Глава 22. Предварительное следствие

 К ст. 162

1. В срок предварительного следствия включается не только время, затраченное на производство следственных действий по собиранию доказательств и принятие следственных решений, но и время ознакомления сторонами с материалами уголовного дела.

2. Предельного срока расследования (в отличие от срока содержания под стражей в стадии предварительного расследования) закон не устанавливает.

3. На практике сложился порядок, согласно которому, если решение вопроса находится в компетенции прокурора субъекта Российской Федерации и тем более Генерального прокурора РФ или его заместителей, ходатайство следователя о продлении срока расследования должно быть поддержано нижестоящим прокурором, осуществляющим надзор за производством по уголовному делу.

 К ст. 163

1. По общему правилу предварительное следствие по уголовному делу производится следователем единолично. Однако в случае его сложности или большого объема производство предварительного следствия может быть поручено следственной группе.

2. Следственная группа создается постановлением прокурора по ходатайству начальника следственного отдела. Решение о создании такой группы прокурор может принять и по собственной инициативе.

3. Из содержания пп.3 и 4 комментируемой статьи явствует, что руководитель следственной группы лично принимает все принципиальные решения по уголовному делу и поэтому именно он несет ответственность за судьбу уголовного дела.

4. Согласно п.2 комментируемой статьи к работе следственной группы могут быть привлечены должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Группы в таком составе принято называть следственно оперативными. Основная задача оперативных работников, входящих в такие группы, - добывание оперативно-розыскной разведывательной информации, поддающейся проверке следственным путем. Процессуальными полномочиями они не наделены.

 К ст. 164

1. Следственные действия, связанные с применением принуждения, требуют вынесения мотивированного постановления лица, производящего расследование, которое объявляется соответствующему участнику процесса и является для него обязательным. Частью 1 комментируемой статьи к числу таких следственных действий отнесены: осмотр трупа, в том числе с извлечением его из места захоронения (эксгумация), освидетельствование, обыск и выемка.

2. Многочисленная группа следственных действий, связанных с применением наиболее жестких мер принуждения и вторжением в сферу гарантированных Конституцией РФ прав и свобод личности, для своего производства требуют судебного решения (см. ст.29 УПК и комментарий к ней). Нормы, регламентирующие судебный порядок дачи разрешения на производство этих действий, вводятся с 1 января 2004 года. До 1 января 2004 года решения по этим вопросам принимает прокурор (ст.10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации").

3. Производство следственных действий в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов (см. п.20 ст.5 УПК и комментарий к нему) не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательств. Оценка ситуации с этой точки зрения в каждом конкретном случае производится должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело.

4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц. Доказательства, полученные с нарушением данных запретов, являются недопустимыми (см. ст.75 УПК и комментарий к ней).

5. Вступая в правоотношения с участниками различных следственных действий, должностное лицо, производящее расследование, обязано удостовериться в личности данного участника и разъяснить ему права, обязанности, процедуру и смысл процессуальных действий.

6. Современный уровень развития общества позволяет широко использовать достижения науки и техники при производстве по уголовному делу, причем не только экспертами и специалистами, но и непосредственно лицами, производящими расследование. К числу таких средств, применяемых при производстве следственных действий, относятся фотография, киносъемка, звукозапись и некоторые другие.

7. Фотография применяется при осмотре места происшествия, вещей и документов, а также при предъявлении для опознания, обыске, выемке, освидетельствовании, следственном эксперименте, проверке показаний на месте в месте в целях наглядной фиксации условий производства следственного действия, его хода и результатов. Полученные фотосъемки могут существенно дополнить протокол соответствующего следственного действия. Для аналогичных целей при расследовании преступлений применяется киносъемка, которая в отличие от фотографии позволяет зафиксировать следственное действие в динамике, что особенно ценно при производстве следственного эксперимента и проверки показаний на месте.

8. Звукозапись при производстве дознания и предварительного следствия применяется как дополнительное (наряду с протоколом допроса) средство фиксации показаний обвиняемого, подозреваемого, свидетеля и потерпевшего. Лицо, производящее расследование, приняв решение о применении звукозаписи, уведомляет об этом допрашиваемого (согласие последнего необязательно). На магнитную ленту заносятся все сведения, фиксируемые во вводной части протокола допроса, а также весь ход следственного действия. По окончании допроса звукозапись полностью воспроизводится допрашиваемому. Дополнения к ней также заносятся на фонограмму. Звукозапись заканчивается заявлением допрашиваемого, удостоверяющего ее правильность. Показания, полученные в ходе допроса с применением звукозаписи, заносятся в протокол допроса, который, кроме того, должен содержать: отметку о применении звукозаписи и уведомлении об этом допрашиваемого; сведения о технических средствах и условиях звукозаписи, заявления допрашиваемого; сведения о технических средствах и условиях звукозаписи; отметку о воспроизведении звукозаписи, удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым и допрашивающим. Фонограмма опечатывается и хранится с уголовным делом.

9. Особую группу образуют технические средства, с помощью которых фиксируются и изымаются следы. Применение этих криминалистических средств обычно входит в обязанности специалиста, помощью которого следователь вправе пользоваться при производстве осмотра места происшествия, обыска, выемки и других следственных действий.

10. Участие оперативного работника в следственном действии (ч.7 комментируемой статьи) не связано с наделением его какими-либо процессуальными полномочиями.

