Глава 24.Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент

 К ст. 176

1. Осмотр - это следственное действие, состоящее в обследовании места происшествия, местности, предметов и документов в целях обнаружения следов преступления и последующего закрепления полученных данных в материалах дела.

2. В соответствии с законом протокол осмотра (ст.180 УПК) вместе с рядом других протоколов образует самостоятельный вид доказательств - протоколы следственных действий (ст.83 УПК).

3. Осмотр должен производиться безотлагательно, с тем чтобы не допустить уничтожения или утраты следов.

4. Результаты осмотра служат основанием для выдвижения следственных версий и перехода к развернутому планированию. Анализ следственных ошибок показывает, что отрицательный исход расследования часто порожден несвоевременным, некачественным, поверхностным проведением осмотра.

5. Как и любое другое следственное действие, осмотр может проводиться только при наличии оснований, т.е. данных о возможности достижения его целей, указанных в ч.1 ст.176.

6. Закон не требует вынесения постановления об осмотре. Исключение составляет осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений, а также осмотр жилища (см. комментарий к ч.1 ст.165 и к ст.185 УПК).

7. По общему правилу осмотр производится после возбуждения уголовного дела. Лишь в случаях, не терпящих отлагательства, до возбуждения уголовного дела может быть проведен осмотр места происшествия, результаты которого могут стать основаниями возбуждения дела. При обнаружении предметов и документов, имеющих значение для дела, они также могут быть подвергнуты осмотру. Если же эти объекты осматривались за рамками осмотра места происшествия, данное действие образует самостоятельный вид осмотра, который должен производиться после возбуждения уголовного дела.

8. Следственный осмотр подразделяется на виды в зависимости от указанных в ст.176 УПК объектов осмотра. Следует выделять: 1) осмотр места происшествия; 2) осмотр местности, не являющейся местом происшествия; 3) осмотр жилища, 4) осмотр предметов и 5) осмотр документов, в том числе изъятых при обыске, выемке и других следственных действиях, а также представленных следователю в порядке ч.2, 3 ст.86 УПК. Кроме того, УПК отдельно регламентирует осмотр трупа (ст.178 УПК) и почтово-телеграфных отправлений (ст.185 УПК). Осмотр тела является самостоятельным следственным действием - освидетельствованием (ст.179 УПК).

 К ст. 177

1. Соблюдение предусмотренной законом процедуры осмотра является необходимым условием допустимости его результатов.

2. Следователь вправе привлечь к проводимому им осмотру работников дознания (п.4 ч.2 ст.38 УПК) для оказания ему содействия (в охране места происшествия, пресечении противодействия осмотру, а также для оперативного сопровождения осмотра).

3. Участие понятых при осмотре - гарантия соблюдения установленной законом процедуры его проведения, объективного отображения результатов и важное условие их допустимости. В отличие от ранее действующего новый УПК в исключительных случаях допускает осмотр без понятых (см. ч.3 ст.170 УПК). Исключительными являются случаи, когда привлечение понятых оказывается практически невозможным либо ставит под угрозу их жизнь и здоровье (например, когда при проникновении в осматриваемое помещение ожидается действие взрывного устройства, вооруженное сопротивление находящихся там людей и т.п.), однако после устранения опасности понятые должны быть допущены к проведению осмотра.

4. При осмотре без понятых соблюдение законной процедуры осмотра должно, если это возможно, фиксироваться с помощью технических средств (ч.3 ст.170 УПК).

5. Возможно привлечение к участию в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетелей для того, чтобы: 1) учесть пояснения этих лиц о динамике развития события и местонахождении оставленных им следов и этим повысить результативность осмотра; 2) убедить обвиняемого, подозреваемого и потерпевшего в объективности проведения осмотра и запечатления его результатов. При этом следует иметь в виду, что закон не обязывает этих лиц, участвуя в осмотре, давать какие-либо пояснения. Поэтому их привлечение к осмотру целесообразно при ясно выраженном желании сотрудничать со следователем.

6. Если к осмотру привлечены подозреваемый и обвиняемый, а также если осмотр проводится по их ходатайствам или ходатайству защитника, в осмотре вправе принимать участие защитник. Закон допускает участие в осмотре потерпевшего и гражданского истца, и их представителей (см. п.9 ч.2 ст.42, п.10 ч.4 ст.44 и ч.3 ст.45 УПК). Все эти лица, а также специалист, участвуя в осмотре, выполняют функции, возложенные на них законом.

