§ 2. Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой

Основным по значимости субъектом нотариального права является нотариус: работающий в государственной нотариальной конторе или занимающийся частной практикой. Именно нотариус совершает основное число нотариальных действий, только нотариус является субъектом, осуществляющим нотариальную деятельность.

Рассмотрим основные черты, характеризующие нотариуса как субъекта нотариального права Российской Федерации.

1. На сегодняшний день российские нотариусы не обладают единым статусом: нотариальные действия в Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ осуществляют нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Две категории нотариусов значительно отличаются друг от друга во многих аспектах своего статуса.

Различия состоят в том, что некоторые нотариальные действия могут, как правило, совершать только нотариу-

118

сы, работающие в государственных нотариальных конторах; финансирование нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой, осуществляется по-разному; они несут ответственность по единым основаниям, но разных видов и в неодинаковом объеме; только нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны страховать свою деятельность; только нотариуса, занимающегося частной практикой, по буквальному смыслу Основ законодательства о нотариате, может замещать иное лицо, наделенное соответствующими полномочиями, и т.д. Все эти отличия будут подробно рассмотрены нами при изучении соответствующих вопросов.

Порядок освобождения от должности нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, также различен.

В соответствии с ч. 4 ст. 12 Основ нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, увольняется в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации о труде. Таким образом, в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, действует общий режим увольнения, установленный трудовым законодательством.

Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1)  осуждения его за совершение умышленного преступления — после вступления приговора в законную силу;

2)  ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Следовательно, для освобождения от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой (при отсутствии его собственного желания), необходим всту-

119

пивший в законную силу судебный акт — приговор или решение суда общей юрисдикции, вынесенные по определенным законом основаниям.

Ограничение дееспособности или признание недееспособным производится в порядке и по основаниям, предусмотренным ст.ст. 29, 30 ГК РФ и гл. 4 ГПК РФ.

Пункт 3 ч. 5 ст. 12 Основ законодательства о нотариате предусматривает освобождение от полномочий нотариуса по ходатайству нотариальной палаты, а также в других предусмотренных законодательством случаях, например, по искам должностных лиц и органов, уполномоченных в соответствии с гл. VII Основ контролировать деятельность нотариусов.

Так, налоговые органы в случае выявления нарушения нотариусом правил налогового законодательства при уплате налогов вправе обратиться в суд с иском об освобождении нотариуса от полномочий; прокурор, осуществляя надзор за соблюдением требований законности, вправе возбудить любое гражданское дело, в том числе обратиться с заявлением в суд по основаниям, предусмотренным ч. 5 ст. 12 Основ.

При прекращении полномочий нотариуса орган юстиции совместно с нотариальной палатой принимает решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, чьи полномочия прекращаются, другому нотариусу.

Однако несмотря на определенные различия, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют много общего.

Во-первых, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность в едином порядке.

Количество нотариусов определяется безотносительно того, идет речь о нотариусах, работающих в государственных нотариальных конторах, или нотариусах, занимающихся частной практикой. Главное, чтобы число работающих нотариусов не превышало общую численность нотариусов данного округа.

Во-вторых, нотариусы, независимо от того, работают ли они в государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой, имеют равные права и несут одинаковые обязанности при нотариальных действиях. Совершенные всеми нотариусами нотариальные

120

действия имеют равную юридическую силу и правовые последствия.

Если проанализировать сходства и различия правового статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, то можно выявить такую закономерность: различия проявляются, в основном, в правоотношениях между нотариусом и государством в лице его органов и должностных лиц, в отношениях же между нотариусом и лицом, обращающимся за нотариальным действием, все нотариусы равны (за исключением права совершения нотариальных действий по выдаче свидетельств о праве на наследство и принятия мер к охране наследственного имущества, которое закреплено законодателем за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, что достаточно искусственно, без веских на то оснований). Лицо, обратившееся к нотариусу за совершением нотариального действия, может даже не знать, работает ли данный нотариус в государственной нотариальной конторе или занимается частной практикой.

