство об этом.

5. Если обвиняемый не приглашает защитника из-за отсутствия средств на оплату его услуг, то дознаватель, следователь, прокурор или судья направляет уведомление в юридическую консультацию с просьбой выделить защитника по назначению. В таком случае оплата юридической помощи защитника производится за счет федерального бюджета.

6. Замена защитника по воле подозреваемого, обвиняемого возможна в любой момент производства по уголовному делу. Замена защитника по решению дознавателя, следователя, прокурора, судьи (суда) возможна только в том случае, если он в течение определенного срока не может участвовать в деле.

Защитник должен своевременно извещаться о месте и времени производства следственных действий с участием своего подзащитного. О невозможности участия в следственном действии в течение указанного в законе срока защитник сообщает следователю (соответственно дознавателю или прокурору), а также подозреваемому, обвиняемому. Следователь (соответственно дознаватель, прокурор) предлагает подозреваемому, обвиняемому либо избрать другого защитника, либо обеспечивает участие защитника по назначению, если подозреваемый, обвиняемый об этом ходатайствует.

Поскольку на следователя (дознавателя, прокурора, суд) возложена обязанность обеспечивать право на защиту (ст.16 УПК), то в рамках этой обязанности он должен всякий раз при производстве следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого разъяснять ему право на участие защитника в следственном действии, если защитник не присутствует.

 К ст. 51

1. Как общее правило, УПК устанавливает участие защитника по всем делам, если подозреваемый, обвиняемый сам не отказался от защитника. Если защитник не приглашен подозреваемым, обвиняемым или иными лицами по их просьбе, дознаватель, следователь, прокурор, судья (суд) осведомляются у него о желании иметь защитника и при необходимости принимают меры к его назначению.

2. Закон, устанавливая случаи обязательного участия защитника в деле, обеспечивает дополнительными гарантиями право на защиту тех лиц, которые в большей степени в этом нуждаются: лиц, которым в силу различных причин затруднительно самостоятельно осуществлять свою защиту, и лиц, которым грозит самое суровое наказание из предусмотренных уголовным законом. Кроме того, обязательное участие защитника предусматривается с целью выравнивания в судебном разбирательстве возможностей обвинения и защиты. Если в указанных случаях производство по делу осуществляется без участия защитника, это рассматривается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

Дополнительно к названным в ст.51 случаям обязательное участие защитника имеет место при производстве по применению принудительных мер медицинского характера с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы (ст.438).

4. При производстве по делам лиц, совершивших преступление в возрасте до 18 лет, участие защитника обязательно с момента, указанного в п.3 ст.49 УПК, независимо от того, достигло ли лицо совершеннолетия к этому времени или нет. Это правило относится также к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия (постановление Пленума Верховного Суда РФ N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" от 14 февраля 2000 года).

5. В п.3 комментируемой статьи речь идет о таких физических и психических недостатках, которые затрудняют осуществление защиты самостоятельно. Оценку им дает дознаватель, следователь, прокурор, судья (суд). Это инвалидность, различные расстройства памяти, речи, слабоумие и др. В данной статье речь идет о психических недостатках, которые не лишают лицо способности отдавать отчет своим действиям и руководить ими (в ином случае применяются правила ст.438 УПК). В судебной практике основанием для обеспечения обязательного участия защитника признается наличие у лица умственной отсталости в степени легкой дебильности, различных органических поражений центральной нервной системы, связанных с интеллектуальным недоразвитием и эмоционально волевой неустойчивостью, и др.

_______________

 Сборник постановлений и определений по уголовным делам Верховного Суда РСФСР, 1981-1988 годы. М., 1989. С.365-367.

 К ст. 52

1. Пользоваться помощью защитника в отстаивании своих прав и интересов - право подозреваемого, обвиняемого. Ввиду этого он вправе на любом этапе производства по делу отказаться от защитника. Отказ должен быть письменным, желательно в виде отдельного заявления, и отражен в протоколе соответствующего следственного действия.

2. Допускается только добровольный отказ от защитника. Вынужденный отказ не может быть принят. Поэтому при заявлении подозреваемым, обвиняемым отказа от защитника следует выяснять мотивы отказа. В судебной практике отказ признавался вынужденным, если он был заявлен по причине отсутствия средств на оплату труда адвоката. В такой ситуации подозреваемому, обвиняемому следует разъяснить положения закона, позволяющие полностью или частично освободить его от оплаты услуг по оказанию ему юридической помощи.

_______________

 БВС РФ. 1993. N 6. С.7; 1995. N 9. С.11.

3. Неявка защитника для участия в следственном действии или в суд не может служить основанием к отказу от защитника. В этом случае отказ считается также вынужденным. Правомерным отказ будет только при наличии реальной возможности участия защитника в деле.