 К ст. 165

1. Ходатайство о производстве следственного действия, требующего судебного разрешения (см. ч.2 ст.164 УПК и комментарий к ней), возбуждается следователем, дознавателем с согласия прокурора, по поводу чего выносится постановление. Такое постановление рассматривается единолично судьей федерального районного суда по месту производства предварительного следствия или производства конкретного следственного действия не позднее 24 часов с момента поступления ходатайства в суд. Такое рассмотрение производится в судебном заседании, а не "в тиши кабинета". Причем в судебном заседании могут участвовать и следователь, и прокурор, хотя по вполне понятным соображениям ("следственная тайна") подобное заседание не может быть построено на принципе состязательности, и сторона защиты в нем представлена быть не может.

2. Для четырех следственных действий - осмотра жилища, обыска, выемки в жилище и личного обыска закон делает исключения в том смысле, что допускает их производство на основании постановления следователя без получения судебного решения. Но исключения, о которых идет речь, не означают, что производство указанных следственных действий вообще выведено из-под судебного контроля, просто такой контроль является последующим. Его процедура детально регламентирована ч.5 комментируемой статьи. Результатом такого контроля может быть признание следственного действия незаконным, а полученных доказательств - недопустимыми.

 К ст. 166

1. Содержащиеся в комментируемой статье подробные правила протоколирования следственных действий по собиранию доказательств еще больше конкретизируются дополнительными требованиями, предъявленными к протоколам большинства следственных действий, в частности к протоколам допроса обвиняемого (ст.174), предъявления для опознания (ст.193), обыска (ст.182), а также осмотра, освидетельствования (ст.180) и следственного эксперимента (ст.181).

2. Часть 8 комментируемой статьи обязывает прилагать к протоколу следственного действия фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, полученные при производстве следственного действия. При всей важности той роли, которую играют перечисленные носители информации, самостоятельными доказательствами они не являются, это всего лишь составная часть протокола.

3. Принципиальную новизну несет в себе содержание п.9 комментируемой статьи, подчиненное задаче обеспечения безопасности участников уголовного процесса. Его смысл заключается в том, что потерпевший, его представитель или свидетель (прежде всего - свидетель обвинения) по постановлению следователя и с согласия прокурора участвуют в следственном действии, например на очной ставке или в опознании под псевдонимом, который указывается в постановлении следователя, где приводится и образец измененной подписи данного лица. Эти данные помещаются в конверт, который опечатывается. Защита доступа к его содержимому не имеет.

 К ст. 167

1. С практической точки зрения следует строго различать, с одной стороны, отказ подписать протокол от невозможности его подписания; а с другой - протоколы допроса от протоколов всех других следственных действий.

2. Если в производстве следственных действий участвуют понятые и другие лица, то отметка об отказе или о невозможности подписания такого процессуального документа с указанием причин отказа или невозможности подписания, удостоверенная подписями всех остальных участников следственного действия, придает протоколу необходимую объективность и достоверность.

3. Если допрошенный в силу физических недостатков либо полной неграмотности не может подписать протокол допроса, следователь обязан ознакомить допрашиваемого с содержанием протокола в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые с согласия допрашиваемого лица удостоверяют своей подписью правильность записей его показаний. Протокол допроса, оформленный таким образом, имеет значение источника доказательств.

4. Отказ допрошенного подписать протокол допроса или очной ставки не оставляет никакой возможности для оформления юридически значимого процессуального документа. Подобная ситуация может означать только одно: показания данного участника процесса на предварительном следствии не получены. Однако такой протокол из дела не изымается. Получение подписи путем обмана, угроз и иных незаконных мер со стороны должностного лица также лишает показания юридического (доказательственного) значения.

 К ст. 168

1. Комментируемая статья тесно связана со ст.58 УПК, содержащей определение понятия специалиста, и устанавливает его процессуальное положение (см. текст данной статьи и комментарий к ней).

2. Решение об участии специалиста в следственном действии в каждом конкретном случае принимает следователь.

3. Роль специалиста в производстве следственного действия заключается в том, чтобы помочь следователю получить максимум достоверной доказательственной информации, содействуя своими знаниями обнаружению, закреплению и изъятию предметов и документов, эффективному применению технических средств и правильной постановке вопросов эксперту. Но в отличие от эксперта специалист не дает заключений, которые служили бы доказательствами по делу.

 К ст. 169

1. Содержание комментируемой статьи связано со ст.18 УПК, посвященной языку уголовного производства (см. комментарий к этой статье). Согласно п.2 ст.26 Конституции Российской Федерации каждый гражданин имеет право на пользование родным языком. Таким образом, участие переводчика в уголовном процессе служит гарантией не только установления истины по уголовному делу, но и конституционных прав личности в условиях многонационального государства.

 К ст. 170

1. Содержание комментируемой статьи связано со ст.60 УПК, определяющей понятие понятого (см. текст данной статьи и комментарий к ней). Основное назначение данного участника предварительного расследования - удостоверить сам факт производства следственного действия, его ход и результаты.

2. Комментируемая статья устанавливает, что с обязательным участием не менее двух понятых производятся следующие следственные действия: осмотр (ст.177 УПК), осмотр и эксгумация трупа (ст.178 УПК), следственный эксперимент (ст.181 УПК), обыск (ст.182 УПК), выемка (ст.183 УПК), осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений (ч.5 ст.185 УПК), осмотр и прослушивание фонограмм, полученных в результате контроля и записи переговоров (ч.7 ст.186), предъявление для опознание (ст.193 УПК), проверка показаний на месте (ст.194 УПК).

3. В ч.2 комментируемой статьи закреплено новое, не известное прежнему УПК правило, согласно которому в случаях, когда участие понятых не является обязательным, следователь по собственной инициативе или по ходатайству участников уголовного судопроизводства может принять решение об участии понятых и привлечь их к производству следственного действия.

4. Другое нововведение заключается в том, что действующий УПК (ч.3 комментируемой статьи) допускает производство следственных действий без участия понятых в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, когда производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей.