Раздел 2 ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИНВЕСТИЦИОННОЙ И ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1. Инвестиционная деятельность

как предмет правового регулирования

Для того, чтобы определить понятие инвестиции и ин-

вестирования, следует обратиться прежде всего к легаль-

ным определениям инвестиционной деятельности и од-

ной из ее форм - инновационной деятельности, приведен-

ным в стст. 1-3 Закона от 18.09.91 г. <Об инвестиционной

деятельности>. Инвестициями являются все виды имуще-

ственных и материальных ценностей, которые вкладыва-

ются в объекты предпринимательской и других вило" дея-

тельности, в результате чего создается прибыль (доход) или

достигается социальный эффект. Такими ценностями мо-

гут быть: денежные средства, целевые банковские вклады,

паи, акции, и другие ценные бумаги; движимое и недвижи-

мое имущество (здания, сооружения, оборудование и дру-

гие материальные ценности); имущественные права, выте-

221

кающие из авторского права, опыт и другие интеллек-

туальные ценности; совокупность технических, техно-

логических, коммерческих и других знаний, оформлен-

ных в виде технической документации, навыков и произ-

водственного опыта, необходимых для организации того

или иного вида производства, но не запатентованных (<ноу-

хау>), права пользования землей, водой, ресурсами, здания-

ми, строениями, оборудованием, другие материальные пра-

ва и ценности.

Инвестиционная деятельность (инвестирование) -

это совокупность практических действий граждан, юри-

дических лиц и государства по реализации инвестиций.

Одной из форм инвестиционной деятельности является

, инновационная деятельность, осуществляемая с целью

внедрения достижений научно-технического прогресса

в производство и социальную сферу, что включает: вы-

пуск и распространение принципиально новых видов тех-

ники и технологии; реализацию долгосрочных научно-

технических программ с большими сроками окупаемо-

сти затрат; финансирование фундаментальных исследо-

ваний; разработку и внедрение новой ресурсосберегающей

технологии.

В международных договорах Украины в ряде случаев

понятие <инвестиции> отождествляется с понятием <ка-

питаловложения>. Внутреннее же законодательство Ук-

раины редко оперирует понятием <капитал>, однако в нем

широко применяется термин <капитальные вложения>.

В последнем случае речь идет о таких инвестициях, кото-

рые направляются на воссоздание основных фондов и на

прирост материально-производственных запасов.

Понятие иностранной инвестиции вытекает из поня-

тия иностранной собственности. Иностранная собствен-

ность - не форма собственности, а разновидность правово-

го режима собственности, определяемого, в свою очередь,

по правовому режиму субъекта собственности, в данном

случае - иностранного субъекта, нерезидента. Так, в об-

щем имуществе партнеров по договору режим иностран-

ной собственности не меняется - она остается иностран-

ной. В предприятии с иностранными инвестициями, заре-

гистрированном в Украине, имущество нерезидента,

внесенное в уставный фонд, переходит лишь в полное хо-

зяйственное ведение предприятия-резидента Украины, а ес-

ли в предприятии есть другой партнер - также в общую

222

собственность участников предприятия. К такому выводу

приводит, в частности, наличие в законодательстве Украи-

ны терминов <предприятие, полностью принадлежащее ино-

странному инвестору>, <приобретение иностранным инве-

стором в собственность действующих предприятий полно-

стью>, <юридические лица, имущество и/или капитал

которых находится полностью в собственности иностран-

ных субъектов хозяйственной деятельности>, т.е. речь идет

о том, что любое имущество предприятия принадлежит ино-

странному инвестору, а не только вклад в уставный фонд.

В некоторых странах (например, КНР) подобные предпри-

ятия именуют <предприятия иностранной собственности>,

а то и вовсе <иностранные предприятия>.

Таким образом, субъект защиты права собственно-

сти - нерезидент - для предприятия с иностранными

инвестициями не меняется (другое дело, что с субъектами

права собственности могут не совпадать субъекты различ-

ных правоотношений, например, субъекты налоговых пра-

воотношений). Такой подход основывается на Конститу-

ции Украины, не предусматривающей коллективной соб-

ственности, собственности предприятия и т.п. и исходящей

из двух форм собственности: государственной и частной.

Равным образом, такой подход применим и к внутренне-

му инвестированию. В связи с этим назрела необходи-

мость приведения в соответствие с Конституцией Закона

<О собственности> и некоторых других законов Украины,

изъятия из них норм о коллективной собственности и

собственности юридических лиц. Так, например, следова-

ло бы заменить содержащуюся в ст. 12 Закона от

19.09.1991 г. <О хозяйственных обществах> категорию

<собственность общества> на четкую и определенную ка-

тегорию <полное хозяйственное ведение> (примечатель-

но, что в ст. 12 вопрос о собственности общества в части

вкладов участников трактуется с помощью тавтологии:

<собственностью общества является то, что передано ему

участниками в собственность>). Такая определенность сня-

ла бы многие вопросы, возникающие на практике, напри-

мер, связанные с налогообложением инвестора и предпри-

ятия - объекта инвестирования.

Легальное определение иностранных инвестиций дано

в ст.6.2.Закона от 19.03.1996 г. <О режиме иностранного

инвестирования> как ценностей, вкладываемых иностран-

ными инвесторами в объекты инвестиционной деятель-

223

ности в соответствии с законодательством Украины с це-

лью получения прибыли или достижения социального эф-

фекта (ст.1). При этом общий Закон от 18.09.91 г. <Об

инвестиционной деятельности> подробнее формулирует

понятие инвестиции, инвестиционной деятельности и ее

объектов.

Наконец, встречающийся в законодательстве Украины

термин <зарубежные инвестиции> означает те же иностран-

ные инвестиции, но с позиции украинского инвестора.

Предметом регулирования законодательства об ин-

вестиционной деятельности являются:

а) отношения между инвестором и государством, на

территории которого находится объект инвестирования;

а) отношения между инвестором и государством, для

которого инвестор является резидентом, осуществляющим

зарубежную инвестицию.

Эти отношения составляют инвестиционные отноше-

ния. Кроме того, возникают отношения, тесно связанные

с инвестиционными (налоговые, таможенные, валютные,

конкурентные и др.), а также отношения между прини-

мающим государством и государством инвестора. С пра-

вовых позиций, все эти отношения носят публично-пра-

вовой характер.

Что же касается <горизонтальных> договорных от-

ношений между независимыми сторонами, возникающих

в связи с инвестированием (отношения между инвестора-

ми одного и того же объекта или отношения между инве-

стором и реципиентом), то они являются гражданско-пра-

вовыми (частно-правовыми), в том числе и тогда, когда го-

сударство выступает стороной таких отношений (госзаказ,

госзакупки и т.п.). Эти отношения являются стержневы-

ми по сравнению с инвестиционными, которые их обслу-

живают. Государство активно вмешивается в них, поэтому

их невозможно рассматривать в отрыве от инвестицион-

ных и тесно связанных с инвестиционными отношений.

2. Метод правового регулирования

инвестиционной деятельности

У правового регулирования инвестиций нет своего ме-

тода, т.е. применяется, соответственно, метод правового ре-

гулирования той или иной отрасли права, а для иностран-

224

ных и зарубежных инвестиции - отрасли, существую-

щей в правовой системе принимающего государства и го-

сударства инвестора. Симбиоз метода правового регули-

рования различных правовых отраслей не может форми-

ровать ни оригинального метода правового регулирования,

ни отдельной отрасли права. С точки зрения концепции

публичного и частного права, регулирование инвестици-

онных отношений не должно затрагивать сферу частного

права, здесь может применяться только публично-право-

вой метод.

В системе права Украины правовое регулирование ин-

вестиционной деятельности, является отраслью нацио-

нального законодательства, но не выступает в качестве

отрасли права. В международном праве различается ме-

ждународное инвестиционное право. С точки зрения сис-

темы национального законодательства, инвестиционным

законодательством Украины регулируются отношения

между инвестором и государством. Однако, если субъек-

том-инвестором выступает государство или международ-

ная (межправительственная) организация, отношения ре-

гулируются международным публичным правом. С точ-

ки зрения национальной системы права, инвестицион-

ные отношения регулируются предпринимательским

(коммерческим) правом, а отношения, тесно связанные

с инвестиционными, - административным правом и его

подотраслями - финансовым, налоговым, таможенным

и др. (в условиях Украины) или иными отраслями пра-

ва, регулирующими инвестиционные и тесно связанные

с ними отношения (в условиях страны с другой право-

вой системой). <Горизонтальные* отношения в этой сфере

регулируются гражданским правом, а на внешнеэконо-

мическом уровне - международным частным правом.

В правовой науке Украины отношения по. инвестиро-

ванию составляют предмет различных отраслевых право-

вых наук: предпринимательское (коммерческое) и хозяй-

ственное право, конституционное, административное, фи-

нансовое, гражданское право, международное право.

В системе правовых учебных дисциплин правовое ре-

гулирование инвестиций выступает как комплексная дис-

циплина, предметом которой являются вопросы, относя-

щиеся практически ко всем правовым учебным дисци-

плинам.

3, Управление в сфере инвестиционной

деятельности

Управление инвестированием в Украине осуществ-

ляют различные государственные органы. Единого ор-

гана в этой сфере нет. Нет и органа, который специализи-

ровался бы на управлении инвестированием. Управление

в сфере инвестирования входит в сферу деятельности Ми-

нистерства экономики Украины. Управленческие функ-

ции в сфере инвестиционной деятельности осуществляют

также Государственная комиссия по ценным бумагам и

фондовому рынку. Фонд государственного имущества. Ан-

тимонопольный комитет. Национальный банк. Министер-

ство финансов. Министерство труда и социальной поли-

тики, Государственная таможенная служба^ Государствен-

ная налоговая администрация и др. Делегированные функ-

ции осуществляют кредитно-инвестиционные компании,

центры приватизации, инвестиций и менеджмента, торго-

во-промышленные палаты, различные целевые или вре-

менные рабочие группы консультативного характера, соз-

даваемые органами исполнительной власти (например, пра-

вительственная комиссия по вопросам акционирования

стратегически важных промышленных предприятий

с привлечением иностранных инвестиций). На уровне

крупных территориальных общин этими вопросами, как

правило, занимаются местные органы по управлению эко-

номикой и внешнеэкономическими связями (в частности,

путем формирования местных программ по привлече-

нию иностранных инвестиций).

Характер регулирования зависит от уровня экономи-

ческого развития и экономического режима. Как прави-

ло, для стран с отсталой или среднеразвитой экономикой

характерно активное вмешательство в инвестиционную

сферу со стороны бюрократических структур, а также

стремление к <ручному>, волюнтаристскому управлению

инвестированием в наиболее привлекательных секторах

экономики. В развитых странах государство регулирует

лишь инвестиции в государственный сектор экономики, а

в остальном, как правило, проводит политику <открытой

экономики>, выступая лишь гарантом. Например, феде-

ральная структура - ОПИК (Оуегаеаз Рг?уа^е ?пуез?тепє

Согрогає?оп) предоставляет государственные финансовые

гарантии американским инвестициям за рубежом (по-

добные организации есть и в других странах, например

в Великобритании). С другой стороны, специальное феде-

ральное агентство активно вмешивается в управление сво-

бодными экономическими зонами ({гее ?гайе гопез) США.

К организациям, осуществляющим международно-пра-

вовое регулирование инвестиционной деятельности, отно-

сятся, прежде всего, такие специализированные междуна-

родные институции, как Международный Валютный фонд

и Группа Мирового банка (Международный банк рекон-

струкции и развития, Международная финансовая корпо-

рация, Международная ассоциация развития. Многосто-

роннее агентство по гарантиям инвестиций и Междуна-

родный центр по урегулированию инвестиционных

споров), Европейский банк реконструкции и развития. Чер-

номорский банк реконструкции и развития, участником

которых является и Украина. Всемирная торговая орга-

низация, о вступлении в которую Украина уже давно ве-

дет переговоры, также занимается вопросами междуна-

родно-правового регулирования инвестиционной деятель-

ности. Важное место занимают инвестиционные вопросы

в деятельности ряда специализированных учреждений

ООН: ЮНИДО, ЮНКТАД и др., региональных экономи-

ческих группировок и союзов: НАФТА, АПЕК, МЕРКО-

СУР и др. На транснациональном уровне регулируется

свобода движения товаров, лиц и капиталов в рамках Ев-

ропейского Союза (ЕС).

4. Развитие правового регулирования

инвестиционной деятельности

Правовое регулирование инвестиционной деятельно-

сти берет начало с незапамятных времен, а регулирование

<заморского> инвестирования со времен колониальных

завоеваний. Инвестирование в суверенных странах полу-

чило развитие вместе с развитием промышленности, фи-

нансов, международной торговли и появлением <замор-

ского> купечества.

Инвестирование - орудие оптимизации и интерна-

ционализации экономики, с помощью которого отыски-

ваются свободные <ниши> в стране инвестора и по всему

227

миру. Примат экономики диктует политике обеспечивать

условия в той или иной стране для развития объективно-

го процесса диффузии капиталов и научно-технического

прогресса. История показывает, что нерыночные государ-

ства, государства с <переходной экономикой> и развиваю-

щиеся государства стремятся установить контроль и ог-

раничения по отношению к собственности иностранных

инвесторов по сравнению с отечественными. В отличие от

рыночных стран, здесь, как правило, принимаются специ-

альные законы о режиме иностранных инвестиций, наря-

ду с общими нормами или нормативными актами, регули-

рующими инвестиционную деятельность.

Правовые проблемы инвестирования в Украине возник-

ли, естественно, из проблем политических, экономических

и социальных. Динамика инвестиционного процесса яв-

ляется одним из важных факторов движения к рынку,

а значит, и к политически открытому обществу. Поэтому

отношение к инвестированию, особенно - к коммерче-

скому и иностранному, сразу стало предметом острой борь-

бы политических сил. Начала складываться политика по

отношению к иностранным инвесторам. Кроме того, не-

обходимо было определиться с политикой внутреннего ин-

вестирования, а также по вопросу соотношения внутрен-

него и иностранного инвестирования. Необходимо было

считаться с предубеждением основной массы населения

против иностранцев и иностранного инвестирования, с пре-

вратно понимаемым суверенитетом.

В настоящее время в Украине сложилась более или

менее очерченная государственная политика по отноше-

нию к иностранному инвестированию, которую можно бы-

ло бы охарактеризовать следующими моментами:

- предпочтение двусторонним межгосударственным

соглашениям перед законодательным регулированием

посредством общих правил независимо от страны инве-

стора;

- стимулирование определенных отраслей;

- стимулирование экспорта для улучшения торгово-

го и платежного баланса;

- защита отечественного товаропроизводителя;

- предпочтение производственному инвестированию.

Что же касается инвестирования вообще, то основным

принципом остается принцип, согласно которому госу-

дарство несет ответственность только в случае, когда оно

само является реципиентом.

Украина получила законодательство об инвестицион-

ной деятельности и об иностранных инвестициях в поряд-

ке правопреемства государств от советского перестроечно-

го режима, когда после долгого перерыва коммерческое, а

также иностранное инвестирование было разрешено, - ведь

ранее только государство, колхозы, кооперативы и так на-

зываемые <общественные организации> могли иметь в соб-

ственности средства производства, а аккумуляция средств

населения осуществлялась только посредством государст-

венных облигаций, к тому же, порой, - в <добровольно-

принудительном> порядке. В течение 60 лет в СССР гос-

подствовала концепция иностранного инвестирования как

атрибута грабительской политики империализма, орудия

колониального закабаления народов. Только во второй

половине 80-х годов появляется ряд партийно-правитель-

ственных решений, открывших дорогу различным фор-

мам иностранного инвестирования в СССР, и прежде все- ^

го - созданию совместных предприятий. Развитие со-

ветского законодательства в этот период увенчалось

принятием Закона <Об иностранных инвестициях>.

Это законодательство вскоре было в модифицированном

виде воспринято в национальном законодательстве Украи-

ны об инвестиционной деятельности и законодательстве

об иностранных инвестициях. Вскоре после провозглаше-

ния независимости Украины были приняты весьма либе-

ральные законы об иностранных инвестициях и об общих

началах создания и функционирования свободных эконо-

мических зон (1992 г.). Затем начался период отката от

либеральной политики к практически полной отмене льгот

для структур, создаваемых иностранными инвесторами

(Декрет 1993 г. и Закон 1996 г. о режиме иностранного

инвестирования). Недолгая история законодательства Ук-

раины об иностранном инвестировании - история непо-

следовательности и нестабильности. В отличие от общего

инвестиционного законодательства, специальное законода-

тельство об иностранных инвестициях будет, по-видимо-

му, существовать в Украине, по крайней мере, весь пере-

ходный период в экономике, т.е. на достаточно длитель-

ный период сохранится волевое вмешательство государ-

ства в деятельность иностранных вкладчиков капитала.

229

Источники правового регулирования

инвестиционной деятельности

Инвестиционное законодательство Украины представ*

лено актами самого различного уровня - среди законов

здесь выделяются специальные законы, посвященные в

целом или в значительной части регулированию инве-

стиционной деятельности (например. Закон от 10.09.91 г.

<О защите иностранных инвестиций в Украине>, Закон

от 19.09.97 г. <О стимулировании производства автомоби-

лей в Украине>). Кроме того, есть немало законов, содер-

жащих отдельные нормы, регулирующие инвестиционную

деятельность (например. Закон от 16.04.91 г. <О внешне-

экономической деятельности>). Издан ряд Указов Пре-

зидента и постановлений Кабинета Министров, посвящен-

ных инвестиционной деятельности (например, постанов-

ление Кабинета Министров Украины от 16.02.98 г. № 182

<О стимулировании инвестиционной деятельности>). Со-

ответствующие нормативные акты издают государствен-

ные органы, в функции которых входит регулирование

инвестиционной деятельности (например. Положение о по-

рядке выдачи разрешения на обращение акций или об-

лигаций предприятий украинских эмитентов за предела-

ми Украины, утвержденное Решением Государственной

комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от

17.10.1997 г. № 36). Следует учитывать и нетипичные

документы, например, совместные заявления Кабинета Ми-

нистров и Национального банка о политике обменного

курса гривни. Необходимо также принимать во внима-

ние различного рода официальные разъяснения (напри-

мер, Государственной налоговой администрации Украи-

ны, Государственной таможенной службы Украины, Ад-

министрации Президента Украины и др.), а также <руко-

водящие> разъяснения высших судебных инстанций

(например, Высшего арбитражного суда Украины). Нель-

зя не учитывать наличия множества нормативных указа-

ний, не закрепленных документально, но, тем не менее,

исполняемых в силу подчиненности и сложившейся бю-

рократической практике, а также рудиментов <телефон-

ного права>, <негласных указаний> и т.п.

Международные договоры - важнейший правовой ис-

точник. Прежде всего - это заключенные Украиной со

230

многими странами двусторонние договоры о поощрении

. и защите инвестиций. Это также двусторонние договоры

об устранении двойного налогообложения. Относитель-

но невысок здесь удельный вес многосторонних догово-

ров с участием Украины. Следует иметь в виду, что ряд

договоров, заключенных Украинской ССР, и договоров, за-

ключенных СССР, продолжают действовать в силу право-

преемства Украины.

Определенную роль в регулировании играют рекомен-

дательные акты международных организаций, в частно-

сти - экономических. Большую роль играет и так назы-

ваемое <мягкое право> - международные торговые обы-

чаи и другие применяемые в международной торговой

практике правила, не закрепленные в виде обязывающих

норм. Эти нормы, вместе с тем, нередко используются

в международной правоприменительной практике, и по-

этому, трансформируясь в судебные или арбитражные ре-

шения, приобретают в конкретных случаях обязательный

характер.

б.Инвестиционные правоотношения

Субъектами инвестиционных правоотношений явля-

ются инвесторы, реципиенты, другие участники инвести-

ционной деятельности и государство. <Горизонтальные>

правоотношения между инвесторами и другими участни-

ками инвестиционной деятельности являются базовыми.

На них строятся правоотношения между инвесторами и

другими участниками, с одной стороны, и государством -

с другой. Определения инвестора и участника даны в ст.5

Закона от 18.09.91 г. <Об инвестиционной деятельности>.

Инвесторами могут выступать граждане, негосударствен-

ные предприятия, хозяйственные ассоциации, союзы и об-

щества, общественные и религиозные организации и дру-

гие юридические лица, основанные на коллективной соб-

ственности; органы государственной исполнительной

власти и местного самоуправления, государственные пред-

приятия и учреждения; иностранные граждане, юридиче-

ские лица и иностранные государства.

В качестве участников могут выступать, например, юри-

дические лица, которым принадлежит объект инвестиро-

231

вания и которые не являются инвесторами (соинвестора-

ми). Особым образом оппдлрлено понятие иностранного

инвестора (ст.1 Закона от 19.03.1996 г. <О режиме ино-

странного инвестирования>). Способность лица выступать

субъектом инвестиционных правоотношений следует рас-

сматривать как инвестиционную правосубъектность. В ря-

де случаев такая правосубъектность носит специальный

характер, поскольку к субъекту предъявляются особые

требования, например, в виде тендерных (конкурсных) ус-

ловий.

Третьим элементом инвестиционных правоотношений

является объект инвестирования. Он определяется Зако-

ном от 18.09.91 г. посредством объекта инвестиционной

деятельности - имущества и имущественных прав (ст.4).

Наконец, еще одним элементом правоотношения являет-

ся его содержание - инвестиционная деятельность (ст.2),

одной из форм которой является инновационная деятель-

ность (ст.З). Инвестиционная деятельность не всегда но-

сит предпринимательский характер, поэтому следует раз-

личать <социальные> инвестиции, которые не имеют це-

лью образование дохода (прибыли).

Наряду с элементами правоотношения, традиционным

вопросом являются юридические факты, с которыми свя-

зываются возникновение, изменение, приостановление и

прекращение инвестиционных правоотношений. Основа-

нием их возникновения является, как правило, инвести-

ционный договор, хотя возможны и другие основания, на-

пример, односторонний акт оказания гуманитарной или

так называемой <спонсорской> помощи. Основаниями из-

менения, приостановления и прекращения инвестицион-

ного договора являются общее или одностороннее воле-

изъявление сторон либо акт судебной власти, вынесен-

ный по инициативе стороны (сторон) или третьих лиц

(например, приостановление договора по инициативе кон-

тролирующих государственных органов в связи с нару-

шением требований экологического законодательства).

7. Виды инвестиций

Виды инвестиций предусмотрены инвестиционным за-

конодательством Украины и, по существу, не ограниче-

ны (например, ст.1 Закона от 18.09.91 г.). В этом аспек-

232

те инвестиции можно классифицировать следующим об-

разом:

а) движимое и недвижимое имущество. К недвижи-

мости обычно относят имущество, неразрывно связанное

с почвой, без чего имущество не может использоваться по

. своему назначению. К объектам недвижимости относят-

ся и земельные участки, но при этом необходимо учиты-

вать, что они не отнесены законодательством к видам

инвестиций при иностранном инвестировании;

б) валюта и ценные бумаги. К валюте относятся как

иностранные, так и национальная денежные единицы.

В зависимости от конвертируемости, иностранная валюта

классифицируется Национальным банком Украины по ка-

тегориям, исходя из международной классификации валют.

Ценные бумаги классифицируются в соответствии с зако-

нодательством о ценных бумагах (Закон от 18.06.1991 г.