4. Отказ от услуг конкретного защитника не является отказом от защитника вообще. Бывают случаи, когда обвиняемый заявляет отказ от защитника, потому что их позиции по делу расходятся. Поскольку важным условием защиты являются отношения доверия между защитником и его подзащитным, то такой отказ должен быть принят. Навязывание обвиняемому неугодного ему защитника равносильно оставлению его без защиты. Принимая такой отказ, дознаватель, следователь, прокурор, судья (суд) обязаны принять меры к участию в деле другого защитника по соглашению или по назначению.

5. При отказе от защитника в случаях, когда участие защитника по закону является обязательным, всегда особенно тщательно следует выяснять причины отказа. Отказ может иметь место только после разъяснения подозреваемому, обвиняемому права иметь защитника и выяснения вопроса, желает ли он воспользоваться этим правом.

 К ст. 53

1. Защитник в уголовном процессе осуществляет функцию, противоположную функции уголовного преследования. Основное направление его деятельности состоит в опровержении обвинения (подозрения), представлении следователю, прокурору, суду доказательств, оправдывающих подзащитного или смягчающих его ответственность. На защитнике, кроме этого, лежит обязанность по оказанию юридической помощи обвиняемому (подозреваемому). Он разъясняет права своему подзащитному, консультирует его в случае необходимости по юридическим вопросам, помогает в составлении ходатайств, жалоб и т.д. (ст.49 УПК; также Положение об адвокатуре в РСФСР от 20 ноября 1980 года, ст.16).

2. Защитник ни при каких обстоятельствах не может действовать во вред своему подзащитному. В случае отрицания обвиняемым своей вины защитник не вправе исходить из противоположной позиции и строить свою защиту, признавая доказанными обстоятельства, изобличающие обвиняемого в совершении преступления. Иное ведет к фактическому оставлению обвиняемого без защиты.

3. Отказ в удовлетворении ходатайства защитника не исключает возможности заявления подобного ходатайства в дальнейшем. Защитник вместе со своим подзащитным сам определяет момент заявления тех или иных ходатайств. Не является нарушением закона ситуация, когда защитник откладывает заявление определенного ходатайства на более поздний этап производства по уголовному.

4. Защитник вправе собирать доказательства способами, установленными в законе (п.3 ст.86 УПК). Он может собирать справки, документы, характеристики, направляя в соответствующие учреждения запросы через юридическую консультацию (бюро, фирму). В предоставлении такого рода документов (или их копий) защитнику не может быть отказано. Полученные документы представляются дознавателю, следователю, прокурору, суду и приобщаются к делу в качестве доказательств.

Возможность представления доказательств защитником реализуется также посредством заявления ходатайств о производстве тех или иных следственных действий, при которых он может присутствовать. Не исключается сбор сведений по договору с частным детективом или частным детективным предприятием (ст.3 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" от 11 марта 1992 года). О заключении такого договора защитник обязан известить лицо, осуществляющее расследование по делу, или суд.

Защитник может собирать информацию об обстоятельствах преступления, беседуя с людьми в неофициальной обстановке, получая от них предметы, документы, объяснения.

5. Следователь обязан извещать защитника, допущенного к участию в деле, обо всех следственных действиях, проводимых с участием его подзащитного.

До окончания расследования по делу защитник вправе знакомиться с протоколами всех следственных действий, в которых участвовал его подзащитный, в том числе и тех, в которых сам он лично не участвовал.

Защитник вправе знакомиться с документами, которые предъявлялись (или должны были предъявляться) подозреваемому, обвиняемому и до вступления защитника в дело. Это право защитника распространяется и на протоколы следственных действий, если в них участвовал его подзащитный еще до признания его подозреваемым или обвиняемым (такое толкование прав защитника вытекает из упоминавшегося постановления Конституционного суда РФ от 27 июня 2000 года по делу В.И.Маслова).

6. Защитник вправе требовать внесения в протокол следственного действия своих замечаний. Замечания могут относиться к полноте и правильности сведений, занесенных в протокол, порядку проведения следственного действия, соблюдению прав участвующих в нем лиц и т.п.

7. Хотя защитник является самостоятельным участником процесса, свою позицию по заявлению ходатайств и жалоб он не должен противопоставлять позиции подзащитного.

8. Защитник и обвиняемый имеют право совместно знакомиться с материалами оконченного предварительного следствия. В случае ходатайства о раздельном ознакомлении материалы уголовного дела предъявляются отдельно для ознакомления обвиняемому и его защитнику. Невыполнение указанного правила всегда рассматривалось как нарушение права на защиту, влекущее отмену соответствующих решений (ч.1 ст.217 УПК).

_______________

 БВС РФ. 1997. N 6. С.20; 1999. N 2. С.15-16.

