§ 6. Субъект аборта

За аборт в большинстве законодательств карается сама беременная женщина. Беременная женщина всегда люжет быть субъектом этого действия, но отсюда вовсе не следует, что она всегда является наказуемой. В тех случаях, когда женщина является наказуемой, современное право, в отличие от древности, устанавливает обычно более мягкую наказуемость. Римское право карало женщину, если абортом нанесен вред отц). Точно так же привлекало к ответственности женщину и каноническое право. Варварские Правды, как правило, женщину не карата. Бамбергское уложение и Каролина устанавливают } головную ответственность для самой беременной. Как мы указывали выше, кодекс 1791 г. во Франции не устанавливал наказуемости беременной женщины, но в дальнейшем во Франции проектом Code Penal 1804 г. и в тексте Code Penal 1810 г. подобная наказуемость была установлена.

Современное европейское право  всегда  карает  бере аденную женщину за   аборт. Буржуазное право, снижая } головную ответственность для беременной, исходит из различных оснований: из того, что плод является частью ее тела, из того, что она ограниченно вменяема и, нако-

1 I 1 ганце в  Иресгушечи*7 ярот^а жизни  т II   стр. 2%—29/

°8  =»*»   42Чо   м   Ш а в - 1 Р о д   nr                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         43J

нец, из того, чго повреждение, наносилюе себе, является не наказуемым. Действие беременной женщины может заключаться как ь самостоя1ельном производстве аборта себе, так н в соисполншепьстве, т. е. содействии то\п лицу, которое производит аборт, в даче согласия на производство аборта и в «пособничестве», т. е., кроме всего прочего, в совершении определенных действий, которые оказывают помощь в производстве аборта.

В совгтекодг праве до закона 27 июня 1936 г. сама беременная при всех условиях оставалась ненаказуемой. По закону 27 июня 1936 i. устанавливается наказуемость женщины за запрещенный аборт как в том случае, когда она сама себе его делает, так и (в тех случаях, когда с ее согласия его делают другие, однако наказуемость беременной в советском праве значительно ниже, чем третьих лиц, и значительно ниже, чем в буржуазном праве. Никак нельзя согласиться с мнением Галашина, который рекомендует в случаях самоаборта квалифицировать женщину как «третье лицо» по ст. 140 УК РСФСР, а лишь в тех случаях, когда ей делают аборт другие лица, квалифицировать по ст 140-6 УК РСФСР. Законодатель установил пониженную ответственность для беременной женщины, исходя из юго, что она как субъект менее опасна, а значит это распространяется на все случаи1.

В буржуазном уголовном праве, где так или иначе счшают, что потерпевшим от этого преступления является также и отец будущего ребенка, почти все теоретики считают важным для вопроса об ответственности беременной — замужняя она или нет и совершено преступление с согласия мужа или без такого согласия.

Возникал также вопрос относительно наказуемости беременной за покушение на самоубийство, так как в этом случае она губит не только себя, но и будущий плод -.

Может быть совершен аборт и третьими лицами. Наказуемость подобного рода лиц должна быть, естественно, различна в зависимости от ряда обстоятельств. Мы стал-

1                        Г а л а ш н н,   К   вопросу   о   борьбе   с   самоабортами, — СЗ 1439 г.  № 7, ст   83   Правильно   возражает  против   его   взглядов Гуревчч, С Ю 1940 ь , № 2, стр 7

2                           Германский Reichbgencht в 1939 г. постановил, что «Беременная, покушающаяся на самоубийство, одновременно совершает аборт, поскольку она сознает во время действия, что вместе с убийством также убивается ее плод. Врач, который знает эти обстоятельства, если он предоставит беременной помощь для самоубийства, явится пособником в аборте» (Deutsches Rechl, 1940, № 1, 3. 26).

.434

киваемся с лицами, действующими профессионально из корыстных мотивов, а также и лицами, которые помогают данной женщине. Третьи лица могут производить аборт сами, но они могут также дать средства для аборта, прописать рецепт для получения этих средств или давать советы Общей точкой зрения в теории буржуазного уголовного права является, что третьи лица при отсутствии дополнительных обстоятельств должны караться мягче, чем сама беременная женщина *. Однако некоторые авторы все-таки считают, что мягче надо наказывать беременную. В законодательстве имеются разнообразные решения этого вопроса. Третьи лица караются мягче, чем беременная, в Аргентине, Австрии, Чили; одинаково — в Германии, Бельгии, Швеции, Иране; третьи лица караются суровее-—во Франции по закону *193Э г., в Швейцарии по кодексу 1938 г , в Дании по кодекс) 1933 г. и в ряде других стран, в том числе в Японии, по кодексу 1907 г. Советский закон абсолютно правильно устанавливает для третьих лиц наказание значительно выше, чем для беременной женщины, которая и сама является потерпевшей, а потому наказание ее должно иметь скорее воспитательное значение.

Особо следует остановиться на вопросе об отце будущего ребенка. По нашему законодательству отец будущего ребенка при аборте очень часто является субъектом особого преступления, понуждения к аборту, предусмотренного ст. 140-а УК РСФСР. Когда отец будущего ребенка привлекается к уголовной ответственности за аборт, важнейшим является вопрос о тех мотивах, которые толкали его на это. Если побудительными мотивами являлось желание избежать в дальнейшем расходов по содержанию ребенка, платы алиментов и т. д., то наказуемость должна быть значительно выше, чем для обычных третьих лиц.

Большое количество законодательств рассматривает совершение аборта врачом как квалифицирующее для него обстоятельство. По советскому праву только врач имеет право совершать аборт при наличии соответствующих условий, поэтому для него, по сравнению с лицами, не имеющими соответствующего медицинского образования, наказание устанавливается не выше, а ниже; обоснование   этому  нетрудно   увидеть   в  том,   что   опасность

1 Liszt пишет, что при отсутствии дополнительных обстоятельств содействующий беременной должен караться мягче, чем она сама (В; И., S  297).

28                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   435

iакого аборта меньше. Так, по Ленинграду при производстве аборта врачом и акушеркой смерть имела место в следующем числе случаев:

Годы                                                                                                                                                                  Врач                                                                                                                                                                 Акушерка

(в процентах)

1912—1916         9                                                                                                                                                                                                                                                                               18

1917—1921                                                                                                                                 8                                                                                                                                                                                                                                                                              14,1

1921—1923          4,75                                                                                                                                                                                                                              11,11

Ясно, что когда аборт производится лицами, не имеющими никакого медицинского образования, процент смертности и тяжелых последствий еще выше. Но в случаях противозаконного аборта, совершенного' врачом или другим лицом, имеющим медицинское образование- Акушерка, сестра и т. д.), ко всему прочему прибавляется нарушение этими лицами своего профессионального долга. Поэтому к прочим мерам наказания, которые должны быть применены, в отношении медицинского персонала целесообразно дополнительное запрещение — заниматься своей специальностью.

В действующей статье 140 УК РСФСР вопрос о субъекте изложен неудачно; если в первой части говорится о враче, то вторая часть оставляет этот вопрос открытым, а третья — говорит о лицах, «не имеющих специального медицинского образования». Можно полностью согласиться с Гуречичем, который пишет- «Пора провести четкую грань между исполнителями данного состава, различая в качестве его субъектов врачей, а затем всех иных лиц, независимо от объема их образования в области медицины» 2.