<О ценных бумагах и фондовой бирже>). Например, к ним

относятся акции;

в) имущественные требования. Сюда относятся не толь-

ко ценные бумаги, содержащие имущественные требова-

ния, но и документы, не являющиеся ценными бумагами

(например, договорные обязательства);

г) права на осуществление хозяйственной деятельно-

сти, например, лицензируемой деятельности (без переда-

чи самой лицензии), права интеллектуальной собствен-

ности (например, ноу-хау) и другие имущественные пра-

ва (например, права собственности на долю, пай в уставном

фонде юридического лица).

8. Правовые вопросы оценки, признания

и регистрации инвестиций

Оценка инвестиций - важнейший этап инвестирова-

ния. Сложности возникают прежде всего в связи с недос-

таточной урегулированностью этого вопроса, несмотря на

наличие в законодательстве ряда нормативных актов, по

вопросам методики оценки (постановления Кабинета Ми-

нистров от 15.09.92 г. № 473 <0б утверждении инвести-

ционных программ и проектов и проведении государст-

венной экспертизы инвестиций>, от 20.07.96 г. № 813 <Юб

утверждении Положения о порядке привлечения экспер-

233

тов к оценке имущества, находящегося в государствен-

ной собственности, при создании предприятий с иностран-

ными инвестициями> и др.). Например, пока не получила

законодательного закрепления риелторская деятельность.

Вместе с тем, следует подчеркнуть основное правило - оцен-

ка осуществляется по соглашению сторон, а при недого-

ворном характере инвестиции - самим инвестором, ес-

ли законом не установлено иное. Так, иностранная валю-

та оценивается по официальному курсу валюты Украины,

определяемому Национальным банком Украины, а не сто-

ронами или инвестором.

Очень важным является вопрос о признании инвести-

ции как таковой со стороны государства, и прежде всего

тогда, когда речь идет об иностранной инвестиции. Такое

признание как особый акт со стороны государства не тре-

буется, поскольку в силу закона презюмируется. Вместе с

тем, признание может осуществляться путем регистра-

ции иностранной инвестиции в установленном законода-

тельством Украины порядке, однако следует иметь в ви-

ду, что такая регистрация не является обязательной и осу-

ществляется только по желанию иностранного инвестора,

если он желает воспользоваться механизмами законода-

тельства Украины об иностранном инвестировании и те-

ми льготами, которые в нем заложены (например, льгота-

ми по таможенным платежам при внесении имущества

в качестве вклада в уставный фонд предприятия).

Для зарубежных инвестиций украинских резидентов, по-

мимо признания их за рубежом в соответствии с действую-

щим там порядком, необходимо их лицензирование в Ук-

раине (см., например. Постановление Кабинета Министров

Украины от 04.10.2000 г. .№ 1505, Порядок принятия и

рассмотрения МВЭСторгом документов для получения ин-

дивидуальных лицензий на осуществление резидентами

имущественных инвестиций за пределами Украины, утвер-

жденный приказом МВЭСторга от 26.03.96 г. № 171а).

Особый вопрос - о признании иностранных докумен-

тов в связи с иностранным инвестированием. Первый

способ признания - легализация документов. В соот-

ветствии с законодательством Украины легализация ино-

странных документов осуществляется консульскими уч-

реждениями Украины за рубежом или Министерством

иностранных дел Украины путем подтверждения под-

линности подписей и печатей на иностранном документе,

о чем на документе делается соответствующая отметка.

Другое основание для признания документа - междуна-

родный договор. Украина является участником (в том

числе - в порядке правопреемства в отношении бывшего

СССР) множества двусторонних договоров (соглашений) об

оказании правовой помощи, включая взаимное признание

документов (например, с бывшими так называемыми <со-

циалистическими странами>). Наконец, Украина в силу ее

законодательства о правопреемстве обязана признавать на

своей территории документы стран - участниц Гаагской

конвенции 1961 г., отменяющей требования легализации

иностранных официальных документов. Согласно Конвен-

ции, уполномоченные органы этих государств делают на

документе специальную отметку - апостиль, признавав>

мую во всех государствах-участниках. Следует при этом

иметь в виду, что Украина не может уполномочить свои

соответствующие органы на проставление апостиля, по-

скольку она, будучи правопреемником СССР, до сих пор не

оформила своего участия в Конвенции.

9. Правовые гарантии от коммерческих

и некоммерческих рисков

Инвестирование, прежде всего коммерческое, - дея-

тельность, связанная с рисками. Что касается коммерче-

ских рисков, то обеспечивать их должен сам участник

инвестиционных правоотношений путем экономических

расчетов, включения соответствующих условий в догово-

ры и др., т.е. путем создания частно-правовых гарантий

на <горизонтальном> уровне.

Государственное обеспечение инвестиционной дея-

тельности означает-гарантирование от так называемых

некоммерческих рисков. Речь идет о государственных

и международно-правовых гарантиях инвесторам от

факторов властно-политического и управленческого ха-

рактера.

Государственные гарантии инвестиций закрепляются в

законе путем указания случаев, которые предполагают не-

коммерческие риски (стст. 8-12 Закона от 19.03.1996 г.).

Гарантии предоставляются инвестору, а в случаях, ука-

занных в законе, - и другим участникам инвестицион-

ной деятельности (например, предприятиям с инострай-

235

ными инвестициями). Среди гарантий выделяются ком-

пенсации и возмещение ущерба. Предоставляемые льго-

ты также могут носить гарантийный характер, поскольку

фактически направлены на возмещение за счет бюджета

потерь инвестора в связи с общими неблагоприятными

условиями инвестирования.

10. Гарантии правового режима и гарантии

при изменении законодательства

Среди инвестиционных гарантий можно выделить соб-

ственно правовые гарантии: гарантии правового режима

инвестиционной деятельности и гарантии при изменении

законодательства. Особое значение они имеют при ино-

странном инвестировании. Так, предприниматели-ино-

странные граждане пользуются теми же правами и несут

такие же обязанности, что и граждане Украины, если иное

не вытекает из Конституции Украины и законодатель-

ных актов Украины (ст.16 Закона от 07.02.91 г. <О пред-

принимательстве>). Для иностранных юридических лиц

предусматривается, что особенности осуществления ими

предпринимательской деятельности на территории Украи-

ны определяются законодательными актами Украины (ч.2

ст. 16). Законом от 19.03.96 г. <О режиме иностранного

инвестирования> для иностранных инвесторов на терри-

тории Украины установлен национальный режим инве-

стиционной и иной хозяйственной деятельности, с ис-

ключениями, предусмотренными законодательством Ук-

раины и международными договорами Украины (ст.7).

Национальный режим означает, что иностранные инве-

сторы, в том числе иностранные юридические лица, поль-

зуются равными правами не только с отечественными-ин-

весторами, но и субъектами хозяйственной деятельности,

а, следовательно, - и с отечественными субъектами пред-

принимательской деятельности, при условии регистрации

иностранной инвестиции в установленном порядке и при-

знании таким образом иностранного юридического лица

в качестве иностранного инвестора (ст.13 Закона; поста-

новления Кабинета Министров Украины от 07.08.96 г.

№ 928 и от 30.01.97 г. № 112).

От национального режима отличается режим наиболь-

шего благоприятствования. Например, Соглашением ме-

жду Украиной й Турцией о взаимном поощрении и за-

щите инвестиций от 27.11.1996 г. предусмотрено, что ка-

ждая сторона предоставляет инвестициям, допущенным

на ее территории, режим, который является наиболее бла-

гоприятным из тех, которые предоставляются в подоб-

ных ситуациях инвестициям своих собственных инвесто-

ров или инвестициям инвесторов какой-либо третьей стра-

ны (п.2 ст.2). Кроме того, международными договорами

может устанавливаться аналогичный режим, именуемый

<не менее благоприятным> (п.2Ь ст.ЗО Соглашения о парт-

нерстве и сотрудничестве между Украиной и ЕС от

14.06.1994 г.).

Что же касается особенностей правового регулирова-

ния, то они устанавливаются законодательством Украи-

ны не только для иностранных лиц, но также и в отноше-

нии создаваемых ими на территории Украины юридиче-

ских лиц и структурных подразделений. Так, для

отдельных субъектов предпринимательской деятельности,

которые осуществляют инвестиционные проекты с при-

влечением иностранных инвестиций, реализуемых в со-

ответствии с государственными программами развития

приоритетных отраслей экономики, социальной сферы и

территорий, может устанавливаться льготный режим ин-

вестиционной и другой хозяйственной деятельности (часть

вторая ст.7 Закона от 19.03.96 г.). Это можно отнести,

например, к предприятиям по производству автомобилей,

предприятиям оборонного комплекса, привлекающим

крупные иностранные инвестиции. Однако, по общему пра-

вилу, правовой режим предприятий с иностранным уча-

стием и без такового не допускает дискриминации (За-

кон от 17.02.2000 г.).

Наконец, отдельное место в правовом регулировании

занимает режим специальных (свободных) экономиче-

ских зон, регулируемый Законом от 13.10.92 г. <Об ос-

новных началах создания и функционирования специ-

альных (свободных) экономических зон> и рядом указов

Президента Украины. В принципе, соотношение режимов

правового регулирования иностранного и отечественного

предпринимательства на территории СЭЗ такое же, как и

на остальной территории Украины, но могут создаваться

и СЭЗ с приоритетным привлечением инвестиций, в т.ч.

иностранного капитала, а также СЭЗ с международным

статусом, т.е. состоящие из участков территории разных

237

государств, но имеющие общий режим (например, буду-

щая СЭЗ в районе впадения р.Прут в р.Дунай). Анало-

гичными режиму СЭЗ являются режим <эксперименталь-

ной экономической зоны> и <специальный режим инве-

стиционный деятельности на территориях приоритетного

развития>.

11. Международно-правовые гарантии

инвестиций

В правовом регулировании инвестиционной деятель-

ности значительную роль играют международно-право-

вые гарантии. Этим для нерезидента создаются специ-

альные правовые нормы, близкие принятым в мировой

практике правилам либо тождественные им. Так, в меж-

дународном инвестиционном праве широко распростра-

нена категория <суброгации>, т.е. преемства прав инве-

стора третьим лицом. Например, в Соглашении Украины

с Бельгийско-Люксембургским Экономическим Союзом

о взаимном поощрении и защите инвестиций от

20.05.1996 г. предусмотрено, что принимающее государ-

ство имеет право требовать от страхователя, получившего

в порядке суброгации права застрахованных инвесторов,

выполнения обязательств указанных инвесторов по зако-

ну или по договору (п.2 ст.6). Среди международных дого-

воров прежде всего следует выделить двусторонние меж-

государственные соглашения о поощрении и защите инве-

стиций (капиталовложений); при этом необходимо

отметить, что они регулируют не только межгосударствен-

ные отношения, но и отношения между инвестором - ча-

стным физическим или юридическим лицом и прини-

мающим государством.

Важную роль в регулировании инвестиций играют дву-

сторонние соглашения с участием Украины об устране-

нии двойного налогообложения доходов. Здесь особого вни-

мания заслуживают нормы, касающиеся налогообложения

пассивных доходов нерезидентов (дивиденды, проценты, ро-

ялти), поскольку ставки налога дифференцированы, а по

соглашениям с некоторыми странами сохраняются нуле-

вые ставки (например, по соблюдаемому Украиной в по-

рядке правопреемства соглашению СССР с Кипром).

238

Таким образом, разрешая тот или иной юридический

вопрос, касающийся <нерезидентского> инвестирования,

следует в первую очередь определить круг связанных с ним

международных соглашений. При этом необходимо ис-

ходить из того, что действующие международные догово-

ры, согласие на обязательность которых дано Верховной

Радой Украины, являются частью национального законе-'

дательства Украины (часть первая ст.9). Это означает, что

с точки зрения правоприменения они являются актами

прямого действия наравне с нормами национального за-

конодательства, что дает все основания юрисдикционным

органам и обязывает их ссылаться в издаваемых ими ак-

тах на нормы международных договоров. В практике

судов Украины ссылаться в решениях на нормы между-

народных договоров почему-то не принято. Вместе с тем,

ст. 203 ГПК Украины установлена обязанность суда со-

слаться в мотивировочной части решения на законы, ко-

торыми он руководствуется, т.е. акты, указанные в ст.11

ГПК: Конституцию, иные акты законодательства Украи-

ны, международные договоры.

Если международным договором Украины, заключе-

ние которого осуществлено в форме закона, установлены

иные правила, чем предусмотренные законодательством

Украины, то применяются правила международного до-

говора Украины (ст. 17 Закона от 22.12.93 г. <0 между-

народных договорах Украины>), Приоритет норм меж-

дународных договоров косвенно подтверждается частью

второй ст. 9 Конституции, которая по своему смыслу по-

зволяет заключать международные договоры, противоре-

чащие законодательству Украины (кроме Конституции).

Согласно ст. 22 Закона от 18.09.1991 г., если междуна-

родным договором Украины установлены иные правила,

чем те, которые содержатся в законодательстве об инве-

стиционной деятельности Украины, применяются прави-

ла международного договора.

Посредством международных договоров осуществля-

ется постепенная адаптация законодательства Украины

к общепризнанным нормам международного права. В ря-

де случаев частью национального законодательства Ук-

раины становятся нормы международных договоров, уча-

стником которых Украина не является, когда эти нормы

становятся обязательными посредством других между-

народных договоров, заключенных Украиной, либо в силу

239

актов внутреннего законодательства. Например, ряд норм

Генерального соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ)

стали обязательными в силу Соглашения о партнерстве и

сотрудничестве с ЕС, а другие нормы ГАТТ - в соответст-

вии с указами Президента и другими актами законода-

тельства Украины. Посредством внутреннего законода-

тельства обязательными на территории Украины стано-

вятся в ряде случаев и нормы так называемого <мягкого

права>, т.е. международные рекомендательные нормы,

в т.ч. международные торговые обычаи (например, нор-

мы ?МСОТЕКМ8, определяющие базисные условия поста-

вок, учитываемые, в свою очередь, при формировании ком-

мерческой цены, в т.ч. при инвестировании).

Определенную регулятивную роль играют нормы ме-

ждународных организаций, участником которых явля-

ется Украина. Эти нормы учитываются в правопримени-

тельной практике, в частности, в практике международ-

ных третейских судов, решения которых подлежат

принудительному исполнению на территории Украины.

12. Совместное предприятие.

Предприятие, полностью

принадлежащее одному инвестору

Формы инвестиций предусмотрены законодательством

Украины и, по существу, не ограничены (например, ст.З

Закона от 19.03.96 г.). Предприятие - распространен-

ная форма инвестирования. Различается инвестирование

путем создания предприятия (новосозданное предприятие)

и инвестирование в уже существующее путем приобрете-

ния предприятия полностью либо приобретения доли в

нем. Помимо <унитарных> предприятий, т.е. полностью

принадлежащих одному инвестору (например, дочернее

предприятие юридического лица-инвестора), различают-

ся предприятия с более чем одним инвестором (напри-

мер, с несколькими инвесторами из разных стран или из

одной страны, с участием или без участия инвесторов ук-

раинских). В некоторых законах (например, от 16.04.91г.

<О внешнеэкономической деятельности>, ст.1) фигурирует

понятие совместного предприятия. В Законе от 19.03.96 г.

(ст.З) выделяется предприятие, полностью принадлежа-

240

щее иностранным инвесторам, при этом под принадлеж-

ностью следует понимать отношения собственности, а от-

сюда - вывод о том, что такие предприятия сами не об-

ладают правом собственности и что имущество таких

предприятий находится у них на праве полного хозяйст-

венного ведения. Следует иметь в виду, что в соответствии

с Декретом Кабинета Министров Украины от 31.12.92 г.

.№ 24-92 государственные предприятия не могут быть уч-

редителями предприятий любых организационных форм

и видов, хозяйственных обществ, кооперативов (кроме объ-

единений государственных предприятий). С другой сто-

роны, это не исключает приобретения негосударственным

или иностранным субъектом доли в имуществе государ-

ственного предприятия.

13. Представительства, филиалы и другие

обособленные подразделения инвестора-

юридического лица

Специфической формой инвестирования является соз-

дание представительств, филиалов и других обособленных

подразделений иностранного инвестора-юридического ли-

ца. Следует различать представительство как обособлен-

ное подразделение юридического лица и представитель-

ство как понятие, используемое налоговым законодатель-

ством для дифференциации налогообложения доходов так

называемых <нерезидентов>. В последнем случае в ка-

честве представительств могут выступать не только

структурные подразделения юридического лица-нерези-

дента, но и <резидентные> юридические и физические

лица как таковые. Создание обособленных структурных

подразделений-представительств иностранных субъектов

хозяйственной деятельности регулируется ст. 5 Закона

от 16.04.91 г., а также Инструкцией о порядке регистра-

ции представительств иностранных субъектов хозяйст-

венной деятельности в Украине, утвержденной прика-

зом МВЭСторга Украины от 18.01.96 г. № 30. Следует

при этом обратить внимание на различие между регист-

рацией этих представительств и их размещением, кото-

рое регулируется Положением о порядке размещения ди-

пломатических представительств, консульских учрежде-

ш

вий иностранных государств, представительств междуна-

родных и иностранных организаций в Украине, утвержден.

ным постановлением Кабинета Министров Украины от

27.02.95 г. № 146. Следует иметь в виду, что представи-

тельство иностранного юридического лица может не толь-

ко совершать от имени юридического лица различные дей-

ствия юридического характера, но и заниматься в преде-

лах предоставленных юридическим лицом прав хозяй-

ственной деятельностью

Определяя понятие филиала предприятия, следует ру-

ководствоваться (как, кстати, и при определении понятия

<дочернее предприятие>) п. 2.32 Классификации органи-

зационно-правовых форм хозяйствования, утвержденной

приказом Госстандарта Украины от 22.11.94 г. № 2884.

Отличие дочернего предприятия от филиалов и других

обособленных подразделений юридического лица (пред-

ставительств, агентств, производств, отделений и др.) -

в том, что дочернее предприятие является юридическим

лицом. Обособленные подразделения не могут выходить

. за пределы видов деятельности создавшего их юридиче-

ского лица, но, вместе с тем, подразделение иностранного

юридического лица в Украине действует в другом право-

вом поле, - поэтому объем его прав и правосубъектность

могут существенно отличаться. Кроме того, следует иметь

в виду, что международными договорами Украины поня-

тие филиала иногда формулируется особым образом (на-

пример, в ст. 32 Соглашения о партнерстве и сотрудниче-

стве с Европейским Союзом).

14. Понятие и виды инвестиционного

договора

Инвестиционный договор (инвестиционное соглаше-

ние) - основной правовой документ, регулирующий взаи-

моотношения субъектов инвестиционной деятельности.

Почти во всех случаях форма инвестиций носит договор-

ный характер. Исключение составляет создание предпри-

ятий одним учредителем, а также создание структурных

подразделений. Договорные формы инвестиций класси-

фицируются на: а) соглашения о создании юридического

лица или о долевом участии в предприятии, неприбыль-

ной организации; б) соглашения без создания юридиче-

ского лица. Среди соглашений последней категории раз-

личаются договоры о совместной инвестиционной дея-

тельности и инвестиционные договоры, которые не связаны

с совместной деятельностью. Кроме того, различается при-

обретательская форма инвестиций, выражающаяся в до-

говорах купли-продажи (например, недвижимости) и дру-

гих договорах об отчуждении имущества. Договоры

(контракты) о совместной инвестиционной деятельности

с участием иностранного инвестора подлежат особой го-

сударственной регистрации (постановление Кабинета Ми-

нистров Украины от 30.01.97 г. № 112).

15. Инвестирование посредством

фондового рынка

Инвестирование посредством фондового рынка осу-

ществляется при реализации ценных бумаг как на пер-

вичном, так и на вторичном рынке (т.е. как при их эмис-

сии, так и при дальнейшей реализации их владельца-

ми). Типичным примером такого инвестирования яв-

ляется приобретение акций государственных предпри-

ятий в процессе их приватизации, независимо от

характера средств и имущества, за которые акции при-

обретаются. Большую роль здесь играют инвестицион-

ные компании, которые приобретают акции других пред-

приятий за'счет средств различных лиц, аккумулиро-

ванных в обмен на акции этих инвестиционных компа-

ний. Эти компании приобретают акции самостоятельно,

от своего имени и в свою пользу, в отличие от довери-

тельных обществ, которые приобретают акции от имени

и в пользу своих доверителей (например, в период <сер-

тификатной приватизации> была широко распростране-

на практика приобретения акций доверительными об-

ществами за вверенные им приватизационные имуще-

ственные сертификаты и компенсационные сертифика-

ты на сертификатных аукционах). Все большее распро-

странение приобретает реализация акций предприятий

на фондовых биржах, а также на торгах (тендерах) и

243

аукционах за денежные средства. Для реализации на фон-

довой бирже акции должны быть включены в листинг,

т.е. быть признаны ценными бумагами инвестиционно

привлекательных предприятие, акции которых допуска-

ются к котировке на биржевых торгах. Можно выде-

лить также специфическую форму инвестирования, при

которой юридическое лицо по поручению инвестора и

за счет выделенных инвестором средств осуществляет

финансовую инвестицию в уставный фонд предприятия

в обмен на акции предприятия (либо на корпоративные

права, которые не являются фондовой ценностью, напри-

мер, на доли в уставном фонде общества с ограниченной

ответственностью), за счет чего предприятие реализует

инновационный проект.

16. Концессии. Соглашения о разделе

продукции

Концессии являются специфической формой инве-

стирования, осуществляемого на основании концессион-

ных договоров, которые заключаются с инвесторами орга-

ном исполнительной власти или местного самоуправле-

ния, уполномоченными на это Кабинетом Министров

Украины или органами местного самоуправления (Зако-

ны от 16.07.99 г. *0 концессиях> и от 14.12.99 г. <О кон-

цессиях на строительство и эксплуатацию автомобильных

дорог>). Концессией является предоставление с целью

удовлетворения общественных потребностей уполномочен-

ным органом исполнительной власти или органом мест-

ного самоуправления на основании концессионного дого-

вора на платной, срочной основе и на основе концессион-

ного конкурса юридическому или физическому лицу

(субъекту предпринимательской деятельности), резиден-

ту или нерезиденту права на создание (строительство) и

(или) управление (эксплуатацию) объекта концессии (сроч-

ное платное владение), при условии принятия субъектом

предпринимательской деятельности (концессионером) на

себя обязательств по созданию (строительству) и (или)

управлению (эксплуатации) объектом концессии, имуще-

ственной ответственности и возможного предприниматель-

ского риска.

244

Специфической формой инвестирования является со-

глашение о разделе продукции. В соответствии с таким

соглашением одна сторона - государство поручает дру-

гой стороне - инвестору на определенный срок прове-

дение поиска, разведки и добычи полезных ископаемых

на определенном участке (участках) недр и ведение свя-

занных с соглашением работ, а инвестор обязуется вы-

полнить порученные работы за свой счет и на свой риск

с последующей компенсацией затрат и получением пла-

ты (вознаграждения) в виде части т. наз. <прибыльной

продукции>. Соглашение о разделе продукции может

быть двусторонним и многосторонним, т.е. его участни-

ками могут быть несколько инвесторов, при условии, что

они несут солидарную ответственность по предусмотрен-

ным соглашением обязательствам. Заключение согла-

шений контролирует специальная межведомственная ко-

миссия Кабинета Министров Украины. Инвесторами мо-

гут быть граждане Украины, иностранные граждане, лица

без гражданства, юридические лица Украины или дру-

гих государств, созданные в Украине или за ее предела-

ми, которые имеют соответствующие материально-тех-

нические и экономические возможности или соответст-

вующую квалификацию для пользования недрами.