 К ст. 54

1. Гражданский ответчик появляется в уголовном деле только в том случае, если ответственность за имущественный вред, причиненный преступными действиями обвиняемого, должно нести другое лицо или организация (предприятие, учреждение). Если гражданский иск предъявлен к обвиняемому, то он специально не привлекается к участию в деле в качестве ответчика. Его процессуальный статус позволяет ему защищать свои интересы и в части, относящейся к гражданскому иску.

2. Гражданский ответчик - это как физическое, так и юридическое лицо. Появление указанного участника процесса связано с вынесением процессуального решения - постановления дознавателя, следователя, судьи, определения суда о признании соответствующего гражданина или юридического лица гражданским ответчиком по данному уголовному делу. Такое решение может быть принято лишь после предъявления исковых требований.

3. Гражданский ответчик выступает на стороне защиты, поскольку ему приходится опровергать требования, предъявленные вследствие преступных действий обвиняемого.

4. Общее правовое основание для признания физического или юридического лица гражданским ответчиком содержится в нормах гражданского законодательства. Это обязательства, возникающие из причинения вреда (ст.1064 ГК РФ). Если в указанных в законе случаях ответственность за вред, причиненный его работником, несет юридическое лицо, то оно должно привлекаться к участию в деле в качестве гражданского ответчика.

5. В силу ст.1074 ГК РФ несовершеннолетний обвиняемый в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно несет ответственность за причиненный вред на общих основаниях. Только в том случае, если несовершеннолетний не имеет доходов или иного имущества, достаточного для возмещения вреда, вред может быть возмещен его родителями (усыновителями) или попечителями, которые и привлекаются к участию в деле в качестве гражданских ответчиков. Если несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет находится на попечении в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении или учреждении социальной защиты, то данное учреждение должно привлекаться к участию в деле в качестве гражданского ответчика. В указанных случаях обязанность возмещения вреда возлагается на гражданского ответчика, если он не докажет, что вред возник не по его вине.

6. Если гражданским ответчиком является гражданин, он может защищать свои интересы как лично, так и с помощью представителя. Юридическое лицо осуществляет права гражданского ответчика через представителя, полномочия которого должны быть подтверждены.

7. Перечисленные в законе права гражданского ответчика связаны с гражданским иском. Право знать сущность исковых требований и обстоятельства, положенные в основу исковых требований, предполагает ознакомление ответчика с заявлением о предъявлении гражданского иска. Дознаватель, следователь, прокурор, судья вызывают гражданина или представителя юридического лица, к которому предъявлен гражданский иск, знакомят его с заявленными исковыми требованиями, а также с вынесенным постановлением о привлечении его к делу в качестве гражданского ответчика, разъясняют права, о чем делается отметка на постановлении.

Право возражать против предъявленного иска охватывает по существу всю совокупность прав, реализация которых направлена на защиту от предъявленного иска. В этом заключается процессуальный интерес данного участника процесса. Право возражать против иска означает возможность опровергать исковые требования, приводя соответствующие доводы. Это делается в ходе осуществления всех прав: права давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, собирать и представлять доказательства. Содержание данных прав гражданского ответчика и порядок их реализации ничем не отличаются от аналогичных прав других участников процесса. Но некоторые права гражданского ответчика ограничены в силу особенностей его процессуальной функции, которая связана исключительно с защитой от исковых претензий гражданского истца. Так, по окончании расследования он знакомится не со всеми, а лишь с относящимися к гражданскому иску материалами. Соответственно приговор или определение суда он обжалует также только в части решения по гражданскому иску.

 К ст. 55

1. Представители должны действовать только в интересах представляемых, но не во вред им.

Участие в деле представителя не исключает возможности участия самого гражданского ответчика при производстве по уголовному делу. Юридические лица участвуют в деле только через своих представителей.

2. В данной статье речь идет как о представителях по соглашению (договорном представительстве), так и о законных представителях (в силу прямого указания закона). В качестве представителей допускаются адвокаты, а также и иные лица по решению дознавателя, следователя, прокурора, судьи (суда).

Представителями юридических лиц могут выступать адвокаты, должностные лица исполнительных органов юридического лица, другие должностные лица, которым доверено представлять интересы юридических лиц при производстве по уголовному делу, например руководители юридических служб.

3. Представители допускаются к участию в деле после подтверждения своих полномочий соответствующими документами. Ими являются: доверенность, ордер юридической консультации для адвокатов, документы, подтверждающие родство (для близких родственников), документы, подтверждающие служебное положение.

4. Представители вправе осуществлять практически все права, которые имеют субъекты, чьи интересы они представляют, за исключением прав, которые носят личный характер - права давать объяснения и показания, права на примирение с обвиняемым, права на признание иска.

5. Законные представители участвуют в деле для защиты интересов лиц недееспособных или не обладающих дееспособностью в полном объеме (несовершеннолетних), а также лиц, признанных в установленном порядке ограниченно дееспособными. Законные представители могут быть допрошены в качестве свидетелей.