Отсутствие на сегодняшний день единства в организационной структуре нотариата не обусловлено какими-либо предпосылками объективного характера. Установленное законодателем разделение нотариусов на работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой не влияет положительно на взаимоотношения нотариусов и лиц, обращающихся к ним за нотариальным действием.

Напротив, иногда законодательные положения, установленные исходя из принципа формального равенства нотариусов, из-за различия в статусе нотариусов на практике реализуются совершенно по-разному, причем в процессе такой реализации преимущество с точки зрения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц оказывается не на стороне государственного нотариата.

В качестве примера такой ситуации можно привести законодательно закрепленный институт ответственности нотариуса. Необходимость нести ответственность за совершение действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, установлена и для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и для нотариусов, занимающихся частной практикой.

121

Различия существуют только в установленном законом порядке наложения этой ответственности, суть которых сводится к тому, что частнопрактикующий нотариус несет ответственность самостоятельно, а за действия работающего в государственной нотариальной конторе нотариуса отвечает государство. На первый взгляд, для лица, чьи права были нарушены нотариусом, не имеет, да и не должно иметь значения, кто возместит ему понесенный ущерб: непосредственно сам нотариус или государство. Однако на практике ответственность государства перед гражданином за действия нотариуса не только порождает безответственное отношение "нотариуса-чиновника" к своим обязанностям, но и значительно затрудняет процесс возмещения ущерба: по справедливому замечанию исследователей, государство хотя и не безымянное, но "безликое". И, как правило, в таких случаях, когда нет ответственности конкретного лица, ответственность не несет никто1.

2.   Неодинаковый  статус нотариусов предполагает различное правовое регулирование их положения: статус нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, регулируется нормами Основ законодательства о нотариате, трудовым и административным законодательством; на нотариуса, занимающегося частной практикой, трудовое и административное законодательство не распространяется.

3.  Нотариус (государственный или частнопрактикующий) как субъект нотариального права характеризуется важнейшей чертой, отличающей его от иных субъектов нотариального права, — только нотариус осуществляет нотариальную деятельность.

Все иные субъекты, которым в соответствии с законом дано право совершать отдельные нотариальные действия (должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений Российской Федерации), нотариальную деятельность не осуществляют2.

4.  Не может не отразиться на статусе нотариуса как субъекта нотариального права и специфика нотариальной деятельности, а именно ее публичный характер.

См.: Елизарьев Г. Деление нотариата на государственный и частный противоестественно // Нотариальный вестник. 1997. № 4.  С. 4.

"Соотношение терминов "нотариальная деятельность" и "нотариальное действие" будет нами рассмотрено далее.

122

Осуществляя деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, нотариус и сам приобретает публичный статус, причем это касается как нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, так и нотариусов, занимающихся частной практикой.

Публичность нотариуса как субъекта нотариального права накладывает определенный отпечаток на его статус: кроме нотариальной нотариус, как уже говорилось, не может заниматься иной деятельностью, помимо преподавательской и научной (как ни странно, творческой тоже нельзя !); нотариус не может отказать в нотариальном действии без оснований, строго установленных законом, и пр.

Публичность статуса нотариуса предполагает не только необходимость государственного контроля за соблюдением требований законности при нотариальной деятельности, но и повышенное внимание государства к иным сторонам деятельности нотариуса: порядку назначения на должность, лицензированию, прохождению квалификационного экзамена.

В результате нотариус как субъект нотариального права на различных этапах своей деятельности оказывается участником правоотношений с целым рядом государственных органов и должностных лиц.

5.  Необходимость обеспечения непрерывности нотариальной деятельности предопределила такую черту статуса нотариуса, как его заменяемость, т.е. возможность выполнения полномочий нотариуса иным лицом. Законодательно эта возможность закрепляется институтом замещения временно отсутствующего нотариуса.

6.  Важной характеристикой статуса нотариуса является строгая урегулированность законом процесса нотариальной деятельности на всех ее этапах, процедурность и формальность реализации нотариусом своих прав и выполнения обязанностей.