Участки недр предоставляются из числа указанных в спе-

циальном перечне. Соглашение заключается на конкурс-

ной основе (Закон от 14.09.99 г. <О соглашениях о раз-

деле продукции>).

Аналогичной формой инвестирования выступает также

эксплуатация международных воздушных линий в воз-

душном пространстве Украины на основании конкурс-

ного отбора претендентов.

17. Правовое регулирование создания

и функционирования специальных

(свободных) экономических зон (СЭЗ)

Правовое регулирование создания и функционирова-

ния специальных (свободных) экономических зон состо-

ит в настоящее время из целого комплекса нормативных

актов - от Конституции (п.8 части второй ст.92) и обще-

го Закона от 13.10.92 г., отдельных норм других законов

245

(например. Раздел VI Закона от 19.03.96 г.; ст.24 Закона

от 16.04,91 г., законы об отдельных СЭЗ, например. За-

кон от 23.03.2000 г. <О специальной (свободной) эконо-

мической зоне <Порто-франко> на территории Одесско-

го морского торгового порта>) до нормативных актов ис-

полнительной власти разного уровня, включая целый ряд

актов ведомственного уровня, а также акты локального

регулирования (уставы и положения, действующие в кон-

кретных зонах). Постановлением Кабинета Министров

Украины от 14.03.94 г. № 167 <О Концепции создания

специальных (свободных) экономических зон в Украи-

не> определены виды СЭЗ, однако этот перечень не носит

исчерпывающего характера. К СЭЗ можно отнести, в ча-

стности, технопарки, где предполагается льготный режим

для инновационной деятельности, бизнес-инкубаторы, где

предоставляются благоприятные условия для начинаю-

щих предпринимателей (например, предоставление ново-

созданным малым предприятиям помещений, производ-

ственных площадей, оборудования и др. на льготных ус-

ловиях). Однако следует отметить, что Закон от 13.10.92 г.

требует принятия о каждой конкретной СЭЗ, независимо

от ее размера, типа и вида отдельного закона, поэтому на

практике указанные формы создаются без использования

режима СЭЗ.

Особенности режима экономической деятельности

в СЭЗ заключаются прежде всего в особых льготах, ха-

рактер которых зависит от типа и разновидности СЭЗ.

Так, для СЭЗ производственного типа устанавливаются пре-

жде всего льготы по налогообложению прибыли, для внеш-

неторговых - по таможенным платежам (например, по

<входному> НДС) и т.п. СЭЗ, как правило, рассчитана на

инвестирование (например, во внешнеторговых СЭЗ пред-

полагается инвестирование в их инфраструктуру - грузо-

вые терминалы, средства коммуникации и др.).

Режим СЭЗ следует отличать от других сходных ре-

жимов. Так, например, режим приграничной (прибреж-

ной) торговли так же, как и для внешнеторговой СЭЗ, пред-

полагает льготы по таможенным платежам, но в этом

случае льготы носят взаимный характер и относятся толь-

ко к товарам, произведенным или существенным обра-

зом доработанным в приграничных (прибрежных) регио-

нах сопредельных стран.

246

18. Особенности правового режима

оффшорных зон

Оффшорные зоны не являются разновидностью СЭЗ.

Отличительной чертой оффшорных зон является то, что

зарегистрированные на ее территории предприятия не за-

нимаются предпринимательской деятельностью в зоне, и

при этом условии получают существенные налоговые

льготы по прибыли, доходам, полученным от деятельно-

сти вне зоны, вплоть до полного освобождения от налога

на прибыль (доходы), с оплатой только лишь за регистра-

цию своей компании, а также небольшого ежегодного пла-

тежа принимающему государству и жалования директо-

рам и сотрудникам компании, рекрутируемым только

из числа местных жителей. Режим льгот зависит от ка-

ждой конкретной оффшорной зоны. Имена истинных вла-

дельцев компании держатся в секрете. На практике ши-

роко распространено инвестирование в Украину юриди-

ческими лицами-резидентами оффшорных зон. Отсюда,

даже если действительными хозяевами оффшорной ком-

пании являются резиденты Украины, такие инвестиции

рассматриваются как иностранные. В Украине оффшор-

ные зоны отсутствуют. Не все существующие в мире офф-

шорные зоны официально признаются таковыми. Так, пе-

речень оффшорных зон, утвержденный распоряжением Ка-

бинета Министров Украины от 01.03.2000 г., включает не

все существующие в мире зоны такого характера. В соот-

ветствии с законодательством Украины, субъекты пред-

принимательства, оплачивающие товары и услуги субъек-

там из оффшорных зон, могут зачислять в валовой расход

только 85 процентов оплаченных сумм, что, в принципе,

Экономически невыгодно.

19. Понятие внешнеэкономической

деятельности (ВЭД). Предмет и методы

правового регулирования ВЭД

Внешнеэкономическая деятельность (ВЭД) - это дея-

тельность субъектов хозяйственной деятельности Украи-

ны и иностранных субъектов хозяйственной деятельности,

построенная на взаимоотношениях между ними, которая

247

, имеет место как на территории Украины, так и за ее пре-

делами. В свою очередь, хозяйственная деятельность - это

любая деятельность, в том числе предпринимательская, свя-

занная с производством и обменом материальных и нема-

териальных благ, выступающих в форме товара. А под то-

варом понимаются любая продукция, услуги, работы, пра-

ва интеллектуальной собственности и иные неимущест-

венные права, предназначенные для продажи (возмездной

передачи) (ст.1 Закона от 16.04.91 г. <О внешнеэкономи-

ческой деятельности>). Таким образом, ВЭД, согласно За-

кону о ВЭД, не выходит за пределы товарного оборота, но-

сит возмездный характер. Вместе с тем, согласно этому За-

кону, ВЭД не ограничивается предпринимательской дея-

тельностью, иными словами, может носить неприбыльный

характер и не соответствовать другим признакам предпри-

нимательства, определяемым в ст.1 Закона от 07.02.91 г.

<О предпринимательстве>, хотя, на практике, такие опера-

ции (например, беспроцентная ссуда) имеют незначитель-

ный удельный вес по сравнению с внешнеэкономическими

операциями предпринимательского характера.

Законодательство о ВЭД не дает определения субъек-

тов хозяйственной деятельности Украины, но, с другой сто-

роны, определяет субъектов ВЭД в Украине (ст.3 Закона

о ВЭД). Иностранные же субъекты хозяйственной дея-

тельности определяются как субъекты хозяйственной дея-

тельности, имеющие постоянное местонахождение или по-

стоянное место жительства за пределами Украины. По-

стоянное местонахождение - это местонахождение

официально зарегистрированного головного органа управ-

ления (конторы) субъекта хозяйствевной деятельности, а

постоянное место проживания - это место проживания

на территории любого государства не менее одного года

физического лица, не имеющего постоянного места про-

 живания на территории других государств и имеющего

намерение проживать на территории этого государства

на протяжении неопределенного срока, не ограничивая

такое проживание определенной целью, и при условии,

что такое проживание не является следствием исполне-

ния этим лицом служебных обязанностей или обяза-

тельств по договору (контракту) (ст.1 Закона о ВЭД).

Существенным признаком ВЭД является территори-

альный признак, т.е. возможность осуществления хозяй-

ственной деятельности за пределами Украины. С другой

248

IV

стороны, ВЭД может осуществляться на территории Ук-

раины. Так, например, экспорт не обязательно связан с вы-

возом товаров за пределы Украины. Поэтому самым су-

щественным признаком ВЭД является участие иностран-

ного субъекта хозяйственной деятельности. В качестве

последнего предполагается любое иностранное юридиче-

ское или физическое лицо уже постольку, поскольку оно

вступает во взаимоотношения с субъектом хозяйствен-

ной деятельности Украины. Иностранное лицо не обяза-

но доказывать, что, согласно его национальному законо-

дательству, оно является субъектом хозяйственной дея-

тельности, хотя в некоторых случаях законодательством

Украины предусматривается представление иностранных

регистрационных документов (например, при оформлении

договора о совместной инвестиционной деятельности на

территории Украины).

Наличие иностранного участника - общий признак

ВЭД. Однако возможны ситуации, когда этот участник еще

не вступил в правоотношения, но, учитывая его потенци-

альное участие уже на этом этапе, следует рассматривать

хозяйственную деятельности как ВЭД. Кроме того, возмож-

на деятельность субъекта ВЭД без участия иностранного

субъекта хозяйственной деятельности и наоборот, напри-

мер, при создании дочерних предприятий иностранных

субъектов в Украине или украинских субъектов за рубе-

жом, когда другим участником правоотношения является

не субъект хозяйственной деятельности, а государственный

или иной уполномоченный регистрирующий орган. Воз-

можны и иные правоотношения без участия другого парт-

нера - субъекта хозяйственной деятельности, но при на-

личии какого-либо иностранного элемента (иностранной

территории, иностранного товара, иностранной валюты и

др.), например, при транзите через иностранную террито-

рию, при ввозе товаров в специальные (свободные) эконо-

мические зоны и вывозе оттуда товаров. Такого рода дея-

тельность также следует считать деятельностью в сфере

ВЭД. К сфере ВЭД в широком смысле относится и дея-

тельность иностранных субъектов, где присутствует укра-

инский элемент (украинская территория, товарукраинского

происхождения, украинский персонал и др.), но не участ-

вует субъект ВЭД Украины. При подобном подходе такие

операции, как, например, оказание безвозмездной междуна-

родной помощи, также являются внешнеэкономическими.

249

имеет место как на территории Украины, так и за ее пре-

делами. В свою очередь, хозяйственная деятельность - это

любая деятельность, в том числе предпринимательская, свя-

занная с производством и обменом материальных и нема-

териальных благ, выступающих в форме товара. А под то-

варом понимаются любая продукция, услуги, работы, пра-

ва интеллектуальной собственности и иные неимущест-

венные права, предназначенные для продажи (возмездной

передачи) (ст.1 Закона от 16.04.91 г. <О внешнеэкономи-

ческой деятельности>). Таким образом, ВЭД, согласно За-

кону о ВЭД, не выходит за пределы товарного оборота, но-

сит возмездный характер. Вместе с тем, согласно этому За-

кону, ВЭД не ограничивается предпринимательской дея-

тельностью, иными словами, может носить неприбыльный

характер и не соответствовать другим признакам предпри-

нимательства, определяемым в ст.1 Закона от 07.02.91 г.

<О предпринимательстве>, хотя, на практике, такие опера-

ции (например, беспроцентная ссуда) имеют незначитель-

ный удельный вес по сравнению с внешнеэкономическими

операциями предпринимательского характера.

Законодательство о ВЭД не дает определения субъек-

тов хозяйственной деятельности Украины, но, с другой сто-

роны, определяет субъектов ВЭД в Украине (ст.3 Закона

о ВЭД). Иностранные же субъекты хозяйственной дея-

тельности определяются как субъекты хозяйственной дея-

тельности, имеющие постоянное местонахождение или по-

стоянное место жительства за пределами Украины. По-

стоянное местонахождение - это местонахождение

Официально зарегистрированного головного органа управ-

ления (конторы) субъекта хозяйственной деятельности, а

постоянное место проживания - это место проживания

на территории любого государства не менее одного года

физического лица, не имеющего постоянного места про-

 живания на территории других государств и имеющего

намерение проживать на территории этого государства

на протяжении неопределенного срока, не ограничивая

такое проживание определенной целью, и при условии,

что такое проживание не является следствием исполне-

ния этим лицом служебных обязанностей или обяза-

тельств по договору (контракту) (ст.1 Закона о ВЭД).

Существенным признаком ВЭД является территори-

альный признак, т.е. возможность осуществления хозяй-

ственной деятельности за пределами Украины. С другой

248     -

стороны, ВЭД может осуществляться на территории Ук-

раины. Так, например, экспорт не обязательно связан с вы-

возом товаров за пределы Украины. Поэтому самым су-

щественным признаком ВЭД является участие иностран-

ного субъекта хозяйственной деятельности. В качестве

последнего предполагается любое иностранное юридиче-

ское или физическое лицо уже постольку, поскольку оно

вступает во взаимоотношения с субъектом хозяйствен-

ной деятельности Украины. Иностранное лицо не обяза-

но доказывать, что, согласно его национальному законо-

дательству, оно является субъектом хозяйственной дея-

тельности, хотя в некоторых случаях законодательством

Украины предусматривается представление иностранных

регистрационных документов (например, при оформлении

договора о совместной инвестиционной деятельности на

территории Украины).

Наличие иностранного участника - общий признак

ВЭД. Однако возможны ситуации, когда этот участник еще

не вступил в правоотношения, но, учитывая его потенци-

альное участие уже на этом этапе, следует рассматривать

хозяйственную деятельности как ВЭД. Кроме того, возмож-

на деятельность субъекта ВЭД без участия иностранного

субъекта хозяйственной деятельности и наоборот, напри-

мер, при создании дочерних предприятий иностранных

субъектов в Украине или украинских субъектов за рубе-

жом, когда другим участником правоотношения является

не субъект хозяйственной деятельности, а государственный

или иной уполномоченный регистрирующий орган. Воз-

можны и иные правоотношения без участия другого парт-

нера - субъекта хозяйственной деятельности, но при на-

личии какого-либо иностранного элемента (иностранной

территории, иностранного товара, иностранной валюты и

др.), например, при транзите через иностранную террито-

рию, при ввозе товаров в специальные (свободные) эконо-

мические зоны и вывозе оттуда товаров. Такого рода дея-

тельность также следует считать деятельностью в сфере

ВЭД. К сфере ВЭД в широком смысле относится и дея-

тельность иностранных субъектов, где присутствует укра-

инский элемент (украинская территория, товар украинского

происхождения, украинский персонал и др.), но не участ-

вует субъект ВЭД Украины. При подобном подходе такие

операции, как, например, оказание безвозмездной междуна-

родной помощи, также являются внешнеэкономическими.

249

Если в предмет правового регулировавия ВЭД в ши-

роком смысле включаются отношения в сфере хозяйст-

венной деятельности с иностранным элементом, то мето-

дами правового регулирования здесь выступают методы

императивный (публично-правовой) и диспозитивний (ча-

стно-правовой). Диспозитивний метод проявляется на <го-

ризонтальном> уровне, где регулирование осуществляет-

ся посредством договоров (соглашений, контрактов) их

равноправными сторонами с потенциальной возможностью

обращения за защитой к государству (государствам) или

к уполномоченным международным организациям. Им-

перативный метод проявляется на <диагональном> и <вер-

тикальном> уровнях. На <диагональном> уровне осуще-

ствляются правоотношения между субъектом хозяйствен-

ной деятельности и государством (его органами).

Предметом таких отношений являются установление (из-

менение) условий ВЭД и применение этих условий. На-

конец, на <вертикальном> уровне осуществляются отно-

шения между вышестоящими и подчиненными органами

государственного управления ВЭД. Таким образом, в пуб-

лично-правового характера отношениях в сфере ВЭД субъ-

екты хозяйственной деятельности могут либо вообще не

принимать участия, либо может принимать участие лишь

один субъект хозяйственной деятельности. В таких отно-

шениях может непосредственно и не присутствовать ино-

странный элемент, но они должны быть, по крайней мере,

связанными с таким элементом.

20. Принципы правового

регулирования ВЭД

Эти принципы вытекают из принципов ВЭД и прин-

ципов государственного регулирования ВЭД, закреплен-

ных стст.2 и 8 Закона о ВЭД.

1. Принцип суверенитета при осуществлении ВЭД

заключается в праве народа Украины самостоятельно осу-

ществлять внешнеэкономическую деятельность на терри-

тории Украины, руководствуясь законами, действующи-

ми на территории Украины, и в обязанности Украины

неуклонно исполнять все договоры и обязательства Ук-

раины в сфере международных экономических отноше-

ний. Таким образом, гарантируется невмешательство

250

;:є?-н   ык;

 """"т-      "''юн?'

иностранных государств в правовое регулирование ВЭД

в Украине. Вместе с тем, осуществление этого принципа

не препятствует участникам ВЭД выбрать применимое

право (ст.6 Закона о ВЭД).

2. Принцип свободы внешнеэкономического предпри-

нимательства означает прежде всего право субъектов ВЭД

добровольно вступать во внешнеэкономические связи. Ины-

ми словами, субъект ВЭД не может быть понужден к осу-

ществлению внешнеэкономических операций. С другой

стороны, гарантируется право субъектов ВЭД на осуще-

ствление внешнеэкономических операций, если законом

не установлены ограничения (например, временное при*

остановление внешнеэкономической деятельности, соглас-

но ст.37 Закона о ВЭД, в случае нарушения Закона о ВЭД

субъектом ВЭД или иностранным субъектом хозяйст-

венной деятельности). Субъекты ВЭД вправе осуществ-

лять ВЭД в любых формах, прямо не запрещенных дейст-

вующими законами Украины. Подзаконными норматив*

ными актами та или иная форма ВЭД не может быть

запрещена. Так, Указом Президента Украины от

04.03.1998 г. № 167 установлено, что во время проведе-

ния расчетов, в том числе по экспортным и импортным

операциям, не допускается уступка требования и перевод

долга. Хотя Указ вошел в действие на основании пунк-

та 4 раздела XV Конституции Украины, в этой части он

в силу не мог вступить, поскольку согласно Закону о ВЭД

в данном случае требуется, чтобы запрет на те или иные

соглашения (а это относится к форме ВЭД) был установ-

лен законом Украины, т.е. актом Верховной Рады

Украины.

Свобода внешнеэкономического предпринимательства

обеспечивает исключительное право собственности субъ-

ектов ВЭД на все полученные ими результаты ВЭД. В свя-

зи с этим возникает коллизия между статьей 2 Закона

о ВЭД, гарантирующей это право, и подзаконным актом

- постановлением Кабинета Министров Украины и На-

ционального банка Украины от 10.09.98 г. .№ 1413, кото-

рым предусмотрена обязательная 50-процентная <прода-

жа> (а фактически - принудительный обмен) валютных

поступлений от осуществления экспортных операций.

Кроме того, следует учитывать и положение ст. 5 Закона

о ВЭД, согласно которому изъятие результатов ВЭД у соб-

ственника в какой-либо возмездной или безвозмездной

281

форме без его согласия запрещается, за исключением слу-

чаев, предусмотренных законами Украины.

Рамками свободы внешнеэкономического предпринима-

тельства является обязанность соблюдать при осуществ-

лении ВЭД порядок, установленный законами Украины.

3. Принцип юридического равенства и недискримина-

ции заключается в равенстве перед законом всех субъек-

тов ВЭД, независимо от форм собственности, создании рав-

ных возможностей для субъектов ВЭД развивать все ви-

ды предпринимательской деятельности независимо от

форм собственности и все направления использования

доходов и осуществления инвестиций. Он состоит так-

же в запрете непосредственного вмешательства государ-

ства в деятельность субъектов ВЭД, любых действий госу-

дарства, результатом которых являются ограничение прав

и дискриминация субъектов ВЭД, а также иностранных

субъектов хозяйственной деятельности по формам собст-

венности, месту расположения и другим признакам, в не-

допустимости ограничительной деятельности со стороны

любых субъектов ВЭД, кроме случаев, предусмотренных

Законом о ВЭД, а также в поощрении конкуренции и

ограничении монополизма в сфере ВЭД.

4. Принцип защиты интересов субъектов ВЭД обеспе-

чивает равную защиту интересов всех субъектов ВЭД и

иностранных субъектов хозяйственной деятельности.

Этим для них обусловливаются, например, особенности

защиты нарушенного права (стст.34,38,39 Закона о ВЭД).

Статьей 2 Закона о ВЭД установлено, что защита госу-

дарственных интересов обеспечивается только в соответ-

ствии с законами Украины, условиями подписанных ею

международных договоров и норм международного пра-

ва. Это дает основания считать, что интересы других субъ-

ектов могут защищаться в соответствии также и с други-

ми источниками права, например, на основании ино-

странного судебного прецедента.

5. Принцип верховенства закона (ст. 2 Закона о ВЭД)

означает регулирование ВЭД только законами Украины,

а также запрет применения подзаконных актов и актов

управления местных органов, которые каким бы то ни бы-

ло образом создают для субъектов ВЭД условия менее бла-

гоприятные, чем те, которые установлены законами Ук-

раины. Таким образом, юридически недействительной яв-

ляется, например, практика органов регионального

252

управления по ограничению вывоза тех или иных товаров

(например, зерновых) за пределы региона, в т.ч. за рубеж.

Этот принцип перекликается с уже перечисленными.

Причем подход здесь более широкий, чем в действующей

Конституции, где к вопросам, регулируемым исключительно

законами Украины, отнесена не вся ВЭД, а лишь основы

ВЭД (пункт 9 ст.92). С другой стороны, в Конституции

закреплен принцип верховенства права (ст.8), который пре-

допределяет не только иерархию нормативно-правовых ак-

тов, верховенство закона и Конституции как Основного за-

кона Украины. Этот принцип, называемый в международ-

ной практике <??и1е оє ?-ДУУ>, несовместим с монополией

государства на правотворчество и предполагает негосудар-

ственную эмиссию правовых норм и негосударственное пра-

вовое регулирование. Это особенно важно для правового

регулирования ВЭД, где широко применяются договоры,

обычное право, независимый арбитраж и иные формы не-

государственного правового регулирования.

6. Принцип эквивалентности обмена обусловливает не-

допустимость демпинга при ввозе и вывозе товаров, необ-

ходимость соблюдения стоимостного баланса в товарооб-

менных и иных внешнеэкономических операциях.

21. Виды ВЭД (общая характеристика)

В собственном смысле, внешнеэкономическая деятель-

ность является таковой только с точки зрения субъектов

хозяйственной деятельности Украины, поэтому в законо-

дательстве виды ВЭД определяются применительно к ним

(ст.4 Закона о ВЭД) как активным участникам или по-

лучателям (заказчикам) продукции, товаров, услуг, работ.

Следует учесть, что этот перечень носит примерный ха-

рактер, поскольку допускает иные виды ВЭД, не запре-

щенные прямо и в исключительной форме законами Ук-

раины. К видам ВЭД относятся, в частности:

экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей ''илы;

предоставление услуг иностранным субъектам хозяй-

ственной деятельности, в том числе производственных,

транспортно-экспедиционных, страховых, консультацион-

ных, маркетинговых, экспортных, посреднических, брокер-

ских, агентских, консигнационных, управленческих, учет-

ных, аудиторских, юридических, туристических и других,

253

прямо и исключительно ве запрещенных законами Ук-

раины; предоставление указанных услуг иностранными

субъектами хозяйственной деятельности субъектам ВЭД

Украины;

научная, научно-техническая, научно-производственная,

производственная, учебная и другая кооперация с иностран-

ными субъектами хозяйственной деятельности, обучение и

подготовка специалистов на коммерческой основе;

международные финансовые операции и операции с цен-

ными бумагами в случаях, предусмотренных законами

Украины;

кредитные и расчетные операции между субъектами

ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятель-

ности; создание субъектами ВЭД банковских, кредитных

в страховых учреждений за пределами Украины; созда-

ние иностранными субъектами хозяйственной деятельно-

сти указанных учреждений на территории Украины в слу-

чаях, предусмотренных законами Украины;

совместная предпринимательская деятельность субъ- |; [

ектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной дея- є

тельности, включая создание совместных предприятий раз- | ;;

личных видов и форм, проведение совместных хозяйст- 1

венных операций и совместное владение имуществом как |

на территории Украины, так и за ее пределами;        '|

предпринимательская деятельность на территории Ук-'

раины, связанная с предоставлением лицензий, патентов,

ноу-хау, торговых марок и иных нематериальных объек-

тов собственности со стороны иностранных субъектов хо-

зяйственной деятельности; аналогичная деятельность

субъектов ВЭД за пределами Украины;

организация и осуществление деятельности в сфере про-

ведения выставок, аукционов, торгов, конференций, сим-

позиумов, семинаров и иных подобных мероприятий, осу-

ществляемых на коммерческой основе, с участием субъ-

ектов ВЭД; организация и осуществление оптовой,

консигнационной и розничной торговли на территории

Украины за иностранную валюту в предусмотренных за-

конами Украины случаях;

товарообменные (бартерные) операции и другая дея-

тельность, построенная на формах встречной торговли ме-

жду субъектами ВЭД и иностранными субъектами хо-

зяйственной деятельности;

254

арендные, в том числе лизинговые, операции между

субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйст-

венной деятельности;

операции по приобретению, продаже и обмену валюты

на валютных аукционах, валютных биржах и на межбан-

ковском валютном рынке;

работы по контракту физических лиц Украины с ино-

странными субъектами хозяйственной деятельности как

на территории Украины, так и за ее пределами; работы

иностранных физических лиц по контракту на возмезд-

ной основе с субъектами ВЭД как на территории Украй*

вы, так и за ее пределами.