7. Помимо перечисленных лиц к участию в осмотре может быть допущен и эксперт (п.3 ч.3 ст.57 УПК). Его роль не совпадает с ролью специалиста и состоит не в содействии следователю в получении доказательств (ст.58 УПК), а в выявлении (с последующим отражением в протоколе осмотра) обстоятельств, существенных для последующей дачи им заключения.

8. Понятым и всем другим привлекаемым к осмотру лицам перед началом осмотра разъясняются их права и обязанности, а также порядок проведения осмотра (ч.5 ст.164 УПК).

9. Осмотр, как и другие следственные действия, проводится в дневное время. Однако, учитывая его неотложный характер, в случаях, не терпящих отлагательства, осмотр может производиться и в ночное время (ч.3 ст.164 УПК).

10. Познавательно удостоверительная деятельность следователя при осмотре помимо наблюдения включает и другие приемы выявления и отображения следов: измерение, фотографирование, звуко- и видеозапись, изготовление планов, схем, слепков и оттисков. В силу требования непосредственности следователь по возможности должен изымать оригиналы следов (например, часть двери со следами орудий взлома, стакан, на котором сохранились отпечатки пальцев, и т.п.).

11. В целях предотвращения встречающихся на практике случаев утраты, порчи и деформации обнаруженных при осмотре предметов, в случаях, когда их осмотр на месте обнаружения затруднен, они в обязательном порядке упаковываются, опечатываются и заверяются подписями следователя и понятых и затем осматриваются отдельно. Дополнительной удостоверительной мерой является предъявление понятым, а также другим участвующим в деле лицам всего обнаруженного и изъятого при осмотре.

12. Поскольку объектом осмотра может стать жилище (главным образом как место происшествия), возникает проблема обеспечения конституционного права граждан на неприкосновенность жилища (ст.25 Конституции РФ). О понятии жилища см. п.10 ст.5 УПК.

13. Требования ст.25 Конституции РФ получили в УПК реализацию в виде установления двух различных порядков принятия решения об осмотре жилища. Первый из них применяется в случае, когда проживающие в нем лица (обычно потерпевшие) не возражают против осмотра жилого помещения, являющегося местом происшествия, поскольку преступление посягало на их правоохраняемые интересы (кражи, грабежи, посягательства на личность и т.п.). В этом случае следователь производит осмотр без вынесения об этом постановления и без разрешения суда. Второй порядок применяется в случаях, когда проживающие в жилом помещении лица возражают против осмотра. Часто это подозреваемые, не желающие, чтобы осмотром были обнаружены следы, уличающие их в преступлении. В такой ситуации осмотр может быть проведен с разрешения суда, данного им по ходатайству следователя, согласованного с прокурором и оформленного в виде мотивированного постановления (п.4 ч.2 ст.29, ч.1 ст.165 УПК).

Однако в неотложных случаях, например при обыске, осмотр жилища может быть проведен без судебного решения с последующим уведомлением суда о произведенном осмотре (ч.5 ст.165). Под случаями, не терпящими отлагательства, следует понимать: 1) возможность уничтожения заподозренными лицами следов преступления; 2) возможность продолжения заподозренным преступных действий (например, изготовления фальшивых денег); 3) необходимость задержания подозреваемого, скрывшегося в жилом помещении.

14. Постановление следователя, помимо ходатайства о выдаче разрешения на проведение осмотра, должно содержать изложение оснований осмотра, т.е. конкретных данных о возможности обнаружения в жилище следов преступления, и указание на то, что проживающие в нем лица возражают против осмотра. Прокурор удостоверяет на постановлении факт своего согласия с ходатайством.

15. Статья 165 УПК устанавливает, что разрешение на осмотр жилища дает единолично судья районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия.

16. О порядке рассмотрения судьей ходатайства следователя см. комментарий к ст.165 УПК.

18. Следователь в суточный срок уведомляет судью и прокурора о проведенном осмотре жилища и представляет копию своего постановления и протокол осмотра, свидетельствующие о том, что осмотр не терпел отлагательства. Судья проверяет законность решения следователя. Постановление судьи о незаконности осмотра означает, что протокол осмотра и все изъятые при осмотре предметы признаны недопустимыми доказательствами (ч.5 ст.165).

19. Независимо от порядка принятия решения об осмотре жилого помещения при его проведении должно быть обеспечено присутствие проживающего в нем лица, достигшего совершеннолетия. При невозможности выполнения этого требования (например, единственный проживающий находится под стражей)при осмотре должен присутствовать представитель ЖЭО или местной администрации. Схожий смысл имеет требование, чтобы при осмотре помещений организаций присутствовал представитель их администрации.