22. Классификация субъектов ВЭД

При определении субъектов ВЭД в Украине следует

руководствоваться ст.З Закона о ВЭД. К ним относятся;

физические лица - граждане Украины, иностранные

граждане и лица без гражданства, обладающие граждан-

ской правоспособностью и дееспособностью согласно за-

конам Украины и постоянно проживающие на террито.

рии Украины;

юридические лица, зарегистрированные как таковые

в Украине, имеющие постоянное местонахождение на тер-

ритории Украины (предприятия, организации и объедине-

ния всех видов, включая акционерные общества и другие

виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концер-

ны, консорциумы, торговые дома, посреднические и кон-

сультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые

учреждения, международные объединения, организации и

др.), в том числе юридические лица, имущество и/или ка-

питал которых находится полностью в собственности ино-

странных субъектов хозяйственной деятельности;

объединения физических, юридических, физических а

юридических лиц, не являющиеся юридическими лица>

ми в соответствии с законами Украины, но которые име-

ют постоянное местонахождение на территории Украины

И которым гражданско-правовыми законами Украины не

Запрещено осуществлять хозяйственную деятельность;

структурные единицы иностранных субъектов хозяй-

ственной деятельности, не являющиеся юридическими ли-

258

цами в соответствии с законами Украины (филиалы, от-

деления и т.п.), но имеющие постоянное местонахожде-

ние на территории Украины;

совместные предприятия с участием субъектов хозяй-

ственной деятельности Украины и иностранных субъек-

тов хозяйственной деятельности, зарегистрированные как

таковые в Украине и имеющие постоянное местонахож-

дение на территории Украины;

другие субъекты хозяйственной деятельности, преду-

смотренные законами Украины;

Украина в лице ее органов, местные органы власти и

органы местного самоуправления в лице созданных ими

внешнеэкономических организаций, принимающие уча-

стие во внешнеэкономической деятельности, а также дру-

гие государства, принимающие участие в хозяйственной

деятельности на территории Украины, действующие как

юридические лица в соответствии с законами Украины.

Таким образом, среди субъектов ВЭД можно выделить:

а) юридические лица, в том числе специализирующие-

ся исключительно на внешнеэкономических операциях

(например, внешнеэкономические ассоциации и торго-

вые дома);

б) физические лица;

в) субъекты, не являющиеся ни юридическими, ни фи-

зическими лицами;

г) государства, выступающие в качестве юридических

лиц;

д) территориальные громады и органы регионального

управления.

23. Внешнеэкономическая

правосубъектность

Внешнеэкономическая правосубъектность (право- и

дееспособность) - это право на осуществление ВЭД.

Иметь внешнеэкономическую правосубъектность - зна-

чит отвечать определяемым законом требованиям, кото-

рые предъявляются к субъекту ВЭД.

Согласно Закону о ВЭД юридические лица имеют пра-

во на ВЭД в соответствии с их учредительными докумен-

тами с момента приобретения ими статуса юридического

лица. Таким образом, право на ВЭД должно быть закре-

256           -^

плено в уставе юридического лица, учредительном дого-

воре или положении о юридическом лице, т.е. это зави-

сит от учредителей юридического лица.

Физические лица имеют право осуществлять ВЭД с мо-

мента приобретения ими гражданской дееспособности в

соответствии с законами Украины. Их внешнеэкономи-

ческая правосубъектность зависит от их постоянного места

жительства. Те, которые имеют постоянное место житель-

ства на территории Украины, пользуются указанным пра-

вом, если зарегистрированы как предприниматели в соот-

ветствии с Законом Украины <О предпринимательстве>.

Те, кто не имеет постоянного места жительства на терри-

тории Украины, пользуются этим правом, если являются

субъектами хозяйственной деятельности по закону стра-

ны, в которой имеют постоянное место жительство или

гражданами которой являются. В этом случае для при-

знания лица субъектом ВЭД Украины необходимы до-

казательства его хозяйственной правосубъектности по за-

кону иностранного государства.

К субъектам ВЭД, не являющимся юридическими ли-

цами, относятся, например, промышленно-финансовые

группы (Закон от 21.11.95 г. <О промышленно-финансо-

вых группах в Украине>, постановление Кабинета Мини-

стров Украины от 20.07.96 г. № 781 <Об утверждении

Положения о создании (регистрации), реорганизации и

ликвидации промышленно-финансовых групп>). Внеш-

неэкономической правосубъектностью обладают и струк-

турные единицы иностранных субъектов хозяйственной

деятельности: филиалы, представительства, отделения,

агентства и т.п., не являющиеся по законодательству Ук-

раины юридическими лицами. Они не подлежат государ-

ственной регистрации в качестве субъектов предприни-

мательской деятельности, т.к. ими не являются. Вместе

с тем, представительства иностранных субъектов хозяйст-

венной деятельности подлежат особой регистрации в по-

рядке, установленном ст. 5 Закона о ВЭД и Инструкцией

о порядке регистрации представительств иностранных

субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвер-

жденной приказом Министерства внешнеэкономических

связей и торговли Украины от 18.01.96 г. № ЗО. В на-

стоящее время регистрацию представительств осуществ-

ляет Министерство экономики Украины. При этом сле-

дует отличать такую регистрацию от регистрации нало-

257

говыми органами украинских физических и юридических

лиц, а также структурных единиц украинских или ино-

странных субъектов хозяйственной деятельности (в том

числе и представительств, зарегистрированных в выше-

указанном порядке), когда они выступают в качестве так

называемых <постоянных представительств>, через кото-

рые нерезиденты осуществляют в Украине хозяйственную

деятельность. Такая регистрация осуществляется в целях

налогообложения доходов нерезидентов в Украине.

Все субъекты ВЭД имеют право на открытие своих

представительств на территории других государств в со-

ответствии с их законодательством, на участие в между-

народных неправительственных экономических органи-

зациях в соответствии с их уставными документами (на-

пример, на вступление в члены Международной торговой

палаты).

Все субъекты ВЭД имеют равное право осуществлять

любые виды ВЭД, прямо не запрещенные законами Ук-

раины, независимо от форм собственности и других при-

знаков. Это право может ограничиваться либо учредите-

лями субъекта ВЭД, либо в силу законодательства. Вме-

шательство государственных органов в деятельность

субъектов ВЭД в случаях, не предусмотренных законом,

в том числе путем издания подзаконных актов, кото-

рые создают для осуществления ВЭД условия, худшие

по сравнению с установленными Законом о ВЭД, рас-

сматривается как ограничение права на осуществление

ВЭД и как таковое запрещается. Вместе с тем, к субъек-

ту ВЭД может быть применена санкция в виде времен-

ного приостановления права на осуществление ВЭД в слу-

чае нарушения им законов, относящихся к ВЭД (ст.37

Закона о ВЭД).

24. Режим ВЭД для иностранных

Субъектов хозяйственной деятельности

и его виды

К иностранным субъектам хозяйственной деятельно-

сти на территории Украины применяются следующие пра-

вовые режимы: национальный; наибольшего благопри-

ятствования; специальный.

258

Национальный режим означает, что иностранные субъ-

екты хозяйственной деятельности имеют объем прав и

обязанностей не меньший, чем субъекты хозяйственной

деятельности Украины. Такой режим применяется ко

всем видам хозяйственной деятельности иностранных

субъектов этой деятельности, связанной с их инвестиция-

ми на территории Украины, а также к экспортно-импорт-

ным операциям иностранных субъектов хозяйственной

деятельности тех стран, которые входят вместе с Украи-

ной в экономические союзы.

Режим наибольшего благоприятствования означает,

что иностранные субъекты хозяйственной деятельности

имеют тот объем прав, преференций и льгот в отношении

таможенных пошлин, налогов и сборов, которым пользу-

ется или будет пользоваться иностранный субъект хозяй-

ственной деятельности любого другого государства. Та-

кой режим предоставляется субъектам хозяйственной

деятельности других государств в соответствии с между-

народными договорами Украины и применяется главным

образом к экспортно-импортным операциям.

Специальный режим применяется в случае установ-

ления его согласно международным договорам с участи-

ем Украины. Такой режим будет применяться также

к территории таможенных союзов в случае, если Украина

будет в них участвовать.

Хозяйственная, в том числе внешнеэкономическая, дея-

тельность иностранных субъектов хозяйственной деятель-

ности- на территории Украины регулируется законами

Украины о порядке осуществления иностранными ли-

цами хозяйственной деятельности на территории Украи-

ны. В случае, если указанная деятельность связана с ино-

странными инвестициями, она регулируется соответствую-

щими законами Украины (ст.5 Закона о ВЭД). Режим,

предоставляемый иностранным субъектам, осуществляю-

щим хозяйственную деятельность на территории Украи-

ны, дифференцируется в соответствии со ст. 7 Закона от

19.03.96 г. <О режиме иностранного инвестирования>.

Для иностранных инвесторов на территории Украины ус-

тановлен национальный режим инвестиционной и дру-

гой хозяйственной деятельности, за исключениями, пре-

дусмотренными законодательством Украины и междуна-

родными договорами Украины. Для отдельных субъектов

259

предпринимательской деятельности, осуществляющих ин-

вестиционные проекты с привлечением иностранных ин-

вестиций, которые реализуются в соответствии с государ-

ственными программами развития приоритетных отрас-

лей экономики, социальной сферы и территорий, может

устанавливаться льготный режим инвестиционной и дру-

гой хозяйственной деятельности.

Возможно сочетание обоих режимов. Например, в со-

ответствии со ст. 30 Соглашения о партнерстве и сотруд-

ничестве с Европейским Союзом Украина обязалась пре-

доставлять дочерним компаниям и филиалам компаний

ЕС, созданным на ее территории, режим применительно

к их деятельности не менее благоприятный, чем тот, ко-

торый предоставляется, соответственно, ее собственным

компаниям или филиалам или компаниям или филиа-

лам какой-либо третьей страны, в зависимости от того,

какой из режимов является более благоприятным.

Почти со всеми странами-республиками бывшего СССР

заключены двусторонние соглашения о свободной торгов-

ле. Этот специальный режим предусматривает взаимное

освобождение товаров, происходящих из договариваю-

щихся стран, от ввозной пошлины. По договорам Ук-

раины с Россией и Беларусью товары освобождаются так-

же и от налога на добавленную стоимость. По инициати-

ве Украины пять новых независимых государств (Грузия,

Украина, Узбекистан, Азербайджан, Молдова) формируют

экономическую группировку ГУУАМ, одной из целей ко-

торой является создание на своих таможенных террито-

риях зоны свободной торговли.

25. Ответственность в сфере ВЭД

Субъектами ответственности в сфере ВЭД выступают

субъекты ВЭД, иностранные субъекты хозяйственной дея-

тельности и государство.

Субъекты ВЭД и иностранные субъекты хозяйствен-

ной деятельности несут ответственность за нарушение сво-

их обязательств, вытекающих из договоров (контрактов).

Ответственность за нарушение договорных обязательств

определяется договорами (контрактами) и законодатель-

ством и носит характер материальной ответственности

260

\

в форме материального возмещения прямого ущерба, не-

прямых убытков, упущенной выгоды, морального вреда,

причиненных стороне договора или третьему лицу либо

государству. Ответственность может наступать также в фор-

ме договорных имущественных санкций.

Ответственность субъектов ВЭД и иностранных субъ-

ектов хозяйственной деятельности за нарушение законо-

дательства Украины о ВЭД может носить характер мате-

риальной ответственности, а также выступать в форме

специальных санкций, предусмотренных законом (ст. 37

Закона о ВЭД). К таким санкциям относятся:

а) наложение штрафов в случаях несвоевременного

выполнения или невыполнения своих обязанностей в со-

ответствии с законодательством Украины о ВЭД. Размер

таких штрафов определяется соответствующими положе-

ниями законов Украины или решениями судебных орга-

нов Украины;

б) применение индивидуального режима лицензиро-

вания в случае нарушения субъектом положений, уста-

навливающих определенные запреты, ограничения или ре-

жимы осуществления внешнеэкономических операций

с разрешения государства;

в) временное приостановление ВЭД.

Указанные публично-правовые санкции применяются

Министерством экономики Украины по решению судеб-

ных органов Украины или по представлению органов го-

сударственной налоговой и контрольно-ревизионной

служб, таможенных, правоохранительных органов. Нацио-

нального банка Украины. Санкции действуют до момен-

та применения практических мер, гарантирующих выпол-

нение требований законодательства. Применение санкций

может быть обжаловано в суде.

Украина как государство несет имущественную ответ-

ственность в полном объеме всем своим имуществом пе-

ред субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяй-

ственной деятельности за все свои действия, противоре-

чащие законам Украины и причиняющие убытки (прямые

и косвенные) и моральный ущерб этим субъектам, которые

приводят к утрате ими выгоды, а также за другие свои

действия, в том числе и те, которые регулируют ВЭД и

прямо не предусмотрены Законом о ВЭД, причиняющие

указанные убытки (ущерб) и приводящие к утрате выго-

261

ды, кроме случаев, когда это обусловлено неправомерны-

ми действиями таких субъектов. Действия государствен-

ных органов и официальных должностных лиц этих ор-

ганов считаются действиями Украины как государства в

целом и Украина несет за них ответственность. При этом

Украина как государство имеет право на регрессное воз-

мещение своих убытков, возникших в результате удовле-

творения предъявленного к ней судебного иска, за счет

балансового имущества виновных государственных орга-

нов или личного имущества виновных должностных лиц

(ст.37 Закона о ВЭД).

Украина как субъект ВЭД несет ответственность на

общих и равноправных началах с другими субъектами

ВЭД.

26. Центральные органы

государственного регулирования ВЭД

Высшим органом, осуществляющим государственное

регулирование ВЭД, является Верховная Рада Украины.

К ее компетенции, помимо принятия, изменения и отме-

ны законов, относящихся к ВЭД, отнесены утверждений

основных направлений внешнеэкономической политикT

Украины, установление специальных режимов экономив

ческой деятельности на территории Украины и другий1

полномочия (ст. 9 Закона о ВЭД).

Президент Украины как глава государства в соответ-

ствии со ст.106 Конституции обеспечивает государствен-

ную независимость, национальную безопасность и пра-

вопреемство государства, представляет государство в ме-

ждународных отношениях, осуществляет руководство

внешнеполитической деятельностью государства, ведет

переговоры и заключает международные договоры Ук-

раины, создает, реорганизует и ликвидирует по представ-

лению премьер-министра Украины министерства и дру-

гие центральные органы исполнительной власти, отме-

няет акты Кабинета Министров Украины и акты Совета

министров Автономной Республики Крым, осуществля-

ет другие полномочия, определяемые Конституцией Ук-

раины, на основе и во исполнение Конституции и зако-

нов Украины издает указы и распоряжения, являющие-

262

ся обязательными для исполнения на территории Ук-

раины.

Как высший орган в системе исполнительной власти,

Кабинет Министров Украины организует и обеспечива-

ет осуществление внешнеэкономической деятельности Ук-

раины, координирует деятельность центральных органов

исполнительной власти как органов государственного ре-

гулирования ВЭД.

Центральные органы государственного регулирования

ВЭД можно классифицировать на органы функциональ-

ного и отраслевого управления. Центральным органом

функционального управления ВЭД является Министер-

ство экономики Украины. Наряду с другими в его функ-

ции входит участие в разработке государственной поли-

тики в сфере ВЭД, обеспечение ее реализации, координа-

ция действий органов государственной исполнительной

власти и субъектов хозяйственной деятельности, органи-

зация исполнения актов законодательства Украины в сфе-

ре ВЭД и осуществление систематического контроля их

реализации, обобщение практики их применения, разра-

ботка предложений по стратегии развития внешнеэко-

номического потенциала Украины, по экономическому

сотрудничеству и его приоритетным направлениям, ме-

ханизмам государственного регулирования внешнеэко-

номических связей, заключению международных дого-

воров Украины, усовершенствованию законодательства

о ВЭД,. выполняет другие функции.

В компетенцию Министерства экономики Украины вхо-

дит:

подготовка предложений относительно порядка экс-

порта и импорта товаров, системы тарифного и нетариф-

ного регулирования ВЭД;

организация работы по привлечению иностранных ин-

вестиций в экономику Украины, обеспечение государст-

венного регулирования в сфере осуществления украин-

ских инвестиций за рубеж;

определение порядка организации и проведения меж-

дународных торгов (тендеров) в Украине и осуществле-

ние контроля их проведения;

учет (регистрация) отдельных видов внешнеэкономи-

ческих договоров (контрактов), заключаемых субъектами

ВЭД;

263

выявление и расследование фактов применения или уг-

розы применения органами других государств, экономиче-

скими группировками или таможенными союзами к това-

рам происхождением иа Украины антидемпинговых мер,

импорта в Украину товаров по демпинговым ценам;

принятие мер по урегулированию торговых споров и

защите интересов субъектов ВЭД Украины в антидем-

пинговых расследованиях;

принятие мер в случае выявления фактов демпинга и

по результатам антидемпинговых расследований;

подготовка предложений по применению односторон-

них ограничений импорта в соответствии с нормами и

принципами Всемирной организации торговли (ВТО);

применение к субъектам ВЭД и иностранным субъ-

ектам хозяйственной деятельности специальных санкций

в связи с нарушением законодательства о ВЭД;

регистрация представительств иностранных субъектов

хозяйственной деятельности;

учет иностранных компаний, применяющих в отноше-

нии Украины ограничительную деловую практику или

недобросовестно исполняющих обязательства перед ук-

раинскими партнерами и Украиной;

представительство Украины в ВТО, ЮНКТАД и дру-

гих международных организациях;

осуществление в соответствии с законодательством кон-

троля соблюдения министерствами, другими центральны-

ми и местными органами исполнительной власти, субъек-

тами предпринимательской деятельности обязательств, вы-

текающих из международных договоров Украины по

вопросам ВЭД;

определение уровня индикативных цен на товары, экс-

порт которых является устойчивым и высоколиквидным;

руководство деятельностью управлений внешних эко-

номических связей и торговли областных, районных, а так-

же в городах Киеве и Севастополе государственных ад-

министраций;

регулирование других вопросов, связанных с ВЭД.

Управление в сфере ВЭД осуществляют также в рам-

ках своих функций Национальный банк Украины, Госу-

дарственная комиссия по ценным бумагам и фондовому

рынку. Таможенная служба Украины, Министерство фи-

нансов Украины, Государственная налоговая админист-

рация Украины, Антимонопольный комитет Украины,

264

отраслевые министерства, например Министерство транс-

порта Украины, другие центральные ведомства, осуществ-

ляющие полномочия в сфере ВЭД на функциональном и

отраслевом уровнях (например. Межведомственная комис-

сия по международной торговле).

Важную роль играют торговые представительства Ук-

раины за рубежом, представляющие и защищающие в го-

сударстве пребывания интересы Украины в сфере ВЭД.

В частности, они принимают меры по защите интересов

Украины, прав и законных интересов субъектов предпри-

нимательской деятельности Украины в стране пребыва-

ния, устанавливают контакты, ведут переговоры с государ-

ственными учреждениями, организациями, субъектами

предпринимательской деятельности государства пребыва-

ния, принимают меры с целью соблюдения субъектами пред-

принимательской деятельности Украины интересов Украи-

ны, правил международной торговли и законодательства

государства пребывания, предоставляют помощь в установ-

лении контактов между заинтересованными иностранны-

ми и украинскими партнерами, предоставляют помощь

субъектам предпринимательской деятельности Украины

в организации и проведении в государстве пребывания тор-

гово-промышленных, научно-технических выставок, ярма-

рок, принимают меры по привлечению субъектов предпри-

нимательской деятельности государства пребывания к уча-

стию в выставках, ярмарках, проводящихся на территории

Украины, и т.п., ведут учет субъектов предприниматель-

ской деятельности государства пребывания, применяющих

в отношении Украины ограничительную деловую практи-

ку или недобросовестно выполняющих взятые на себя обя-

зательства (Положение о торговых представительствах Ук-

раины за рубежом, утвержденное Указом Президента Ук-

раины от 17.08.93 г. № 313).

27. Управление ВЭД на региональном

и местном уровнях

Автономная Республика Крым в соответствии с за-

конодательством Украины и на основании Конституции

Автономной Республики Крым обладает рядом полно-

мочий в сфере управления ВЭД. В частности, к ведению

265

Автономной республики Крым отнесено участие в фор-

мировании и осуществлении основных принципов внеш-

неэкономической деятельности Украины по вопросам, от-

носящимся к Автономной Республике Крым, предостав-

ление льгот иностранным инвесторам, создание и

обеспечение функционирования свободных экономических

зон, лицензирование и квотирование экспорта продукции,

которая производится в Автономной Республике Крым,

осуществление ВЭД, с согласия Кабинета Министров Ук-

раины участие в регулировании таможенной пошлины и

налогов на импортные товары, которые завозятся в Авто-

номную Республику Крым, с целью защиты собственного

товаропроизводителя и собственного рынка, и др. Испол-

нительные функции и полномочия Автономной Респуб-

лики Крым по вопросам ВЭД осуществляет Совет мини-

стров Автономной Республики Крым.

Областные, районные, а также в городах Киеве и Се-

вастополе государственные администрации осуществля-

ют (в т.ч. через управления внешнеэкономических связей

и торговли) определенные законом полномочия в сфере

ВЭД. К ним относятся: обеспечение выполнения обяза-

тельств по международным договорам Украины' на тер-

ритории области, района, городов Киева и Севастополя; со-

действие развитию международного сотрудничества по раз-

личным направлениям, внешнеэкономическим связям

предприятий, учреждений и организаций, расположенных

на территории; организация приграничной и прибрежной

торговли; содействие привлечению иностранных инвести-

ций для развития экономического потенциала соответст-

вующей территории (ст.26 Закона от 09.04.99 г. <0 мест-

ных государственных администрациях>). Управления

внешнеэкономических связей и торговли местных госу-

дарственных администраций осуществляют ряд делегиро-

ванных им функций в сфере управления ВЭД: лицензиро-

вание экспортно-импортных операций, учет (регистрацию)

внешнеэкономических договоров (контрактов), регистрацию

иностранных инвестиций и др. В Автономной Республике

Крым такие функции осуществляются Министерством эко-

номики Автономной Республики Крым.

Законом Украины от 21.05.97 г. <О местном само-

управлении в Украине> территориальные громады на-

делены рядом полномочий в сфере ВЭД, осуществляемых

через исполнительные органы сельских, поселковых, го-

266

родских советов. К их собственным полномочиям отне-

сены: обеспечение выполнения в установленном законо-

дательством порядке договоров с иностранными партне-

рами на приобретение и реализацию продукции, выпол-

нение работ и предоставление услуг; содействие

внешнеэкономическим связям предприятий, учреждений

и организаций, расположенных на соответствующей тер-

ритории, независимо от форм собственности; содействие

в создании совместных с иностранными партнерами пред-

приятий производственной и социальной инфраструкту-

ры и других объектов; привлечение иностранных инве-

стиций для создания рабочих мест. К делегированным

полномочиям отнесены: организация и контроль пригра-

ничной и прибрежной торговли; создание условий для

надлежащего функционирования таможенных органов, со-

действие их деятельности; обеспечение на соответствую-

щей территории реализации международных обязательств

Украины.

В связи с присоединением Украины к Европейской

рамочной конвенции о трансграничном сотрудничестве ме-

жду территориальными общинами или властями 1980 г.

территориальные громады могут руководствоваться ею как

частью национального законодательства Украины, в том

числе объединяться в хозяйственного характера ассоциа-

ции с территориальными общинами других стран (и не

только сопредельных). Следует также принять во внима-

ние ст. 4 ратифицированной Украиной Европейской хар-

тии местного самоуправления 1985 г., согласно которой

местные власти в пределах закона имеют полное право

решать любой вопрос, не изъятый из сферы их компетен-

ции и решение которого не поручено никакому другому

органу.

28. Торговые палаты

Торговые (торгово-промышленные) палаты, функцио-

нирующие по всему миру, - исторически и добровольно

сложившаяся сеть независимых негосударственных ор-

ганизаций, имеющих целью способствовать развитию тор-

говли на местном, национальном и международном уров-

нях. Общепризнанным авторитетным международным

центром торговых-палат считается Международная тор-

267

й?

говая палата в Париже (МТП), решениями которой руко- ]

водствуются практически во всех странах мира. МТП ос- ?

нована в 1919 г. как действующая во всемирном масшта- '?

бе организация частного предпринимательства. Целями |

МТП являются: поощрение торговли, инвестиций, свобод-

ных рынков и свободного движения капиталов; содейст-

вие гармоничному развитию и свободе международной тор-

говли, защита системы частного предпринимательства.

Важнейшими функциями МТП являются: гармонизация

торговой практики; разработка рекомендательных кодек-

сов поведения в сфере бизнеса; разработка предложений

и рекомендаций в сфере предпринимательства, банковского

дела, финансов, страхования, транспорта, налогообложения, \

международных инвестиций, интеллектуальной собствен- ;

ности и маркетинга,                                  ?

На уровне страны, региональном и местном уровнях

создаются национальные (например. Торговая палата

США) региональные и местные торговые палаты (напри-

мер, Торговая палата Большого Портленда, объединяющая

местные торговые палаты южной части штата Мэн).

В соответствии с Законом от 02.12.97 г. <О торгово-

промышленных палатах в Украине> торгово-промышлен-

ная палата является негосударственной неприбыльной

самоуправляющейся организацией, объединяющей юри-

дических лиц, созданных и действующих в соответствии

с законодательством Украины, и граждан, зарегистриро-

ванных как предприниматели, а также их объединения.

ТПП Украины и региональные ТПП действуют в соответ-

ствии со своими уставами. ТПП Украины объединяет ре-

гиональные ТПП и координирует их деятельность. Чле-

ны региональных ТПП одновременно являются членами

ТПП Украины. В сфере ВЭД торгово-промышленные па-

латы имеют право:

представлять и защищать по поручению своих членов

их законные интересы;

предоставлять по поручению украинских и иностран-

ных юридических и физических лиц услуги, связанные

с защитой их прав и интересов;

проводить по заказам украинских и иностранных пред-

принимателей экспертизу, контроль качества, количества,

комплектности товаров и определять их стоимость;

засвидетельствовывать и выдавать сертификаты о про-

исхождении товаров, сертификаты определения продук-

268   .      *

ции собственного производства предприятий и иные до-

кументы, связанные с осуществлением ВЭД;

осуществлять таможенное декларирование внешнеэко-

номических грузов;

организовывать международные выставки, националь-

ные выставки иностранных государств и отдельных ино-

странных фирм, выставки украинских товаров за рубе-

жом, семинары, конференции, деловые переговоры с уча-

стием иностранных фирм;

создавать по инициативе участников коммерческого

спора третейские суды;

осуществлять другие полномочия, не противоречащие

законодательству Украины.

Методические и экспертные документы, выданные

торгово-промышленными палатами Украины, являются

обязательными для применения на всей территории Ук-

раины.

29. Участие Украины в международных

экономических организациях

Важнейшим фактором, способствующим развитию

внешнеэкономических связей Украины, является членст-

во Украины в международных экономических организа-

циях. Это, прежде всего, ее членство в Международном

валютном фонде (МВФ) и в организациях, входящих в

Группу Мирового банка: Международном банке реконст-

рукции и развития (МБРР), Международной финансовой

корпорации (МФК), Международной ассоциации развития

(МАР), Многостороннем агентстве по гарантиям инвести-

ций (МАГИ) и Международном центре по урегулирова-

нию инвестиционных споров (МЦУИС). МВФ и Всемир-

ный банк - юридически самостоятельные организации.

Всемирный банк призван содействовать экономическому

росту в развивающихся странах и странах с переходной

экономикой и с этой целью оказывает помощь путем дол-

госрочного финансирования проектов и программ разви-

тия. МВФ призван обеспечивать в целом баланс междуна-

родной валютной системы, включая оказание помощи стра-

нам-членам путем краткосрочного кредитования.

Способствует внешнеэкономическим связям Украины

и ее членство в Конференции Организации Объединен-

269

ных Наций по торговле и развитию (ЮНКТАД) и в Ор-

ганизации Объединенных Наций по промышленному

развитию (ЮНИДО), а также процесс сближения Украи-

ны с Организацией экономического сотрудничества и раз-

вития (ОЭСР). Украина занимает достойное место в эко-

номических структурах СНГ. Она выступила также ини-

циатором создания Организации Черноморского

экономического сотрудничества (ОЧЕС), участвует в Со-

глашении об учреждении Черноморского банка торговли

и развития и в других связанных с деятельностью ОЧЕС

договоренностях. Не прекращается процесс сближения

Украины с самым мощным в мире региональным эко-

номико-политическим объединением государств - Ев-

ропейским Союзом (ЕС).

Однако в настоящее время самым важным, пожалуй,

фактором для Украины, с точки зрения развития ВЭД,

является предстоящее вступление во Всемирную торго-

вую организацию (ВТО), в которой она состоит пока в каче-

стве наблюдателя. ВТО, членами которой в настоящее

время являются более 130 стран, создана подписанными

15.04.94 г. в г.Марракеш (Марокко) Заключительным

актом и Соглашением о создании ВТО в результате пре-

образования Генерального соглашения по тарифам и

торговле (ГАТТ) 1947 г. Юридической базой ВТО являют-

ся ГАТТ 1947 г. и результаты так называемого <Уругвай-

ского раунда> - восьмой очередной серии многосторон-

них переговоров участников ГАТТ, состоявшихся в 1986-

1993 г.г. в Женеве (Швейцария). Среди документов,

приложенных к Марракешскому соглашению о создании

ВТО, - ряд договоренностей и соглашений относительно

ГАТТ, составляющих т.наз. <ГАТТ 1994 г.>, например. Со-

глашение о связанных с торговлей инвестиционных ме-

роприятиях (ТРИМс), а также Генеральное соглашение о

торговле услугами (ГАТС), Соглашение о торговых аспек-

тах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), Со-

глашение о правилах и процедурах урегулирования раз-

ногласий (ДСУ), Механизм обзора торговой практики

(ТПРМ) и др.                                      '

Основной задачей ВТО является либерализация меж-

дународной торговли, создание глобального правового по-

рядка в сфере торговых, тарифных, таможенных, инвести-

ционных и других сфер международных экономических

270

отношений, путем взаимного предоставления членами ВТО

специального благоприятного правового режима в эконо-

мической сфере для субъектов хозяйственной деятельно-

сти, включая режим наибольшего благоприятствования

в торговле, гармонизации национального законодательств

ва соответственно определенным базовым стандартам и

нормам, урегулирования торговых разногласий и споров.

Украина уже приняла ряд нормативных актов, направ-

ленных на гармонизацию ее законодательства, в т.ч. о ВЭД

(например, антидемпингового), относительно системы

ГАТТ/ВТО. Приобретение Украиной статуса члена ВТО

приведет к снижению ограничений для ее товаров на ми-

ровых рынках, расширению экспорта, повышению уровня

защиты внутреннего рынка. Это будет способствовать так-

же решению важнейшей стратегической задачи - вступ-

лению в ЕС, обязательным условием членства в котором

является членство в ГАТТ/ВТО.

30. Особенности нормативно-правовых

источников ВЭД

Основой правового регулирования ВЭД является Кон-

ституция Украины, в частности, ряд ее положений, непо-

средственно относящихся к ВЭД. Это, например, ст.18, за-

крепляющая принцип взаимовыгодного сотрудничества

с членами международного сообщества.

Согласно ст. 92 Конституции основы ВЭД определяют-

ся исключительно законами Украины. Среди законов сле-

дует прежде всего отметить специальный систематизиро-

ванный закон, регулирующий ВЭД, - Закон от 16.04.91 г.

<О внешнеэкономической деятельности>. Наряду с ним

действует ряд законов с еще большей специализацией, на-

пример Закон от 19.03.96 г. <О режиме иностранного ин-

вестирования>. В законодательство о ВЭД входят и зако-

ны, регулирующие смежные с ВЭД отношения, например

Таможенный кодекс Украины, и отдельные нормы зако-

нов, например ст.16 Закона от 07.02.91 г. <О предприни-

мательстве> , согласно которой закреплено равенство прав

и обязанностей иностранных граждан и лиц без граждан-

ства и граждан Украины при осуществлении предприни-

мательской деятельности на территории Украины, если иное

не предусмотрено законодательными актами Украины.

271

Значительный удельный вес в законодательстве о ВЭД

имеют указы Президента Украины, например. Указ от

07.11.94 г. № 659 <Об учете отдельных видов внешнеэко-

номических договоров (контрактов)>, и акты Кабинета Ми-

нистров Украины, например, постановление от 31.08.98 г.

№ 1354 <Об Украинской классификации товаров внеш-

неэкономической деятельности>. Нормативно-правовое ре-

гулирование ВЭД характерно и тем, что осуществляется

с помощью значительного массива актов ведомственного

характера, в частности, актов бывшего Министерства внеш-

них экономических связей и торговли Украины, Мини-

стерства экономики Украины, Государственной таможен-

ной службы Украины и др.

Особенностью является также широкое применение

в качестве источников правового регулирования между-

народных договоров Украины специфической группы

норм, именуемой ?ех тегсаєог?а, и иных международно-

правовых норм (в т.ч. рекомендательного характера). Нор-

мативное регулирование сочетается с таким важным ис-

точником права, как практика международного коммер-

ческого арбитража. Наконец, источником права может

служить зарубежное законодательство и зарубежная су-

дебная практика, поскольку права и обязанности сторон

внешнеэкономического соглашения определяются правом

места его заключения, если стороны не согласовали иное;

права и обязанности сторон определяются правом стра-

ны, избранной сторонами (ст.6 Закона о ВЭД).

31. Международно-правовое регулирование

экономической деятельности

Международные договоры - важнейший правовой ис-

точник в сфере ВЭД. При этом следует учитывать, что

в силу Конституции Украины (ст.9) и Закона от 22.12.93 г.

<О международных договорах Украины>, если Верховной

Радой Украины договору придан обязательный характер,

он являются неотъемлемой частью законодательства Ук-

раины, а международные договоры, при условии их рати-

фикации законами Украины, имеют высшую юридическую

силу по сравнению с законами Украины (кроме Консти-

туции).

272

К международным договорам в сфере ВЭД относятся

прежде всего заключенные Украиной со многими страна-

ми двусторонние договоры по торгово-экономическим, ин-

вестиционным и налоговым вопросам (например, Согла-

шение между Украиной и Швейцарской Конфедерацией

о торговом и экономическом сотрудничестве от 20.07.95 г.,

Соглашение между Правительством Украины-и Прави-

тельством Российской Федерации о свободной торговле

от 24.06.93 г.. Соглашение между Правительством Ук-

раины и Правительством Республики Казахстан о прин-

ципах сотрудничества в нефтегазовых отраслях от

09.07.96 г.. Конвенция между Правительством Украины

и Правительством США об устранении двойного налого-

обложения и предупреждении налоговых уклонений в час-

ти налогов на доходы и капитал от 04.03.94 г.).

Велика роль многосторонних договоров с участием

Украины (например. Международное соглашение по са-

хару от 20.03.92 г.). Особое место занимают многосто-

ронние договоры стран - участниц Содружества Неза-

висимых Государств (СНГ), например, еще в целом не

вступившее в силу Соглашение о создании зоны свобод-

ной торговли от 15.04.94 г. (Украина ратифицировала

Соглашение и Протокол к нему 06.10.99 г.).

Важнейшими для регулирования сферы ВЭД являют-

ся ряд положений универсального по своему характеру

Соглашения о партнерстве и сотрудничестве между Ук-

раиной и Европейским Союзом от 16.06.94 г., вступив-

шего в силу 01.03.98 г. Например, в соответствии с этим

соглашением Украина, не являясь членом Генерального

соглашения по тарифам и торговле, обязалась применять

во взаимоотношениях с субъектами хозяйственной дея-

тельности стран - членов ЕС некоторые положения ГАТТ.

Следует иметь в виду, что ряд договоров, заключенных

Украинской ССР, и договоров, заключенных СССР, про-

должают действовать в силу правопреемства Украины (на-

пример, Международная конвенция по безопасным кон-

тейнерам от 02.12.72 г., ратифицированная бывшим СССР

20.07.76 г.).

Определенную роль в регулировании играют нормы ме-

ждународных организаций, в частности - экономических.

Украина, являясь членом ряда таких организаций, обяза-

на, естественно, руководствоваться принимаемыми в их

рамках нормами. Примером может служить Руководство

273

по регулированию прямых иностранных инвестиций, ут-

вержденное Комитетом по развитию Всемирного Банка

"21.09.92 г. (членство Украины в организациях - участ-

ницах Группы Всемирного Банка подтверждено Законом

Украины от 03.06.92 г.). Закрепленный в Руководстве

принцип недискриминации инвесторов получил опреде-

ленное отражение в Законе от 17.02.2000 г. <Об устране-

нии дискриминации в налогообложении субъектов пред-

принимательской деятельности, созданных с использова-

нием имущества и денежных средств отечественного

происхождения >.

32. <Мягкое право> и ?ех тегса?ог?а

Большую роль в правовом регулировании играет так

называемое <мягкое право> - международные обычаи и

другие применяемые в международной практике прави-

ла, не закрепленные в виде обязывающих норм. Эти нор-

мы, вместе с тем, нередко используются в международной

правоприменительной практике в сфере торговли. Транс-

формируясь в судебные или арбитражные решения, они

приобретают в конкретных случаях обязательный харак-

тер. В конечном счете, они могут трансформироваться на

национальном уровне в обязательные в силу внутренне-

го законодательства. Так, Указом Президента Украины

от 04.10.94 г. № 566 установлено, что расчеты по внешне-

экономическим договорам (контрактам), заключенным

субъектами предпринимательской деятельности Украи-

ны всех форм собственности, предметом которых явля-

ются товары (работы, услуги), осуществляются в соответ-

ствии с Унифицированными правилами и обычаями для

документарных аккредитивов и Унифицированными пра-

вилами по инкассо Международной торговой палаты.

<Мягким правом> в сфере международной торговли и

инвестиций является правовая система, чаще всего на-

зываемая'?ех тегса?ог?а (<торговое право>), под кото-

рой в теории подразумевают обособленную от националь-

ных систем права совокупность юридических норм, рег-

ламентирующих внешнеэкономические операции, которая

возникла в результате распространения элементов само-

регуляции в деятельности участников международного

торгового оборота. В современных условиях этот фено-

274

мен отражает процесс глобализации права в одном из его

наиболее интернационализированных сегментов - регу-

лировании международной торговли и инвестиций. В оп-

ределенной степени этот феномен является обосновани-

ем концепции существования права независимо от госу-

дарства, альтернативой традиционному коллизионному ме-

тоду правового регулирования международных отношений.

В научной литературе и практике к источникам ?ех

тегса?ог?а причисляют, в основном, международные тор-

говые обычаи, общепризнанные принципы права, типовые

(модельные) законы, типовые проформы и типовые кон-

тракты, рекомендательные документы международных ор-

ганизаций, практику международного коммерческого ар-

битража, доктринальные положения и др. К ним отно-

сятся, например, своего рода кодексы торговых обычаев,

такие, как Принципы международных коммерческих до-

говоров, разработанные Международным институтом ко-

дификации частного права (УНИДРУА), Международные

правила по унифицированному толкованию торговых тер-

минов (ИНКОТЕРМС), разработанные Международной тор-

говой палатой, разработанные под эгидой Европейской эко-

номической комиссии ООН типовые контракты и про-

формы для экспортных поставок и монтажа машинного

оборудования за границей, экспортно-импортной купли-

продажи потребительских товаров длительного пользо-

вания и других металлоизделий серийного производства,

типовые контракты различных международных ассоциа-

ций, например широко применяющаяся на практике ти-

повая форма соглашения по поставкам, разработанная Ор-,

ганизацией по координации европейской металлообраба-

тывающей промышленности (ОРГАЛИМ). Сюда можно от-

нести и типовые документы, разрабатываемые Комиссией

ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

33. Налогообложение субъектов ВЭД

Налогообложение субъектов ВЭД осуществляется в со-

ответствии с законодательством Украины о налогообло-

жении. Принципы налогообложения установлены Зако-

ном от 25.06.91 г. <О системе налогообложения>. Кроме

того, особые принципы налогообложения субъектов ВЭД

определены ст. 11 Закона о ВЭД:

275

установление ставок налогов Верховной Радой Ук-

раины;

установление уровня налогообложения, исходя из не-

обходимости достижения и поддержания самоокупаемо-

сти и самофинансирования субъектов ВЭД и с целью без-

дефицитности платежного баланса Украины;

гарантирование государством стабильности количест-

ва видов и размера налогов на срок не менее 5 лет;

запрещение устанавливать другие налоги, кроме утвер-

жденных Верховной Радой Украины;

ставки налогов являются одинаковыми для всех субъ-

ектов ВЭД и определяются по товарному признаку: для

одного и того же товара действует единая ставка налога;

поощрение экспорта готовой продукции.

Субъекты ВЭД облагаются налогами на общих осно-

ваниях. Однако наряду с этим существуют правила на-

логообложения, отражающие специфику ВЭД: экспорт-

но-импортные операции, инвестирование из-за рубежа,

выплата доходов иностранным субъектам хозяйствен-

ной деятельности и др. Кроме того, при ввозе (пересыл-

ке) в Украину гражданином от обложения НДС и акциз-

ным сбором, а также таможенной пошлиной освобожда-

ются товары стоимостью не более 200 евро, а единичный

неделимый предмет - стоимостью не более 300 евро (по-

становление Кабинета Министров Украины от 27.08.96 г.

№ 1010). Также не облагаются таможенными платежами

товары при поставке их в так называемые <беспошлин-

ные> магазины розничной торговли (их называют также

магазинами <аи?у Ггее>), расположенные в зонах таможен-

ного контроля (отечественные товары облагаются при этом

налогом на добавленную стоимость по нулевой ставке).

34. Единый сбор и таможенная пошлина

(общая характеристика)

При экспортно-импортных операциях уплачивается

единый сбор (Закон от 04.11.99 г., постановление Каби-

нета Министров Украины от 15.0,6.99 г. № 1034). Еди-

ный сбор состоит из сборов за осуществление таможенно-

го, санитарного, ветеринарного, фитосанитарного, радиоло-

гического и экологического контроля, а также платы за

276

проезд транспортных средств и других самоходных ма-

шин и механизмов по автомобильным дорогам Украи-

ны. Сбор взимается одноразово и по единому платежно-

му документу при транзите, ввозе и вывозе груза в пунк-

тах пропуска через государственную границу Украины.

Обложению сбором подлежит: грузовая партия в одном

дорожном транспортном средстве, железнодорожном ва-

гоне, большегрузном контейнере. Ставки сборов устанав-

ливаются Кабинетом Министров Украины. Так, за тамо-

женное оформление товаров при таможенной стоимости

более 1000 долларов США взимается таможенный сбор

в размере 0,2 процента таможенной стоимости товаров,

но не более эквивалента 1000 долларов США (постанов-

ление Кабинета Министров Украины от 27.01.97 г. № 65

<О ставках таможенных сборов>),

При экспортно-импортных операциях в Украине, как

и во всех странах, таможней взимается таможенная по-

шлина - налог на товары (другие предметы) при пересе-

чении ими таможенной границы.В Украине применяют-

ся следующие виды таможенной пошлины:

адвалерная, начисляемая в процентах к таможенной

стоимости облагаемых пошлиной товаров;

специфическая, начисляемая в установленном денеж-

ном размере на единицу товара;

комбинированная, объединяющая оба этих вида обло-

жения таможенной пошлиной.

Как правило, таможенная пошлина взимается при вво-

зе (импорте) товара в страну. Ставки импортной пошли-

ны установлены в соответствии с Законом от 05.02.92 г.

<О Едином таможенном тарифе>. Декретом Кабинета Ми-

нистров Украины от 11.01.93 г. № 4-93 *0 Едином тамо-

женном тарифе Украины>, международными договорами

Украины. Полномочия вносить изменения и дополнения

в ставки таможенной пошлины делегированы Кабинету

Министров Украины. Единый таможенный тариф Ук-

раины как систематизированный свод ставок таможен-

ной пошлины базируется на международно-признанных

нормах и развивается в направлении максимального со-

ответствия общепринятым в международной практике

принципам и правилам таможенного дела. Ставки еди-

ны для всех субъектов ВЭД, за исключением случаев, ко-

торые могут быть предусмотрены законами Украины и

ее международными договорами.

277

Ввозная таможенная пошлина дифференцируется. В со-

ответствии со ст.8 Закона <О Едином таможенном тари-

фе> по отношению к товарам происхождением из госу-

дарств, входящих вместе с Украиной в таможенные сою-

зы или создающих с ней специальные таможенные зоны,

и в случае установления какого-либо специального пре-

ференциального таможенного режима в соответствии с ме-

ждународными договорами с участием Украины приме-

няются преференциальные ставки ввозной пошлины. Вме-

сте с тем, следует принять во внимание, что Украина пока

не участвует в таможенных союзах и в международных

специальных таможенных зонах.

К товарам происхождением из определенных стран

или экономических союзов применяются льготные став-

ки таможенной пошлины, в зависимости от наличия тор-

гово-экономических соглашений Украины с соответствую-

щими странами происхождения товаров о предоставле-

нии режима наибольшего благоприятствования или

национального режима (Закон от 03.04.97 г. <О внесе-

нии изменений в некоторые законодательные акты по

вопросам обложения ввозной таможенной пошлиной то-

варов и других предметов, ввозимых на таможенную тер-

риторию Украины>). Такие соглашения заключены в от-

ношении более чем 50 государств, среди которых - наи-

более развитые страны мира (за исключением США,

соответствующее соглашение с которыми фактически не

действует в полном объеме, а также Японии).