 К ст. 178

1. Наружный осмотр трупа на месте его обнаружения - составная часть осмотра места происшествия - должен проводиться с соблюдением общих правил осмотра (см. ст.177 УПК). Следует иметь в виду, что место обнаружения трупа, являясь местом происшествия, не всегда является местом совершения преступления.

2. В некоторых случаях труп осматривается в морге или лечебном учреждении. Тогда это самостоятельный вид осмотра, которому также присущи все предусмотренные законом особенности.

3. Главная из них - обязательное участие в осмотре специалиста - судебного медика или иного врача.

4. Судебный медик (врач) участвует в осмотре трупа не как эксперт (даже если по должности он именуется таковым), а как специалист. В процессе осмотра трупа он не проводит исследований и не дает заключений.

5. Факультативным (не обязательным) является привлечение к осмотру трупа других специалистов: криминалистов, автотехников, химиков, специалистов по взрывному делу, авиационным происшествиям и др.

6. В целях осмотра труп может быть эксгумирован (извлечен из места захоронения). Эксгумации присущи признаки следственного действия: о ее производстве выносится постановление, при эксгумации присутствуют понятые и специалист, процесс эксгумации отражается в протоколе. Постановление об эксгумации обязательно для администрации места захоронения и родственников умершего. А если они возражают против извлечения трупа, разрешение выдается судом. Однако эксгумацию, по общему правилу, следует рассматривать как предпосылку проведения последующих следственных действий: осмотра трупа, предъявления его для опознания, назначения экспертизы, получения образцов для исследования.

 К ст. 179

1. Освидетельствование - это существенное ограничение конституционного права на личную неприкосновенность (ст.22 Конституции), и оно не должно проводиться без достаточных оснований. Основанием проведения освидетельствования являются данные о возможности достижения его цели, т.е. обнаружения на теле человека особых примет и следов преступления. Помимо фактических оснований необходимо и формальное основание - постановление об освидетельствовании, выносимое следователем.

2. Новый УПК расширил цели освидетельствования, добавив к ним обнаружение телесных повреждений, выявление состояния опьянения, иных свойств и признаков, имеющих значение для дела, если для этого не требуется производство экспертизы.

3. Освидетельствованию могут быть подвергнуты подозреваемый, обвиняемый, потерпевший и свидетель. Освидетельствование свидетелей и потерпевших может производиться только с их согласия. По ходатайству освидетельствуемого или по собственной инициативе следователь может привлечь к освидетельствованию понятых (ч.2 ст.170 УПК). При освидетельствовании подозреваемого и обвиняемого вправе присутствовать их защитник, а при освидетельствовании потерпевшего и свидетеля - соответственно представитель потерпевшего (ч.3 ст.45 УПК) и адвокат свидетеля (по аналогии с п.6 ч.4 ст.56 УПК).

Закон требует, чтобы следователь не присутствовал при освидетельствовании лица другого пола. В этом случае освидетельствование производит врач. Понятые, если они присутствуют при освидетельствовании, должны быть того же пола, что и освидетельствуемый. Необходимо, чтобы следователь разъяснил врачу цель освидетельствования, а по его завершении со слов врача составил протокол освидетельствования, который должен подписать также и врач.

 К ст. 180

1. Протоколы этих, как и других следственных действий - самостоятельный вид доказательств по уголовному делу (ст.83 УПК). Приложенные к ним предметы могут быть признаны вещественными доказательствами (ст.81 УПК) и документами (ст.84 УПК). Неуказание в протоколе изъятого, либо утрата приложенного к протоколу предмета равнозначно утрате доказательства. Протоколы составляются и удостоверяются с соблюдением общих требований протоколирования (см. комментарий к ст.166, 167 УПК).

2. В протоколах осмотра и освидетельствования нельзя излагать выводы и предположения следователя относительно механизма и других обстоятельств образования следов.

3. Указание в протоколе внешних условий, в которых проводился осмотр или освидетельствование (времени суток, погоды, освещенности), применявшихся технических средств (как поискового, так и удостоверительного характера), повышает объективность протокольной фиксации.

4. Если в ходе следственного действия применялась фотосъемка, результаты которой (фотонегативы, снимки) могут быть получены определенное время спустя, в протоколе фиксируется лишь факт и условия ее применения, а также точки, с которых производилась фотосъемка, указываются сфотографированные объекты, технические характеристики фотоаппарата и пленки. Изготовленные же позже негативы, фотоснимки, с указанием даты изготовления, отдельно удостоверяются подписью следователя и понятых (тех же, которые присутствовали при фотографировании) и прилагаются к протоколу в виде фототаблиц.