К товарам происхождением из остальных стран при-

меняются полные (общие) ставки ввозной пошлины.

Страной происхождения товаров считается страна, где

товары были полностью произведены или подвергнуты дос-

таточной переработке или обработке. Полностью произве-

денными в данной стране считаются следующие товары:

полезные ископаемые, добытые в пределах ее террито-

рии или экономической зоны;

растительная продукция, выращенная на ее почве;

живые животные, выращенные в ней;

продукция, полученная в ней от живых животных; про-

изведенная в ней продукция охотничьего, рыболовного и

морского промысла;

продукция морского промысла, добытая или произве-

денная в Мировом океане судами данной страны, а также

судами, арендованными (зафрахтованными) ею;

278

вторичное сырье и отходы, являющиеся результатом

производственных и иных операций, осуществляемых в дан-

ной стране;

товары, произведенные в данной стране исключитель-

но из вышеуказанной продукции.

Переработка или обработка товаров в данной стране

считается достаточной, если:

товары классифицируются по Гармонизированной сис-

теме описания и кодирования товаров (ГС) в тарифной

позиции иной, чем материалы или изделия, происходя-

щие из третьих стран и использованные для их изготов-

ления;

в стоимости товаров доля добавленной стоимости со-

ставляет не менее 50 процентов.

Не могут признаваться в качестве достаточной перера-

ботки товаров следующие технологические операции:

по сохранению товаров во время их хранения или

транспортировки;

подготовка товаров к продаже и транспортировке (дроб-

ление партии, формирование отправок, сортировка и пе-

реупаковка);

простые сборочные операции;

смешивание товаров (компонентов) без придания по-

лученной продукции характеристик, существенно отли-

чающих ее от исходных составляющих.

Поскольку государства заинтересованы в экспорте го-

товых изделий, продукции, в практике экспортная пошли-

на предусматривается, как правило, на сырьевые товары.

Так, в Украине установлена экспортная пошлина на жи-

вой скот и кожевенное сырье, кроме товаров собственного

производства сельскохозяйственных производителей-юри-

дических лиц (Закон от 07.05.96 г.). При вывозе из Ук-

раины товаров в количестве, составляющем товарную пар-

тию, граждане уплачивают таможенную пошлину (Закон

от 05.05.96 г.). При этом товарной партией считаются

товары одного или разных наименований на сумму, экви-

валентную 100000 евро.

На отдельные товары может устанавливаться сезон-

ная ввозная и вывозная таможенная пошлина на срок не

более 4 месяцев.

В отдельных случаях при ввозе на таможенную терри-

торию Украины и вывозе за пределы этой территории

товаров независимо от других видов таможенных пошлин

279

могут применяться специальная, антидемпинговая и ком-

пенсационная таможенные пошлины.

Специальная таможенная пошлина применяется:

как способ защиты украинских производителей;

как способ защиты национального товаропроизводи-

теля в случае, когда товары ввозятся в Украину в таких

объемах или на таких условиях, которые причиняют или

угрожают причинить значительный ущерб национально-

му товаропроизводителю;

как предупредительная мера в отношении участников

ВЭД, нарушающих национальные интересы в сфере ВЭД;

как меры в ответ на дискриминационные или недру-

жественные действия иностранных государств, таможен-

ных союзов и экономических группировок, которые огра-

ничивают осуществление законных прав и интересов субъ-

ектов ВЭД или ущемляют интересы Украины.

Антидемпинговая пошлина применяется:

в соответствии с Законом Украины от 22.12.98 г.

<О защите национального товаропроизводителя от дем-

пингового импорта> в случае ввоза в Украину товаров,

являющихся объектом демпинга, который причиняет

ущерб национальному товаропроизводителю;

в случае вывоза из Украины товаров по цене сущест-

венно более низкой, чем цены других экспортеров подоб-

ных или непосредственно конкурирующих товаров, если

такой вывоз причиняет ущерб.

Компенсационная таможенная пошлина применяется:

в соответствии с Законом Украины от 22.12.98 г.

<О защите национального товаропроизводителя от субси-

дированного импорта> в случае ввоза в Украину товаров,

являющихся объектом субсидированного импорта, кото-

рый причиняет ущерб национальному товаропроизводи-

телю;

в случае вывоза из Украины товаров, для производст-

ва, переработки, продажи, транспортирования, экспорта или

потребления которых прямо или косвенно предоставля-

лась субсидия, если такой вывоз причиняет ущерб.

Особые виды пошлин применяются на основании ре-

шений о применении антидемпинговых, компенсацион-

ных или специальных мер, принятых в соответствии с ука-

занными законами, а также Законом Украины от

22.12.1998 г. <О применении специальных мер в отноше-

нии импорта в Украину>.

280

Начисление таможенной пошлины на товары, подле-

-жащие обложению таможенной пошлиной, осуществля-

ется на базе их таможенной стоимости, т.е. цены, которая

фактически уплачена или подлежит уплате за них на мо-

мент пересечения таможенной границы Украины. При

определении таможенной стоимости в нее включаются це-

на товара, указанная в счете-фактуре, а также следующие

фактические расходы:

на транспортировку, погрузку, разгрузку, перегрузку и

страхование до пункта пересечения таможенной грани-

цы Украины;

комиссионное и брокерское вознаграждение;

плата за использование объектов интеллектуальной соб-

ственности, которая относится к данным товарам и кото-

рую должен оплатить импортер (экспортер) прямо или

косвенно в качестве условия их ввоза (вывоза).

При явном несоответствии заявленной таможенной

стоимости товаров стоимости, определяемой по указан-

ным правилам, либо в случае невозможности ее провер-

ки таможенные органы Украины определяют таможен-

ную стоимость последовательно на основе цены на иден-

тичные товары и цены на подобные товары, действующих

в ведущих странах - экспортерах данных товаров.

35. Освобождение от уплаты таможенной

пошлины и снижение ее ставок

От уплаты таможенной пошлины освобождаются:

транспортные средства, осуществляющие регулярные

международные перевозки грузов, багажа и пассажиров, а

также предметы материально-технического снабжения и

снаряжения, топливо, продовольствие и другое имущест-

во, необходимое для их нормальной эксплуатации на вре-

мя нахождения в пути, в пунктах промежуточной оста-

новки, или приобретенные за границей в связи с ликвида-

цией аварии (поломки) данных транспортных средств;

предметы материально-технического снабжения и сна-

ряжения, топливо, сырье для промышленной переработки,

продовольствие и другое имущество, вывозимые за преде-

лы таможенной территории Украины для обеспечения

производственной деятельности украинских и арендован-

281

ных (зафрахтованных) украинскими предприятиями и ор-

ганизациями судов, ведущих морской промысел, а также

продукция их промысла, ввозимая на таможенную терри-

торию Украины;

валюта Украины, иностранная валюта и ценные бу-

маги;

товары и иные предметы, подлежащие обращению в соб-

ственность государства в случаях, предусмотренных зако-

нами Украины;

товары и иные предметы, оказавшиеся вследствие по-

вреждения до пропуска их через таможенную границу

Украины непригодными к использованию в качестве из-

делий или материалов;

предметы, ввозимые в Украину для официального я

личного пользования или вывозимые за границу органи-

зациями и лицами, которые в соответствии с междуна-

родными договорами Украины и законами Украины поль-

зуются правом беспошлинного ввоза в Украину и беспо-

шлинного вывоза из Украины таких предметов;

товары и иные предметы, происходящие с таможенной

территории Украины и ввозимые обратно на эту террито-

рию без обработки или переработки, а также товары и

иные предметы иностранного происхождения, вывозимые

обратно за пределы таможенной территории Украины без

обработки или переработки;

ввозимые обратно на таможенную территорию Украи-

ны товары, происходящие с иной территории, которые были

оплачены пошлиной при первоначальном ввозе на тамо-

женную территорию Украины и временно вывозились за

ее пределы;

вывозимые обратно за пределы таможенной террито-

рии Украины товары, происходящие с этой территории,

оплаченные пошлиной при первоначальном вывозе за пре-

делы таможенной территории Украины и временно вве-

зенные на эту территорию;

товары (кроме подакцизных), импортируемые всеукра-

инскими и международными объединениями граждан, по-

страдавших вследствие Чернобыльской катастрофы, в ус-

тавной деятельности которых предусмотрено предостав-

ление социальной и медицинской помощи пострадавшим

вследствие Чернобыльской катастрофы, предприятиями

и организациями, учредителями которых являются эти

объединения, при условии, что лица, пострадавшие вслед-

282

ствие Чернобыльской катастрофы, составляют не менее

75 процентов общей численности членов объединения и

работающих на этих предприятиях;

в период до 01.01.2005 г. при ввозе на таможенную

территорию Украины некоторых определяемых в специ-

альном перечне товаров, используемых для строительст-

ва судов некоторыми предприятиями судостроительной

промышленности, если такие товары не производятся пред-

приятиями на территории Украины или те, которые про-

изводятся, не отвечают сертификационным требованиям

международных классификационных обществ или тре-

бованиям заказчиков судов, определенным условиями

контрактов;

документы, присылаемые в рамках международного

документооборота в библиотеки Украины, определяемые

в специальном перечне;

товары, ввозимые на таможенную территорию Украи-

ны в соответствии с законодательством в рамках специ-

ального режима инвестиционной и инновационной дея-

тельности некоторых технологических парков;

товары и другое имущество, ввозимые на таможенную

территорию Украины, предназначенные для выполнения

соглашения о разделе продукции, а также продукция, вы-

возимая инвестором из Украины в соответствии с Зако-

ном Украины от 14.09.99 г. < О соглашениях о разделе

продукции>;

товары, экспортируемые субъектами предприниматель-

ской деятельности в пределах полученных ими квот или

по межправительственным соглашениям, государствен-

ным контрактам, государственным заказам в объемах,

утвержденных правительством (Декрет Кабинета Мини-

стров Украины от 12.01.93 г. № 6-93);

товары в иных случаях, предусмотренных законода-

тельством Украины (операции с давальческим сырьем,

иностранное инвестирование, гуманитарная помощь и др.)

и международными договорами Украины (договоры о сво-

бодной торговле, о производственной кооперации стран

СНГ, о предоставлении Украине международной техниче-

ской помощи правительствами США, Канады, Швеции, Ко-

миссией ЕС и др.)

Допускается снижение ставок таможенной пошлины

при ввозе на таможенную территорию Украины и вывозе

за пределы этой территории товаров и иных предметов:

283

отремонтированных и ранее ввезенных на таможен-

ную территорию Украины или вывезенных за пределы /

этой территории;

поврежденных до пропуска их через таможенную гра-

ницу Украины, но пригодных к использованию в качест-

ве изделий или материалов;

предметов детского ассортимента;

в других случаях, определяемых Кабинетом Минист-

ров Украины.

Беспошлинный ввоз и вывоз или льготное обложение

таможенной пошлиной товаров предусматривается в рам-

ках режима специальных таможенных зон (ст. 21 Закона

<О Едином таможенном тарифе>). Этот режим преду-

смотрен в большинстве создаваемых в Украине специ-

альных (свободных) экономических зон.

Допускается также установление преференций в виде

освобождения от обложения таможенной пошлиной, сни-

жения ставок пошлины или установления квот на префе-

ренциальный ввоз в отношении товаров, происходящих

из государств, образующих вместе с Украиной таможен-

ный союз или зону свободной торговли, и товаров, обра-

щающихся в приграничной торговле.

Товары, временно ввозимые на таможенную террито-

рию Украины и предназначенные к обратному вывозу за

ее пределы в установленные сроки в неизменном состоя-

нии или отремонтированном виде, а также товары, вре-

менно вывозимые за пределы таможенной территории Ук-

раины и предназначенные к обратному вывозу на эту тер-

риторию в установленные сроки в неизменном состоянии,

пропускаются через таможенную границу Украины без

уплаты таможенной пошлины. Сроки условно-беспошлин-

ного ввоза и вывоза определяются Таможенным кодек-

сом Украины.

Таможенная пошлина, уплаченная за товары, ввезен-

ные на таможенную территорию Украины для сборки, мон-

тажа, переработки или обработки с последующим обрат-

ным вывозом в течение одного года, может быть полно-

стью или частично возвращена собственнику товаров при

их вывозе за пределы таможенной территории Украины

и предъявлении свидетельств об использовании этих то-

варов для вышеуказанных целей.

Таможенная пошлина начисляется таможенным ор-

ганом в соответствии с положениями законодательства,

284                           !                1

действующего на день представления таможенной декла-

рации, уплачивается в валюте Украины и вносится в гос-

бюджет. Сумма излишне взысканной таможенной пошли-

ны подлежат возврату собственнику товаров по его тре-

бованию в течение одного года с момента таможенного

оформления. Таможенная пошлина, не уплаченная в сро-

ки, на которые были предоставлены отсрочка и рассрочка

уплаты, а равно не уплаченная в результате других дейст-

вий, повлекших ее недобор, взыскивается по распоряже-

нию таможенных органов Украины в бесспорном поряд-

ке. Своевременно не уплаченная таможенная пошлина

взыскивается за все время задолженности бюджету с на-

числением пени в размере 0,2 процента суммы недоимки

за каждый день просрочки.

36. Налог на добавленную стоимость

и акцизный сбор

Налог на добавленную стоимость взимается в соот-

ветствии с Законом от 03.04.97 г. <О налоге на добавлен-

ную стоимость>. В сфере ВЭД этот налог имеет особое

значение для экспортно-импортных операций. Согласно

ст. 3.1.2 Закона об НДС объектом налогообложения яв-

ляются, в частности, ввоз (пересылка) товаров на тамо-

женную территорию Украины и получение работ (услуг),

предоставляемых нерезидентами, для их использования или

потребления на таможенной территории Украины, в том

числе операции по ввозу (пересылке) имущества по дого-

ворам аренды (лизинга), залога и ипотеки. Плательщи-

ком налога выступает лицо, которое ввозит (пересыла-

ет) товары на таможенную территорию Украины или по-

лучает от нерезидента работы (услуги), за исключением

физических лиц, не зарегистрированных как плательщи-

ки налога, в случае, когда такие физические лица ввозят

(пересылают) товары (предметы) в объемах, которые не

подлежат налогообложению в соответствии с законода-

тельством.

Не являются объектом обложения НДС операции по

передаче основных фондов как вклада в уставный фонд

юридического лица для формирования его целостного иму-

щественного комплекса в обмен на эмитированные им

285

корпоративный права, в том числе при ввозе основных

фондов на таможенную территорию Украины (кроме по-

дакцизных товаров). Не являются объектом обложения

и операции по возврату основных фондов, ранее внесен-

ных в уставный фонд юридического лица в случае выхо-

да вкладчиков из числа учредителей или участников или

при ликвидации юридического лица, в том числе при их

ввозе на таможенную территорию Украины (кроме по-

дакцизных товаров) или вывозе за пределы таможенной

территории Украины. Под целостным имущественным

комплексом следует понимать активы, совокупность ко-

торых обеспечивает ведение отдельной предприниматель-

ской деятельности на постоянной и регулярной основе и

срок использования которых превышает 12 календарных

месяцев.

Ставка налога составляет 20 процентов от базы нало-

гообложения. Для товаров, которые ввозятся (пересыла-

ются) на таможенную территорию Украины, базой нало-

гообложения является договорная (контрактная) стои-

мость таких товаров, но не менее таможенной стоимости,

указанной в ввозной таможенной декларации с учетом

затрат на транспортировку, погрузку, разгрузку, перегруз-

ку и страхование до пункта пересечения таможенной гра-

ницы Украины, уплаты брокерских, агентских, комисси-

онных и других видов вознаграждений, связанных с вво-

зом (пересылкой) таких товаров, платы за использование

объектов интеллектуальной собственности, которые отно-

сятся к таким товарам, акцизного сбора, ввозной пошли-

ны, а также иных налогов, сборов (обязательных плате-

жей), включаемых в цену товаров (работ, услуг) в соответ-

ствии с законами Украины по вопросам налогообложения.

Полученная стоимость пересчитывается в гривни по ва-

лютному (обменному) курсу Национального банка Украи-

ны, который действовал на момент возникновения нало-

говых обязательств. Таким образом, при ввозе товаров

облагается, фактически, не добавленная, а вся стоимость

товара.

Для работ (услуг), выполняемых (предоставляемых) не-

резидентами на таможенной территории Украины, базой

налогообложения является договорная (контрактная) стои-

мость таких работ (услуг) с учетом акцизного сбора, а

также других налогов, сборов (обязательных платежей),

включаемых в цену продажи работ (услуг) в соответст-

286

вий с законами Украины по вопросам налогообложения.

Полученная стоимость пересчитывается в гривни по ва-

лютному (обменному) курсу Национально банка Украи-

ны, который действовал на момент возникновения нало-

говых обязательств.

От НДС освобождаются товары и услуги для собствен-

ных нужд дипломатических представительств, консуль-

ских учреждений иностранных государств и представи-

тельств международных организаций в Украине; некото-

рые товары для инвалидов, лекарственные средства;

товары, которые временно вывозились из Украины и пред-

назначены для их обратного ввоза в неизменном виде;

товары, ввозимые в соответствии с Ашгабадским согла-

шением от 23.12.1993 г. о производственной кооперации

стран СНГ, и некоторые другие товары (например, исполь-

зуемые для строительства и производственной деятель-

ности предприятий по производству автомобилей и зап-

частей к ним с денежной инвестицией, эквивалентной сум-

ме не менее 150 млн. долларов США).

При вывозе (экспорте) товаров из Украины они обла-

гаются НДС по нулевой ставке, что означает право экс-

портеров на возврат из бюджета сумм НДС, уплаченных

ими при приобретении товара (либо при приобретении

сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих и др.

для изготовления товара).

Товары, имортируемые в Украину, облагаются акциз-

ным сбором на основании декрета Кабинета Минист-

ров Украины от 26.12.92 г. № 18-92 <Об акцизном сбо-

ре> по ставкам, установленным Законами от 11.07.96 г.

<О ставках акцизного сбора и ввозной таможенной пошли-

ны на некоторые товары (продукцию)>, от 24.05.96 г.

<О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на неко-

торые транспортные средства> и от 07.05.96 г. <О став-

ках акцизного сбора и ввозной пошлины на спирт эти-

ловый и алкогольные напитки> и некоторыми другими

законами. Так, например, акцизный сбор на вина вино-

градные натуральные составляет 0,8 гривни за 1 литр,

в то время как таможенная пошлина составляет 2 евро

за 1 литр.

Объектом обложения акцизным сбором является ог-

раниченный круг подакцизных товаров: алкогольные на-

питки, этиловый спирт, пиво, табачные изделия, бензины

специальные и моторные, дистилляты, легковые автомо-

287

били и некоторые другие транспортные средства, ювелир-

ные изделия и некоторые другие товары. Базой налого-

обложения является таможенная стоимость импортируе-

мых товаров. Сбор не взимается: с подакцизных товаров,

непосредственно ввозимых предприятиями - производи-

телями подакцизных товаров для производства таких то-

варов; легковых автомобилей специального назначения

и некоторых других товаров (например, временно ввози-

мых в Украину, гуманитарной помощи и др.).

37. Налог на прибыль

Прибыль субъектов хозяйственной деятельности Ук-

раины от экспортно-импортных операций засчитывается

в их валовой доход и с учетом валовых расходов облага-

ется налогом на прибыль по правилам, предусмотренным

Законом Украины от 28.12.94 г. <О налогообложении

прибыли предприятий> (по общему правилу, ставка нало-

га составляет 30 процентов).

Что же касается иностранных субъектов хозяйствен-

ной деятельности, которые охватываются в налоговом за-

конодательстве более широким термином <нерезиденты>,

то их доходы с источником происхождения в Украине от

осуществления хозяйственной деятельности облагаются

налогом по особым правилам. Взимание налога проис-

ходит у источника доходов, т.е. путем его удержания ре-

зидентом (в т.ч. субъектом хозяйственной деятельности

Украины), осуществляющим в пользу нерезидента любую

выплату с дохода от осуществления хозяйственной дея-

тельности нерезидента в Украине. Под доходами нерези-

дента понимаются проценты, дивиденды, роялти, доходы

от совместной деятельности, арендная плата, брокерское,

комиссионное и агентское вознаграждение и любые иные

доходы. Вместе с тем, доходы в виде выручки от передачи

резиденту Украины товаров, работ или услуг не рассмат-

риваются как доходы, полученные нерезидентом от хо-

зяйственной деятельности в Украине, и, следовательно, не

облагаются налогом на прибыль (например, суммы, пере-

числяемые резидентом нерезиденту в оплату за поставку

продукции).

По общему правилу, доходы нерезидентов облагаются

налогом на репатриацию в размере 15 процентов от сум-

288

мы выплачиваемого дохода (и за счет этой суммы). Ис-

ключение составляют некоторые виды доходов, например:

доходы от инвестиций в облигации и казначейские обя-

зательства, которые облагаются по ставке 30 процентов;

доходы от фрахта транспортных средств, облагаемые по

ставке 6 процентов; доходы в виде дивидендов на корпо-

ративные права, эмитированные резидентами, которые об-

лагаются по ставке 15 процентов, но только в случае ре-

патриации доходов за рубеж.

Доходы нерезидента облагаются таким же образом и

тогда, когда нерезидент осуществляет хозяйственную дея-

тельность в Украине через свое постоянное представи-

тельство. В этом случае оно производит удержание нало-

га на доходы нерезидента и перечисление в бюджет. При

этом оно приравнивается с целью налогообложения к пла-

тельщику налога, осуществляющему свою деятельность

независимо от нерезидента. Постоянным представитель-

ством нерезидента в Украине считается постоянное ме-

сто деятельности, через которое полностью или частично

осуществляется хозяйственная деятельность нерезидента

на территории Украины, К постоянным представительст-

вам, в частности, относятся место управления, филиал, офис,

завод, фабрика, мастерская, шахта, нефтяная или газовая

скважина, карьер либо иное место разведки или добычи

полезных ископаемых. С целью налогообложения к по-

стоянным представительствам приравниваются резиден-

ты, имеющие полномочия действовать от имени нерези- '

дента, что влечет за собой возникновение у нерезидента

гражданских прав и обязанностей (заключать договоры

(контракты) от имени нерезидента; содержать (сохранять)

запасы товаров, принадлежащих нерезиденту, из числа ко-

торых осуществляется поставка товаров от имени нере-

зидента, кроме нерезидентов, имеющих статус склада та-

можни).

В таком же порядке, что и постоянные представитель-

ства нерезидентов, удерживают и перечисляют налог на

доходы нерезидентов резиденты, предоставляющие агент-

ские, доверительные, комиссионные и другие подобные ус-

луги по продаже или приобретению товаров (работ, услуг)

ва счет и в пользу нерезидента.

Особую роль в налогообложении доходов нерезиден-

тов играют заключенные Украиной двусторонние догово-

Гоб устранении двойного налогообложения (с учетом

289

правопреемства СССР, таких действующих договоров на-

считывается более 40). В частности, этими договорами, как

правило, предусматривается оговорка о брокере, комис-

сионере или каком-либо ином агенте с независимым ста-

тусом, не осуществляющем своей деятельности полиостью

от имени нерезидента. Деятельность нерезидента через

такого агента не рассматривается как деятельность через

постоянное представительство. Многими из договоров об

устранении двойного налогообложения предусматривают-

ся ставки налога на репатриируемые пассивные доходы

(дивиденды, проценты, роялти) более низкие, чем уста-

новлены действующим законодательством Украины (так,

по Соглашению с Ираном ставка налога не может превы-

шать 10 процентов, а по соглашению с Кипром, заключен-

ному еще бывшим СССР, - 0 процентов). Кроме того, ус-

танавливается правило, согласно которому обложение осу-

ществляется только в одной из договаривающихся стран.

38. Таможенное регулирование

Правовое регулирование таможенного дела включает

широкий круг вопросов, которые в большинстве своем име-

ют отношение к сфере ВЭД. Таможенное законодательст-

во - обширная отрасль, представленная нормативными

актами различного уровня: от международных договоров

(например. Конвенция о создании Совета Таможенного Со-

трудничества 1950 г., Таможенная конвенция о междуна-

родной перевозке грузов с применением книжки МДП

1975 г.) до приказов Государственной таможенной служ-

бы Украины. Важнейшим из актов таможенного законо-

дательства является Таможенный кодекс Украины.

Таможенная территория включает территорию Украи-

ны, в т.ч. искусственные острова, установки, сооружения,

создаваемые в экономической (морской) зоне Украины.

Границы таможенной территории Украины образуют та-

моженную границу Украины. Таможенная граница сов-

падает с государственной границей Украины, за исключе-

нием границ специальных таможенных зон. Непосредст-

венное осуществление таможенного дела возлагается на

таможенные органы Украины, система которых, в свою

очередь, состоит из Государственной таможенной службы

Украины, региональных таможен, таможен, специализи-

290

рованных таможенных управлений и организаций учре-

ждений и учебных заведений. Так, специализированным

таможенным органом является таможенная стража, про-

тиводействующая попыткам перемещения грузов в объ-

езд таможенных пунктов пропуска.

Важнейшее звено системы таможенных органов - та-

можни - располагаются как на таможенной границе, так

и в других районах таможенной территории Украины.

Каждая внутренняя таможня действует на определенной

ей территории. Субъекты ВЭД, находящиеся на этой тер-

ритории, должны для осуществления внешнеэкономиче-

ских операций зарегистрироваться (аккредитоваться) в со-

ответствующей таможне. Товары и другие предметы пе-

ремещаются через таможенную границу Украины под

таможенным контролем, который осуществляется с це-

лью обеспечения порядка перемещения через таможен-

ную границу товаров и других предметов путем провер-

ки документов, необходимых для такого контроля, тамо-

женного досмотра (досмотра транспортных средств, товаров,

личного досмотра), передосмотра, учета предметов, пере-

мещаемых через таможенную границу Украины, и в дру-

гих формах, не противоречащих законам Украины. На-

пример, на транспортные средства, помещения, емкости и

другие места, где находятся или могут находиться товары

и другие предметы, подлежащие таможенному контролю,

таможней могут быть наложены пломбы, печати и другие

таможенные обеспечения. Таможенный контроль осуще-

ствляется в отведенных для этого зонах таможенного кон-

троля. Вместе с тем, в некоторых случаях товары пребы-

вают под таможенным контролем, находясь вне этой зо-

ны, например, на протяжении всего периода временного

вывоза товаров из Украины, временного ввоза в Украину

и транзита товаров через ее территорию.

Перемещение через таможенную границу товаров под-

лежит таможенному оформлению, которое осуществля-

ют должностные лица таможни в местах нахождения та-

можен. В случае отказа в пропуске через таможенную!

границу Украины товаров и других предметов, таможня

обязана давать заинтересованным лицам исчерпывающие

разъяснения требований таможенного оформления, выпол-

нение которых обеспечивает возможность такого пропус-

ка. Транспортные средства, товары и другие предметы под-

лежат в случаях, определяемых Государственной таможен-

291

ной службой Украины, обязательному декларированию та-

можням Украины путем устного или письменного заяв-

ления по установленной форме точных данных о цели

перемещения товаров через таможенную границу и о са-

мих товарах, а также любых данных, необходимых для

таможенного контроля и таможенного оформления. Дек-

ларирование осуществляется непосредственно собствен-

ником (либо по его поручению - отправителем или по-

лучателем товара) или на основе договора - другими

предприятиями, допущенными таможней к декларирова-

нию (таможенный брокер, экспедитор, перевозчик). Такой

допуск осуществляется путем выдачи предприятию по

его заявлению свидетельства о признании его декларан-

том. Свидетельство может быть отозвано таможней в слу-

чае нарушения обязанностей декларанта, нарушения прав

других предприятий или интересов государства, соверше-

ния правонарушений и др.

Перемещение через таможенную границу товаров осу-

ществляется в местах расположения таможен. Пропуск

товаров через таможенную границу осуществляется в це-

лях:

свободного использования на таможенной территории

Украины или за ее пределами;

временного ввоза на таможенную территорию Украи-

ны или временного вывоза;

транзита через территорию Украины.

Для свободного использования (в целях реализации и

др.) товары пропускаются при условии уплаты таможен-

ных платежей, предусмотренных законодательством, и

представления основания, предусмотренного законодатель-

ством (например, импортной или экспортной лицензии).

Товары могут быть заявлены для свободного-использова-

ния и в тех случаях, когда они были временно ввезены на

таможенную территорию Украины или вывезены, а так-

же в период их хранения под таможенным контролем на

территории Украины. Временный ввоз или вывоз товаров

разрешается на срок до одного года для хозяйственной,

научной, гуманитарной и других видов деятельности под

обязательство об обратном вывозе или ввозе без каких-

либо изменений (кроме естественного износа товаров).

Поскольку таможенное оформление товаров осущест-

вляется, как правило, во внутренних таможнях, законода-

тельством устанавливаются специальные правила пере-

292

возки товаров между таможнями, правила осуществления

контроля за доставкой товаров в таможни назначения,

в т.ч. при транзите, а также правила хранения товаров до

их таможенного оформления. Так, на складах таможен

хранятся товары, не пропущенные при ввозе на таможен-

ную территорию Украины и не вывезенные за ее пределы,

а также товары, за которые при их ввозе не уплачены

причитающиеся таможенные платежи. В отличие от скла-

дов таможен, таможенные лицензионные склады откры-

ваются любыми лицами - собственниками складов, по-

лучившими лицензию Государственной таможенной служ-

бы Украины на право их эксплуатации. Таможенное

оформление товаров (в т.ч. уплата таможенных плате-

жей), находящихся на таком складе, осуществляется при

вывозе их за пределы склада.

Важнейшую роль в сфере таможенного регулирования

ВЭД играет классификация товаров в соответствии с Гар-

монизированной системой описания и кодирования това-

ров, принятой на основе Конвенции о ГС (Брюссель,

14.06.83 г.). Кроме этого, разработаны подробные вспо-

могательные публикации: Пояснения к Гармонизирован-

ной системе (Ехр?апаєогу Мо?еа ?о ?Ье Нагтоп?гео? Зув?ет),

состоящие из 4-х томов общим объемом 1620 страниц, и

Алфавитный указатель к Гармонизированной системе опи-

сания и кодирования товаров и к Пояснениям к ней

(А?рЬаЬеє?са? ?пйех єо ?пе Нагтоп?гес? Соттоа??у

Вевсг?р??оп апй СоД?пе буз?ет апа ??в Ехр?апаєогу Мо?ез),

состоящий из двух томов общим объемом 1120 страниц.

На ГС, а также на Комбинированной системе, применяе-

мой в Европейском Союзе, построен государственный клас-

сификатор ДК 017-98 <Украинская классификация това-

ров внешнеэкономической деятельности>. В классифика-

торе содержится номенклатура всех товаров, материалов,

сырья. Каждому товару присвоен международный циф-

ровой код, что значительно облегчает таможенный учет,

оформление товаров и их налогообложение. Так, на осно-

ве ГС построен Единый таможенный тариф Украины.

Помимо указанной классификации, с 01.10.97 г. дейст-

вует государственный классификатор услуг внешнеэко-

номической деятельности Украины, однако в таможен-

ном деле он не применяется, поскольку услуги не подле-

жат таможенному оформлению.

293

39. Валютное регулирование

Валютное регулирование в сфере ВЭД - это, прежде

всего, регулирование валютных операций. Декрет Каби-

нета Министров Украины от 19.02.93 г. .№ 15-93 <О систе-

ме валютного регулирования и валютного контроля> оп-

ределяет эти операции как операции, связанные с перехо-

дом права собственности на валютные ценности, за

исключением операций, осуществляемых между резиден-

тами в валюте Украины, операции, связанные с использо-

ванием валютных ценностей в международном обороте

как средства платежа, с передачей задолженности и дру-

гих обязательств, предметом которых являются валют-

ные ценности, а также операции, связанные с ввозом, вы-

возом, переводом и пересылкой на территорию Украины

и за ее пределы валютных ценностей. Под валютными

ценностями понимаются валюта Украины, платежные до-

кументы и другие ценные бумаги, выраженные в валюте

Украины, иностранная валюта и банковские металлы (дра-

гоценные металлы и монеты из драгоценных металлов),

платежные документы и иные ценные бумаги, выражен-

ные в иностранной валюте или банковских металлах.

Примером валютных операций являются кредитные и

расчетные операции между субъектами ВЭД Украины и

иностранными субъектами хозяйственной деятельности.

Валютные операции охватываются сферой ВЭД и тогда,

когда их участником не является иностранный субъект

хозяйственной деятельности. Так, видом ВЭД являются

операции по приобретению, продаже и обмену валюты на

межбанковском валютном рынке (ст.4 Закона о ВЭД), при-

нимая во внимание, что эти операции могут осуществлять-

ся субъектами ВЭД через банки Украины. На практике

чаще всего объектом валютного регулирования в сфере

ВЭД выступают расчетные операции в иностранной валю-

те в рамках экспортно-импортных операций.

В соответствии с Классификатором иностранных ва-

лют, утвержденным Национальным банком Украины на

основе международной банковской практики, иностран-

ные валюты разделены на группы: свободно конверти-

руемые валюты, которые широко используются для осу-

ществления платежей по международным операциям и

продаются на главных валютных рынках мира (1 груп-

па), - к ним отнесены валюты западноевропейских стран,

США, Канады, Австралии и Японии; свободно конверти-

294

руемые валюты, которые не используются широко для осу-

ществления платежей по международным операциям и

не продаются на главных валютных рынках мира (2 груп-

па), - к ним отнесены валюты всех остальных стран, за

исключением стран с неконвертируемыми валютами; не-

конвертируемые валюты (3 группа), к которым отнесены,

например, валюты Азербайджана, Болгарии, Египта и др.

Во внешнеторговой практике применяются, главным об-

разом, валюты 1 группы. Что же касается расчетов по

экспортно-импортным операциям в национальной валю-

те Украины - гривне, то такие расчеты возможны лишь

с участием резидентов и нерезидентов Украины и с со-

блюдением особого порядка, предусмотренного Националь-

ным банком Украины, путем открытия в банке Украи-

ны корреспондентского счета банка страны того нерези-

дента, который принимает участие в расчетах (Положение

об открытии и функционировании в уполномоченных бан-

ках Украины счетов банков-корреспондентов в иностран-

ной валюте и в гривнях, утвержденное постановлением

НБУ от 26.03.98 г. № 18).

Наряду с возобновлением в 1998 г. обязательной про-

дажи 50 процентов поступлений в пользу резидентов-юри-

дических лиц иностранной валюты 1 группы были уста-

новлены исключения из этого правила. Так, например, не

подлежат такой продаже средства, перечисляемые на тер-

риторию Украины с целью осуществления инвестиций;

приобретаемые на межбанковском валютном рынке Ук-

раины для расчетов с нерезидентами; суммы поступле-

ний, полностью направляемые резидентами на погашение

обязательств по договорам международного лизинга; сред-

ства, поступившие в пользу резидентов-посредников по

договорам комиссии, поручения, консигнации или по

агентским соглашениям и подлежащие перечислению ре-

зидентам и нерезидентам (при этом резиденты-посред-

ники осуществляют обязательную продажу только в от-

ношении полученного от нерезидентов комиссионного воз-

награждения); суммы, поступающие транспортным

организациям и предприятиям связи от экспорта собст-

венных услуг и направляемые ими на эксплуатационные

расходы по обслуживанию их транспортных средств (пре-

доставление услуг связи) за пределами Украины, а также

поступающие рыболовецким судам и направляемые ими

на эксплуатационные расходы по обслуживанию этих су-

дов за пределами Украины. Основанием для отнесения

295

услуг к собственным услугам является сертификат Тор-

гово-промышленной палятм Украины (постановление НБУ

от 04.09.98 г. № 349).

40. Регулирование цен и тарифов

При осуществлении экспортных и импортных опера-

ций непосредственно или через внешнеэкономического по-

средника в расчетах с зарубежными партнерами приме-

няются контрактные (внешнеэкономические) цены, фор-

мирующиеся в соответствии с ценами и условиями

мирового рынка. Регулирование внутреннего ценообра-

зования на экспортную и импортную продукцию (услу-

ги) определяется Кабинетом Министров Украины (За-

кон от 03.12.90 г. <О ценах и ценообразовании>). Вме-

сте с тем, для сферы ВЭД, в т.ч. для экспортно-импортной

продукции (услуг), различаются договорные (контрактные)

и индикативные цены (Указ Президента Украины от

10.02.96 г. № 124/96). Договорные (контрактные) цены

в сфере ВЭД определяются субъектами ВЭД Украины на

договорных началах с учетом спроса и предложения, а

также других факторов, действующих на соответствую-

щих рынках на момент заключения внешнеэкономиче-

ских контрактов. В случаях, определенных в упомяну-

том Указе, контрактные цены определяются субъекта-

ми ВЭД в соответствии с индикативными ценами. Под

индикативными понимаются цены на товары, соответст-

вующие ценам, сложившимся или складывающимся на

соответствующий товар на рынке экспорта или импорта

на момент осуществления экспортной (импортной) опе-

рации с учетом условий поставки и условий осуществ-

ления расчетов, определенных действующим законода-

тельством Украины. Индикативные цены могут уста-

навливаться на товары:

в отношении экспорта которых применены антидем-

пинговые меры или начаты антидемпинговые расследо-

вания или процедуры в Украине или за ее пределами;

в отношении которых применяются специальные им-

портные процедуры (в соответствии со ст. 19 Закона о ВЭД);

в отношении экспорта которых установлен режим кво-

тирования и лицензирования;

в отношении экспорта которых установлены специаль-

ные режимы;

296

экспорт которых осуществляется в порядке ст.20 За-

кона о ВЭД (экспорт и импорт уполномоченными субъ-

ектами ВЭД вооружений, военной техники, наркотических

веществ и др.);

в других случаях во исполнение международных обя-

зательств Украины.

Индикативные цены устанавливаются Министерством

экономики Украины и не реже одного раза в месяц пуб-

ликуются в газете <Урядовий кур'ур>. Министерство и

уполномоченные им организации осуществляют разра-

ботку методик формирования индикативных цен и оп-

ределения их уровней, проведение официальных внеш-

неэкономических экспертиз, соответствующих тендеров,

конкурсов, а также обеспечивают методическое руково-

дство и предоставляют помощь по этим вопросам. Ин-

дикативные цены разрабатываются Министерством

экономикии уполномоченными им организациями на ба-

зе результатов анализа информации, полученной от та-

моженных, финансовых, статистических органов, банков-

ских, информационных и других учреждений и организа-

ций Украины, из иных источников. При этом учитывают-

ся стандарты качества товаров, действующие в Украине

и признанные в мировой практике, предусмотренные за-

конодательством Украины условия поставки и расче-

тов, состояние конъюнктуры внешних и внутренних рын-

ков, ценовая информация и прогнозы о возможных це-

новых колебаниях, контрактная практика в отношении

соответствующего товара на соответствующем рынке и

иная информация конъюнктурно-ценового характера. Ус-

тановленные в указанном порядке индикативные цены

являются обязательными для использования всеми субъ-

ектами ВЭД при заключении и осуществлении внешне-

экономических соглашений (договоров, контрактов). Так,

экспортные индикативные цены устанавливаются на не-

которую продукцию металлургии, аммиак, крупный ро-

гатый скот, семена подсолнечника и др.

41. Лицензирование и квотирование

экспортно-импортных операций

Лицензирование и квотирование экспорта и импорта

вводятся в следующих случаях:

297

резкого ухудшения платежного баланса Украины, ес-

ли отрицательное сальдо его превышает на определен-

ную дату 25 процентов от общей суммы валютных требо-

ваний Украины;

в случае достижения установленного Верховной Ра-

дой Украины уровня внешней задолженности;

в случае значительного нарушения равновесия по оп-

ределенным товарам на внутреннем рынке Украины, осо-

бенно по сельскохозяйственной продукции, продуктам ры-

боловства, продукции пищевой промышленности и про-

мышленным товарам народного потребления первой

необходимости;

при необходимости обеспечить определенные пропор-

ции между импортным и отечественным сырьем в про-

изводстве;

при необходимости осуществления мер в ответ на дис-

криминационные действия других государств;

в случае нарушения субъектом ВЭД правовых норм

ВЭД (в этом случае применяется режим лицензирова-

ния как санкция);

в соответствии с международными товарными согла-

шениями, которые заключает или к которым присоеди-

няется Украина (в данном случае применяется режим

квотирования).

Товарообменные (бартерные) операции субъектов ВЭД,

осуществляемые без расчетов через банки, подлежат ли-

цензированию Министерством экономики Украины в слу-

чае отрицательного сальдо баланса расчетов субъекта ВЭД

за предыдущий финансовый год. Указанный субъект обя-

зан приложить банковскую справку о состоянии его рас-

четов к заявке на лицензию. Министерство не имеет пра-

ва отказать в лицензии в случае, если сальдо баланса яв-

ляется положительным.

Экспортные и импортные лицензии являются докумен-

тальными разрешениями на ввоз или вывоз определен-

ных товаров или товаров в определенных случаях. В Ук-

раине установлены следующие виды экспортных (импорт-

ных) лицензий: генеральная; разовая (индивидуальная);

открытая (индивидуальная); антидемпинговая (индиви-

дуальная); компенсационная (индивидуальная) и специ-

альная (индивидуальная). По каждому виду товара вво-

дится только один вид лицензии.

Квотирование (т.е. ограничение объема товаров опре-

деленной номенклатуры, с возможным указанием также

298

' и страны экспорта или импорта) экспортно-импортных

операций осуществляется путем установления режима вы-

дачи индивидуальных лицензий, причем общий объем

экспорта (импорта) по этим лицензиям не должен пре-

вышать объема установленной квоты. В Украине уста-

навливаются следующие виды экспортных (импортных)

квот (контингентов): глобальные; групповые; индивиду-

альные, антидемпинговые, компенсационные и специаль-

ные. По каждому виду товара может устанавливаться

только один вид квоты.

Решение об установлении режима лицензирования и

квотирования экспорта (импорта) принимается Кабине-

том Министров Украины по представлению Министерст-

ва экономики Украины с ежегодным определением спи-

ска конкретных товаров (работ, услуг), подпадающих под

 режим лицензирования и квотирования, и сроков дейст-

вия этого режима. Режим лицензирования и квотирова-

ния не распространяется на экспорт и реализацию ком-

пенсационной и прибыльной продукции, полученной инве-

стором в собственность на условиях соглашения о'разделе

продукции, заключенного в соответствии с требованиями

Закона Украины от 14.09.1999 г. <О соглашениях о раз-

деле продукции>. Введение каких-либо ограничений на

экспорт и реализацию такой продукции, в т.ч. количест-

венных, не допускается, если иное не предусмотрено со-

глашением о разделе продукции.

Лицензии выдаются Министерством экономики Ук-

раины, а также в пределах предоставленных им полно-

мочий - соответствующим республиканским органом

Автономной Республики Крым или структурным под-

разделением областной. Киевской и Севастопольской го-

родских госадминистраций на основании -заявок субъ-

ектов ВЭД, составленных в соответствии с формой, утвер-

ждаемой Министерством экономики Украины. Заявка

должна иметь следующие реквизиты: номер заявки, офи-

циальное наименование субъекта ВЭД, наименование и

код товара (товаров), изготовитель, потребитель товара,

шифр и название страны (стран), в которую (которые)

товар экспортируется или из которой (которых) он им-

портируется, срок действия, количество или стоимость

товара (в случаях квотирования и выдачи открытой ин-

дивидуальной лицензии), таможня, полное наименование

и адрес продавца и покупателя, вид соглашения, валюта

299

платежа, единица измерения товара, цена товара, заяви-

тель, орган, выдавший лицензию, особые условия лицен-

зии. Орган, выдающий лицензию, не вправе требовать от

заявителя дополнительной информации, кроме той, ко-

торая должна содержаться согласно реквизитам заявки.

В случае введения режима квотирования заявки на инди-

видуальные лицензии рассматриваются Министерством

экономики Украины в порядке их поступления в соот-

ветствии с датами их регистрации. Если на момент по-

ступления заявки установленная квота исчерпана, при-

ем и регистрация заявок не осуществляются, о чем зая-

витель должен быть извещен в течение 7 рабочих дней.

В случае принятия решения о выдаче лицензии на блан-

ке заявки проставляется номер и вид лицензии, подпись

должностного лица, выдавшего лицензию, и печать соот-

ветствующего учреждения. Бланк заявки с указанными

реквизитами является документом, подтверждающим на-

личие лицензии. Копия лицензии прилагается субъек-

том ВЭД к грузовой таможенной декларации и является

основанием для пропуска через таможню грузов, подле-

жащих лицензированию и квотированию. Заключение

контракта не является само по себе основанием для вы-

дачи лицензии. Решение о выдаче заявки регистрирует-

ся в государственном реестре экспортных и импортных

лицензий, содержание которого открыто для субъектов

ВЭД. За выдачу лицензии взимается государственный

сбор. Решение об отказе в выдаче лицензии должно быть

мотивированным и направляется (выдается) заявителю

в письменной форме. В случае необоснованного отказа

в выдаче лицензии заявитель может обратиться за защи-

той своих прав в судебные органы Украины.

42. Запреты, ограничения

и обеспечительные меры в отношении

импорта, экспорта и транзита товаров

и услуг. Экспортный контроль

В Украине запрещаются некоторые виды экспорта

импорта. К ним относятся:

экспорт с территории Украины предметов, представ-

ляющих национальное, историческое или культурное на-

300

следив украинского народа, что определяется согласно за-

конам Украины;

^  импорт или транзит любых товаров, о которых заранее

'известно, что могут причинить ущерб здоровью или пред-

ставлять угрозу жизни населения и животного мира, или

привести к разрушению окружающей среды;

импорт продукции и услуг, которые содержат пропа-

ганду идей войны, расизма и расовой дискриминации, ге-

ноцида, противоречащих соответствующим нормам Кон-

ституции Украины;

экспорт и импорт товаров, осуществляемые с наруше-

нием прав интеллектуальной собственности.

Одним из обеспечительных средств при экспортно-им-

портных операциях являются специальные импортные

процедуры: применение процедуры международных тор-

гов или аналогичных процедур; режим предварительных

импортных депозитов. Так, в сфере государственных заку-

пок предусмотрено проведение торгов с участием субъек-

тов хозяйственной деятельности любой государственной

принадлежности (Положение о порядке организации и про-

ведения торгов (тендеров) в сфере государственных заку-

пок товаров (работ, услуг), утвержденное постановлением

Кабинета Министров Украины от 28.06.97 г. № 694). Со-

гласно ст.19 Закона о ВЭД режим предварительных им-

портных депозитов вводится и условия их открытия ут-

верждаются Национальным Банком Украины с целью ре-

гулирования платежного баланса Украины. При этом

относительный размер сумм депозитов в процентах к стои-

мости договора (контракта) не может превышать 50 про-

центов. Средства, поступающие в качестве предваритель-

ных импортных депозитов, поступают на счета коммерче-

ских банков, открываемые в пользу Национального банка

Украины, и находятся в его распоряжении. Справка ком-

мерческого банка о поступлении сумм является основани-

ем для пропуска товара через таможенную границу Ук-

раины. Режим предварительных импортных депозитов вво-

дился как временная мера защиты рынка (Указ Президента

Украины от 08.07.98 г. № 755/98 <О мерах по регулирова-

нию вывоза из Украины семян подсолнечника>).