5. Схожей должна быть и фиксация факта применения видео- и киносъемки. После изготовления кинофильма он демонстрируется понятым и удостоверяется ими и следователем в отдельном протоколе. Видеозаписи, пленки, оттиски, планы и схемы, изготовленные непосредственно в ходе следственного действия, также должны быть удостоверены следователем и понятыми с соблюдением соответствующих рекомендаций и приложены к протоколу.

6. Если в ходе следственных действий были изъяты и опечатаны предметы и документы, подлежащие дальнейшему исследованию, необходимо указать, какой печатью они опечатаны и куда именно направлены. В протоколе осмотра трупа должно быть указано, куда направлен труп (в морг судебно-медицинского учреждения, на патолого-медицинское исследование в лечебное учреждение).

7. Участники осмотра и освидетельствования могут дать пояснения о местонахождении следов, необходимости отражения в протоколе отдельных обстоятельств, а специалист - о характере поисковых действий по обнаружению следов. Все эти лица также вправе делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол (ч.4 и 6 ст.166 УПК).

8. Протоколы осмотра и освидетельствования подписываются следователем, понятыми и другими участвовавшими в следственных действиях лицами. Они вправе при этом вносить в протокол дополнения и уточнения, удостоверяемые их подписями (ч.6 ст.166 УПК).

 К ст. 181

1. Следственный эксперимент - следственное действие, состоящее в проведении специальных опытов в условиях, совпадающих с условиями исследуемого события, с целью выявления возможности или невозможности восприятия лицом каких-либо фактов, совершения им определенных действий, существования тех или иных событий и закрепления полученных результатов в протоколе.

2. Эксперимент проводится при необходимости проверки версии об определенном течении события, основанной на установленных расследованием обстоятельствах. Поэтому следственный эксперимент можно отнести к следственным действиям, проводимым с целью проверки уже имеющихся в деле доказательств.

3. Следственный эксперимент - это сложное по структуре следственное действие. В отличие от осмотра оно не исчерпывается наблюдением и измерением. В основе данного действия лежит создание и исследование двух моделей: обстановки, в которой протекало событие, и действия, которое, по предположению, могло быть совершено. Обе модели воспроизводятся на основе данных, имеющихся в деле.

4. Проведение следственного эксперимента в условиях, существенно отличающегося от условий подлинного события, рассматривается судебной практикой как существенное нарушение уголовно-процессуального закона и влечет за собой признание его результатов недопустимыми.

5. Следственный эксперимент проводится, чтобы проверить: 1) способность лица воспринять и идентифицировать определенный объект и видеть его с учетом освещенности, дальности расположения, остроты зрения и других факторов, слышать на определенном расстоянии звуки выстрелов, крики о помощи и т.п.; 2) возможность совершения лицом определенных действий (изготовить чертеж, ключ по слепку, проникнуть в помещение через пролом стены, преодолеть расстояние за определенное время и т.п.); 3) возможность наступления какого-либо события (различных вариантов падения тела человека, обнаруженного на определенном расстоянии от места падения, самопроизвольного возгорания материалов при определенной температуре, пригодности к стрельбе патронов, пролежавших долгое время в земле, пригодности ключа для открывания определенного замка и др.); 4) определение последовательности какого-либо события (например, анализ путем опыта "технологического процесса" изготовления фальшивых денег); 5) определение механизма образования следов (изготовление пробных следов с помощью орудия, которым, по предположению, был совершен взлом хранилища и сравнение их с подлинными следами).

6. В следственном эксперименте могут участвовать не двое понятых, как обычно, а больше (четверо, шестеро). Это возможно в случаях, когда опытные действия проводятся в нескольких точках на местности. По этой же причине могут быть дополнительно привлечены другие следователи и дознаватели. В эксперименте также могут участвовать подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель (с их согласия), эксперт и специалист. Функции всех этих лиц - те же, что и при осмотре (см. комментарий к ст.177 УПК).

7. Специфическим участником следственного эксперимента является лицо, выполняющее по указанию следователя опытное действие. Таким может быть не только участник процесса, но и постороннее лицо, специально приглашенное для этого.

8. Если в следственном эксперименте участвуют подозреваемый и обвиняемый, в нем вправе также участвовать и защитник.

9. При производстве следственного эксперимента не допускаются действия, создающие опасность для жизни и здоровья, а также ущемляющие честь и достоинство участвующих в нем лиц (см. ч.4 ст.164 УПК).

10. Протокол следственного эксперимента составляется с соблюдением общих правил протоколирования (см. комментарий к ст.166, 167 УПК).