К обеспечительным мерам относится обязанность соб-

ственника (или уполномоченного им лица, например,

экспедитора) подакцизного товара, перемещаемого тран-

зитом через Украину, предоставить таможенным орга-

301

нам документы, подтверждающие наличие соответствую-

щих финансовых гарантий обязательной доставки това-

ров в таможни назначения, или оплатить охрану и сопро-

вождение этих товаров таможенными органами (Указ Пре-'

зидента Украины от 14.07.95 г. № 614/95). В случае

выбора финансовых гарантий как альтернативы установ-

лена, в свою 'очередь, возможность выбора вида финансо-

вых гарантий: гарантийное письмо банка; денежный за-

лог; страхование финансовой ответственности перевозчи-

ка (постановление Кабинета Министров Украины от

29.06.96 г. .№ 700). Обеспечительной альтернативой при

автомобильной перевозке транзитного груза может слу-

жить также соблюдение условий Таможенной конвенции

о международных перевозках 1995 г. (Конвенция МДП)

и законодательства Украины, принятого в порядке им-

плементации этой Конвенции.

Экспортный контроль является средством государст-

венного контроля за международными передачами воо-

ружений, военной и специальной техники, отдельных ви-

дов сырья, материалов, оборудования и технологий, кото-

рые могут быть использованы для их создания, с целью

обеспечения национальной безопасности и соблюдения Ук-

раиной международных обязательств о нераспростране-

нии оружия массового уничтожения, средств его достав-

ки и ограничения передач обычных видов вооружения,

контроля за их использованием юридическими и физи-

ческими лицами в соответствии с международными обя-

зательствами Украины и интересами национальной безо-

пасности. Списки товаров, международные передачи ко-

торых подлежат экспортному контролю, составляются

государственной службой экспортного контроля совмест-

но с заинтересованными министерствами и другими цен-

тральными органами государственной власти, утвержда-

ются Кабинетом Министров Украины и пересматривают-

ся не реже двух раз в год (Положение о государственном

экспортном контроле, утвержденное Указом Президента

Украины от 13.02.98 г. № 117/98; Положение о Государ-

ственной службе экспортного контроля, утвержденное по-

становлением Кабинета Министров Украины от

12.04.2000 г. ,№ 651). Экспортно-импортные операции

с военной техникой, товарами военного и двойного назна-

чения и другими товарами и предметами, подлежащими

экспортному контролю, как правило, осуществляют упол-

номоченные государственные организации-субъекты ВЭД.

302

В соответствий со ст.9 Закона о ВЭД и с целью осуще-

\ ствления государственного контроля ЮД, в частности, кон-

троля соблюдения порядка расчетов в иностранной валю-

№е, подлежат учету (регистрации) отдельные виды внеш-

неэкономических контрактов, предметом которых

являются:

? товары, отношения по реэкспорту которых регулиру-

ется действующим законодательством Украины и меж-

дународными договорами Украины;

товары происхождением из Украины, в отношении ко-

торых международными договорами Украины предусмот-

рены добровольные ограничения экспорта с целью преду-

преждения демпинга;

товары происхождением из Украины, в отношении ко-

торых осуществляются антидемпинговые процедуры. Учет

(регистрация) вводится и в случае угрозы применения ан-

тидемпинговых процедур (например, в отношении экспор-

тируемого из Украины живого скота, согласно постановле-

нию Кабинета Министров Украины от 15.01.96 г. № 71);

товары происхождением из Украины, импорт которых

в другие государства квотируется, контингентируется, ли-

цензируется в соответствии с законодательством этих го-

сударств или нормативными актами экономических груп-

пировок, таможенных союзов;

товары происхождением из Украины, экспорт кото-

рых осуществляется в рамках бартерных (товарообмен--

ных) операций или операций со встречной торговлей.

Перечни таких товаров определяются Министерством

экономики Украины (Указ Президента Украины от

07.11.94 г. № 659/94; приказ Министерства экономики

Украины от 29.06.2000 г. № 136).

43. Контроль качества экспортно-

импортных товаров. Сертификация

продукции и услуг. Фармакологические,

санитарные, ветеринарные,

фитосанитарные и экологические

стандарты и требования

На территорию Украины разрешается импорт только

тех товаров, которые по своим техническим, фармаколо-

гическим, ветеринарным и экологическим характеристи-

303

кам не нарушают минимальных условий соответствую-

щих стандартов и требований, действующих на терри-

тории Украины. В случае отсутствия национальных стан-

дартов и требований Украины на определенный товар при- /

меняются соответствующие международные стандарты и<

требования или иностранные стандарты и требования, ко-

торые действуют в ведущих странах-экспортерах указав"!

ных товаров. Технические, фармакологические, санитар-

ные, фитосанитарные, ветеринарные и экологические стан-

дарты и требования, а также процедуры их применения

не могут использоваться с целью создания нетарифных

барьеров для осуществления ВЭД.

Разработанные в Украине стандарты и требования

должны публиковаться в общедоступных средствах ин-

формации в Украине не менее чем за 60 дней до вступ-

ления их в силу, а в чрезвычайных ситуациях, представ-

ляющих угрозу жизни и здоровью населения, животному

и растительному миру, в ситуациях экологического бед-

ствия указанные стандарты и требования вступают в си-

лу с момента их опубликования. В случае невыполнения

этого требования соответствующие органы государствен-

ной исполнительной власти несут материальную ответст-

венность перед субъектами ВЭД за ущерб, причиненный

им несвоевременной публикацией информации о введе-

нии новых стандартов и требований.

Товары, импортируемые в Украину, подлежат обя-

зательной сертификации на предмет их соответствия фар-

макологическим, санитарным, фитосанитарным, ветеринар-

ным и экологическим нормам, если соответствующие тре-

бования действуют и по отношению к аналогичным

товарам национального производства согласно законам

Украины. К импортируемым товарам в Украине приме-

няется национальный режим их сертификации. Ино-

странные субъекты хозяйственной деятельности могут

предъявлять сертификаты, удостоверяющие соответствие

товара стандартам и требованиям, действующим в стра-

не иностранного экспортера, в случае, если Украина за-

ключила соглашение с соответствующим государством

о взаимном признании результатов сертификации товаров.

Так, например, применяется Соглашение стран СНГ о про-

ведении согласованной политики в области стандартиза-

ции, метрологии и сертификации (Москва, 13.03.92 г.).

304

Система сертификации продукции в Украине введе-

\на с целью предотвращения реализации продукции, опас-

ной для жизни, здоровья и имущества граждан и окру-

жающей природной среды, содействия потребителю

й компетентном выборе продукции, создания условий для

участия субъектов предпринимательской деятельности

в международном экономическом, научно-техническом

сотрудничестве и международной торговле (Декрет Каби-

нета Министров Украины от 10.05.93 г. № 46-93 <О стан-

дартизации и сертификации>). Перечень продукции,

подлежащей обязательной сертификации в Украине, ут-

вержден приказом Госстандарта Украины от 30.06.93 г.

№ 95 и периодически пересматривается.

Соответствие продукции (товара), ввозимой и реализуе-

мой на территории Украины, обязательным требованиям

норм и стандартов, которые действуют в Украине, должно

подтверждаться сертификатом или свидетельством о при-

знании иностранного сертификата, выданным или признан-

ным Госстандартом Украины или уполномоченным (ак-

кредитованным) им органом. Госстандарт на основании

выданных сертификатов соответствия или свидетельств

о признании иностранного сертификата включает серти-

фицированную продукцию в Единый реестр сертифициро-

ванной в Украине продукции. Уполномоченными органа-

ми сертификации является ряд научно-исследовательских

учреждений и испытательных центров. Особый порядок

для выдачи сертификатов на соответствие характеристик

товаров нормам законодательства Украины установлен для

фармацевтических продуктов, косметических препаратов

и средств личной гигиены, ветеринарных препаратов, хи-

мических средств защиты растений, минеральных удобре-

ний и др. Отказ в выдаче сертификатов или свидетельств

должен быть обоснован и выдан заявителю в установ-

ленном порядке в письменной форме. В случае несогла-

сия с отказом, заявитель вправе обжаловать отказ в суде

или арбитражном суде.

Органы таможенного контроля осуществляют тамо-

женное оформление для свободного использования на та-

моженной территории Украины импортных товаров на

основании данных реестра либо на основании сертифика-

та соответствия товара (продукции) или его копии либо

свидетельства о признании иностранного сертификата или

его копии (Порядок таможенного оформления импорт-

305

вых товаров (продукции), подлежащей обязательной сер-

тификации в Украине, утв. постановлением Кабинета Ми-

нистров Украины от 04.11.97 г. № 1211).

44. Антимонопольные меры. Экспорт

и импорт товаров и услуг для

государственных нужд.

Государственное содействие ВЭД

Субъекты ВЭД обязаны соблюдать требования антимо-

нопольного законодательства. Вместе с тем. Закон о ВЭД

допускает некоторые отступления. Исключительно упол-

номоченными Кабинетом Министров Украины субъекта-

ми ВЭД осуществляется экспорт и импорт вооружений,

боеприпасов, военной техники и специальных комплектую-

щих изделий для их производства, взрывчатых веществ,

ядерных материалов, технологий, оборудования, установок,

специальных неядерных материалов и связанных с ними

услуг, источников ионизирующего излучения, а также иных

видов продукции, технологий и услуг, которые в данное

время используются при создании вооружений и военной

техники или составляют государственную тайну Украины,

определяемую законами Украины; драгоценных металлов

и сплавов, драгоценных камней; наркотических и психо-

тропных средств; экспорт произведений, искусства и ста-

ринных предметов из музейных фондов Украины. Уста-

новление в какой бы то ни было форме государственной

монополии на экспорт и импорт других видов товаров не

разрешается и может быть обжаловано 'в суде или арбит-

ражном суде. Любые организации, в т.ч. государственные,

не имеют права осуществлять функции, которые прямо или

косвенно препятствуют другим субъектам ВЭД свободно

осуществлять ВЭД, за исключением случаев, прямо ука-

занных в Законе о ВЭД. Согласно Указу Президента Ук-

раины от 22.07.98 г. № 806/98 экспорт и импорт этилово-

го, коньячного и плодового спирта, алкогольных напитков

и табачных изделий осуществляется по лицензиям МВЭ-

Сторга (ныне - Минэкономики) в силу государственной

монополии на производство и обращение этих товаров.

Органы исполнительной власти Украины и органы ме-

стного самоуправления имеют право размещать, как прави-

306

\ло, на конкурсной основе, государственные заказы на про-

'изводство, экспорт и импорт товаров среди субъектов ВЭД.

Субъекты ВЭД принимают государственные заказы ис-

ключительно на добровольных началах на условиях и в

объеме, которые определяются договорами (контрактами),

заключаемыми между этими субъектами и государствен-

ным заказчиком. Иностранные субъекты хозяйственной

деятельности пользуются равными правами и должны не-

сти равные обязанности с субъектами ВЭД Украины при

государственных закупках (ст. 5 Закона от 22.02.2000 г.

<О закупке товаров, работ и услуг за государственные

средства>), в т.ч. в случае проведения конкурса на разме-

щение государственного заказа. Порядок подготовки, ор-

ганизации и проведения международных торгов (тенде-

-ров) на территории Украины утвержден приказом Ми-

нистерства внешних экономических связей и торговли

Украины от 01.10.92 г. № 70.

Государство применяет самые разнообразные методы

содействия развитию ВЭД. Широко применяются нало-

говые методы, например, отсрочка уплаты налога на до-

бавленную стоимость на импортные товары (например,

светлые нефтепродукты), внедряются механизмы стра-

хования экспортных и кредитных рисков (постановле-

ние Кабинета Министров Украины от 17.08.98 г. № 1280).

С другой стороны, постепенно сворачиваются неэффектив-

ные формы государственнойєподдержки, например гаран-

тирование иностранных кредитов правительством, субси-

дирование экспортной продукции и т.п.

45. Особенности рассмотрения

внешнеэкономических споров,

одной из сторон которых является

государство

Спецификой правового регулирования ВЭД является

особый порядок рассмотрения споров между субъектом

ВЭД или иностранным субъектом хозяйственной дея-

тельности, с одной стороны, государством - с другой. За-

конодательство о ВЭД обеспечивает защиту не только

субъектов ВЭД Украины, но и иностранных субъектов хо-

зяйственной деятельности, право которых нарушено, т.е.,

в основном, предпринимателей, для которых международ-

307

ная торговля и инвестирование, зарубежная хозяйствен-

ная деятельность - способ получения прибыли. Закон ?

о ВЭД от 16.04.1991 г. адресован в целом не только субъ-у

ектам ВЭД, но и иностранным субъектам хозяйственной

деятельности. Главный нормативный блок, регулирующий

вопросы защиты их прав и интересов во взаимоотноше^-

ниях с государством, а также взаимной с государством

ответственности, содержится в разделах VI и VII Закона.

В частности, здесь заложены принципы защиты предпри-

нимателей-нерезидентов. Во-первых, это ответственность

государства непосредственно перед иностранным субъек-

том хозяйственной деятельности за причиненный ущерб,

включая упущенную выгоду и моральный ущерб. Во-вто-

рых, действия государственных органов и официальных

должностных лиц считаются действиями Украины как

государства в целом (ст.34). Это обстоятельство, в свою

очередь, предопределяет подведомственность споров об-

щим судам (ст.39). В-третьих, создание субъектами ВЭД

совместно с нерезидентами субъектов предприниматель-

ской деятельности на территории Украины является од-

ним из видов внешнеэкономической деятельности (ст.4),

и уже только в силу этого обстоятельства такие субъекты

(совместные предприятия и т.п.) пользуются такой же

защитой при причинении им ущерба государством, что и

иностранные субъекты хозяйственной деятельности. При

том, в роли представителя государства в судебном деле

по иску к последнему может выступать прокурор (ст.34).

Порядком, предусмотренным Законом о ВЭД, не мо-

жет воспользоваться лицо, которое не является субъек-

том хозяйственной деятельности или не осуществляет ка-

кого-либо вида ВЭД, предусмотренного ст.4 Закона о ВЭД,

например, совместной предпринимательской деятельности

с каким-либо из определенных ст.З Закона субъектов

ВЭД. Сама же по себе принадлежность к какому-либо

виду субъектов ВЭД, указанному в ст.З Закона о ВЭД, не

дает права воспользоваться порядком защиты, предусмот-

ренным в этом Законе.

В ст.39 Закона о ВЭД не закреплено возможности рас-

смотрения спора с государством субъекта ВЭД или ино-

странного субъекта хозяйственной деятельности иными ор-

ганами кроме судов Украины, если спор возник по вопросу

применения этого Закона или законов, принятых для его

исполнения. Однако, если по международному договору, со-

308

гласие на обязательность которого дано Верховной Радой

Украины, эта возможность допускается, то в силу примата

международных договоров такой порядок в данном слу-

чае также может быть реализован. Предварительное обра-

щение в национальные суды не обязательно, если между-

народный договор его не требует. Так. ст. XIII Соглашения

с Канадой о поощрении и защите инвестиций допускает

непосредственное обращение в Международный центр по

разрешению инвестиционных споров. Следовательно, это

право сохраняется и тогда, когда Закон о ВЭД предусмат-

ривает рассмотрение спора с государством в националь-

ных судах (например, обжалование, согласно ст.37, в су-

дебном или арбитражном порядке специальных санкций,

примененных к субъектам ВЭД или иностранным субъ-

ектам хозяйственной деятельности). Другой пример -

ст. 7 аналогичного соглашения с Турцией, предусматриваю-

щая возможность обращения в Арбитражный суд Между-

народной торговой палаты при условии, что заинтересован-

ный инвестор передал спор на рассмотрение суда прини-

мающего государства-участника спора и окончательное

решение не было вынесено в течение одного года.

Не исключена возможность альтернативной защиты

для иностранных предпринимателей в соответствии с нор-

мами разных законодательных актов. Так, Законом от

19.03.96 г. <О режиме иностранного инвестирования> опре-

делено, что споры между иностранными инвесторами

и государством по вопросам государственного регулиро-

вания иностранных инвестиций и деятельности предпри-

ятий с иностранными инвестициями подлежат рассмот-

рению в судах Украины, если иное не установлено между-

народными договорами Украины (часть первая ст.26).

Прежде всего, здесь выделяется особый субъект спора -

государство. Во-вторых, определяется особый предмет спо-

ра - государственное регулирование, т.е., если исходить

из общепринятого понимания этого термина, - вопросы

как применения, так и установления условий иностранно-

го инвестирования и условий хозяйственной деятельности

предприятий с иностранными инвестициями. В-третьих, по

этой категории споров устанавливаются общесудебная

юрисдикция (споры не рассматриваются в государствен-

ных арбитражных судах) и условная юрисдикция с отсыл-

кой к международным договорам.

309

Согласно части второй ст.26 Закона от 19.03.96 г.

<...Все иные споры подлежат рассмотрению в судах

и/или арбитражных судах Украины либо по договорен-

ности сторон в третейских судах, в том числе за рубе-

жом>. Поскольку заголовок статьи 26 Закона - <Поря-

док рассмотрения споров> - не уточняет круг споров, сле-

дует исходить из того, что под <иными> понимаются споры

между любыми лицами, вытекающие из любых отноше-

ний, регулируемых этим Законом (кроме предмета спора,

указанного в части первой ст. 26), причем эти споры рас-

сматриваются в порядке общей юрисдикции. Предметом

спора с государством здесь могут быть не только вопросы

инвестиционной деятельности (государственного регули-

рования иностранных инвестиций и деятельности пред-

приятий с иностранными инвестициями), но и <иной

хозяйственной деятельности> (часть первая ст. 7 Зако-

на). Кроме того, государство может быть стороной спо-

ров в частно-правовых рамках, когда оно является контр-

агентом коммерческого договора с инвестором. Такие спо-

ры рассматриваются в порядке части второй ст.26 Закона.

Государственное регулирование иностранных инвести-

ций и деятельности предприятий с иностранными инве-

стициями - довольно широкий предмет, из которого мо-

гут вытекать публично-правового характера споры по во-

просам налогообложения, по защите права собственности,

из причинения ущерба инвестору или предприятию, по

охране окружающей среды, и др. Если стороной спора

выступает иностранный инвестор, другой стороной явля-

ется государство в целом. Например, инвестор вправе

в порядке части первой ст.26 предъявить в общем суде

иск государству по вопросу применения норм законода-

тельства о налогообложении к принадлежащему ему пред-

приятию. Если иск с тем же предметом будет заявлен

самим предприятием (а оно может это сделать уже лишь

в порядке части второй ст. 26), ответчиком выступит не

государство в целом, а его орган - Государственная нало-

говая администрация или ее соответствующее террито-

риальное подразделение, а дело будет подведомственно ар-

битражному суду. В случае спора по вопросу норматив-

ного установления условий налогообложения, предприятие

вправе обратиться в соответствующий арбитражный суд

с иском к органу государства (вплоть до Кабинета Мини-

стров Украины), который издал оспариваемый норматив-

ный акт, о признании акта недействительным. В обоих

310

т

примерах государство также, по существу, является сто-

роной в споре, но не участником судебного дела.

Рассмотрение <иных споров>, согласно части второй

ст. 26, возможно в третейских судах по договоренности

сторон, в т.ч. <иных споров> с участием государства.

Унаследованные с советских времен и давно нуждаю-

щиеся в пересмотре Положение о третейских судах (При-

ложение к ГПК) и Положение о третейском суде для раз-

решения хозяйственных споров, утвержденное Госарбит-

ражем при Совете Министров СССР 30.12.75 г., не

предусматривают споров с участием государства, однако

эти нормативные акты не исключают иной процедуры тре-

тейского рассмотрения, в частности, для рассмотрения

<иных споров>, в том числе споров иностранного инвесто-

ра с государством, при условии, если такое рассмотрение не

противоречит части первой ст. 26. При этом целесообраз-

но использовать широко признанный в международной

практике Арбитражный регламент Комиссии ООН по пра-

ву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) от 15.12.76 г.

В силу части второй ст.26 Закона от 19.03.96 г., решение

третейского суда подлежит принудительному исполнению.

Рассмотрение в третейских судах за рубежом преду-

сматривает, в частности, использование по соглашению спо-

рящих сторон международных институциональных третей-

ских судов, в том числе коммерческих арбитражных су-

дов при торговых палатах (Международного коммерческого

арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Ук-

раины, Арбитражного суда Международной торговой па-

латы в Париже и др.). Юрисдикция по спорам в рамках

части первой ст.26 Закона от 19.03.96 г. определяется

также путем отсылки к международным договорам Ук-

раины. К таким договорам относятся, прежде всего, за-

ключенные Украиной двусторонние договоры о поощре-

нии и защите инвестиций. Как правило, в них содержатся

нормы, регулирующие порядок рассмотрения споров с уча-

стием инвестора и принимающего государства. Здесь

встречаются различные варианты: рассмотрение в нацио-

нальных судах, рассмотрение ай Ьос в порядке Регламента

ЮНСИТРАЛ, рассмотрение в институциональных между-

народных коммерческих арбитражных судах. Так, напри-

мер, согласно Договору с США о поощрении и взаимной

защите инвестиций спор может быть передан в Междуна-

родный центр по разрешению инвестиционных споров

(?С8ГО) при Всемирном Банке для рассмотрения согласно

311

Вашингтонской конвенции от 18.03.65 г. о порядке разре-

шения инвестиционных споров между государствами и ино-

странными лицами. Так или иначе, следует учесть, что Ук-

раина ратифицировала Конвенцию (18.03.2000 г.), и обра-

щение иностранных субъектов хозяйственной деятельности

с иском в ?С8?В возможно и вне зависимости от двусто-

ронних международных договоров.

Существует также пока не используемая на практике

возможность рассмотрения споров с участием иностран-

ного субъекта хозяйственной деятельности или инвестора

с принимающим государством посредством Постоянно дей-

ствующего арбитражного суда в Гааге на основании Кон-

венции о мирном урегулировании международных споров

1899 г. (в редакции 1907 г.), участником которой в по-

рядке правопреемства является Украина, и новых При-

мерных правил для арбитражных споров между двумя

сторонами, из которых одна является государством (при-

няты Административным советом Суда и введены в дей-

ствие 06.07.93 г.).

Не исключено и обращение с имущественным иско-

вым требованием к Украине иностранного гражданина

или юридического лица в Европейский суд по правам

человека в Страсбурге на основании ст.1 Первого прото-

кола Конвенции о защите прав и основных свобод чело-

века 1950 г., принятой в рамках Совета Европы и ратифи-

цированной Законом Украины от 17.07.97 г., где преду-

сматривается, что <...Любое физическое или юридическое

лицо имеет право пользоваться своим имуществом, кото-

рым оно владеет. Никто не может быть лишен своего

имущества иначе как в общественных интересах и на ус-

ловиях, предусмотренных законом и общими принципа-

ми международного права>. Такие споры (в т.ч. предпри-

нимательского характера) нередки в практике ЕСПЧ.

В соответствии со сложившейся практикой, предста-

вителем Украины в международных судебных институ-

циях выступает специально уполномоченный представи-

тель правительства Украины.

312