§ 2.

Как уже указано выше, английская система исключительного законодательства характеризуется двумя моментами: во-первых, отсутствием какого бы то ни было закона, предусматривающего на будущее время те исключительные полномочия, которыми наделяется административная или военная власть при наступлении чрезвычайных обстоятельств; во-вторых, предоставлением исключительных полномочий административной власти не иначе, как путем закона, издаваемого ad hoc, по наступлении чрезвычайных обстоятельств.

Ничего подобного, хотя бы, например, французскому закону 1878 г. об осадном положении, английское право не знает.

В отличие от английской, континентальная - и, в частности, французская система исключительного законодательства характеризуется, прежде всего, наличностью особого, - так сказать, нормального и постоянного закона, регулирующего исключительные полномочия власти на случай наступления исключительных обстоятельств. Закон об осадном положении является постоянным потенциально действующим законом. В нормальных условиях государственной жизни закон этот как бы спит; он просыпается или оживает при наступлении условий, угрожающих существенным интересам или самому бытию государства.

Каждый раз, когда такие условия наступают, государству не приходится изыскивать средств для борьбы с ними. Средства эти существуют: они установлены законодателем наперед. Необходимо только констатировать наличность исключительных обстоятельств или, другими словами, объявить исключительное («осадное», или «военное») положение существующим; тем самым, государственная власть вооружается разнообразным ассортиментом оборонительных средств, хранящихся в арсенале исключительного законодательства.

Само собою понятно, что при таких условиях наиболее существенным, с точки зрения континентального законодательства, представляется вопрос: в каком порядке, или какою властью, законодательной или административной, объявляется осадное положение, или - что тоже - вводится в действие исключительный закон.

Вопрос этот получает существенно различное решение во французском законодательстве, с одной стороны, и в германском - с другой.

Во Франции, согласно зак. 1848 г. (ст. 1) осадное положение может быть объявлено только законом. Это - общее правило; не всегда, однако, его соблюдение возможно. Как быть, если палаты не находятся в сборе, - потому ли, что имеет место отсрочка заседаний по постановлению палаты (ajournement), или перерыв в течении сессии по декрету президента (prorogation), или потому, что палата за истечением срока легислатуры распущена, и новые выборы еще не состоялись? Закон 1878 г. проводит между тем и другим случаем строгое различие.

В случае отсрочки заседаний (или перерыва в сессии) осадное положение может быть объявлено президентом республики, согласно с мнением совета министров, - но в таком случае палаты собираются по собственному праву (de plein droit), - т. е. без созыва их президентом республики в течении двух дней по объявлении осадного положения (ст. 2).

В случае прекращения легислатуры, - т. е. роспуска палаты депутатов (dissolution), и до завершения выборной операции, осадное положение не может быть - хотя бы и временно - объявлено президентом республики; и только, в случае войны с иностранной державой, президент, согласно с мнением совета министров, может объявить осадное положение на территории, угрожаемой неприятелем, под условием­ созыва избирательных коллегий и затем палат в возможно кратчайший срок (ст. 3).

Таким образом, если палаты распущены, никакие осложнения внутреннего характера, - хотя бы даже вооруженное восстание, не дают президенту республики права объявить своей властью осадное положение. Очевидно, законодатель не останавливается ни пред чем в своем стремлении к ограждению индивидуальной свободы от возможных на нее посягательств со стороны административной власти.

В тех случаях, когда осадное положение вводится декретом президента республики, палаты, как только соберутся, это положение утверждают или отвергают. При разногласии между палатами, осадное положение прекращается de plein droit (ст. 5).

В отличие от Франции, в Германии согласно ст. 68 конституции, осадное положение во всей империи, или в любой ее части - за исключением, впрочем, Баварии - объявляется властью германского императора; местные суверены, с учреждением Германской Империи утратили принадлежавшее им до того право объявления осадного положения в пределах своей территории, во 1-х, потому что они не обладают правом военного верховенства и, следовательно, не могут возлагать на комендантов крепостей и командующих генералов обязанностей по гражданскому управлению, и, во 2-х, потому что они не обладают правом простановки имперских законов, являющейся необходимым последствием объявления осадного положения.

Среднее место между французской и германской системой занимает австрийское законодательство. В Австрии, по закону 5 мая 1869 г., простановка конституционных гарантий декретируется императорским распоряжением под коллективной ответственностью министерства; немедленно по созыве палат правительство отдает им отчет в предпринятой мере и за сим сообразуется с их решением.

Определяя порядок введения осадного положения, современные законодательства пытаются определить - по возможности точно - те условия, при наличности которых осадное положение может и должно быть вводимо. Так, по действующему в настоящее время французскому закону 1878 г., осадное положение может быть объявлено только в случаях неминуемой опасности, проистекающей от внешней войны, или вследствие возмущения с оружием в руках (ст. 1). В Германской Империи, по прусскому зак. 4 июня 1851 г., действующему в империи, осадное положение может быть вводимо, кроме случаев войны, в случаях восстания при крайней опасности, угрожающей общественному спокойствию. В. Австрии приостановка конституционных гарантий допускается в случае внутренних беспорядков, или даже «значительного распространения изменнической пропаганды, угрожающей государственному строю или безопасности граждан» (зак. 5 мая 1869 г., § 1).

Само собою понятно, что чем теснее ограничена сфера применения исключительных законов, тем надежней гарантируется индивидуальная свобода граждан. Прямое и категорическое указание в самом законе на допустимость введения осадного положения единственно в условиях войны или массового неисполнения законов и неповиновения власти, представляется в особенности важным в тех случаях, когда положение это, по закону, вводится в действие не законодательной, а правительственной властью.

Переходя к рассмотрению вопроса о содержании исключительных законов, именуемых обыкновенно законами об осадном или военном положении, необходимо, прежде всего, остановиться подробнее на рассмотрении французского законодательства, послужившего прототипом для законодательства большинства европейских государств.

Существенной особенностью французского законодательства является почти полная ассимиляция исключительных мер безопасности, принимаемых в случаях внешней войны, с такими же мерами, принимаемыми в случаях внутренних волнений. Французское законодательство различает действительное и фиктивное осадное положение: первое вводится в случае внешней войны, второе - в случае «восстания с оружием в руках». Фиктивное осадное положение, подобно действительному, носит всецело характер военной диктатуры. Такой характер осадного положения сложился во Франции историческим путем. Первый французский закон об осадном положении - закон революционной Франции 8 июля 1791 г. - имеет в виду военное и осадное положение, объявляемое исключительно в случае войны. Позднее, законами 10-го и 19-го фрюктидора v-го года республики, наряду с понятием действительного, создается понятие фиктивного осадного положения. Директория приобретает право вводить осадное положение не только на театре военных действий, но и во «внутренних общинах», не только в местности, осажденной неприятельскими войсками, но и в местности, захваченной или осажденной «мятежниками».

На почве указанных законов V-го года республики, во Франции, мало по малу, создается и становится господствующей теория, допускающая применение по аналогии всех, вообще, постановлений, имеющих в виду действительное осадное положение, к осадному положению фиктивному. На основании этих законов Бурбоны, а за ними - и правительства Июльской монархии считают себя вправе вводить путем королевского декрета осадное положение для борьбы с, так называемым, внутренним врагом. Закон 9 авг. 1849 г., действующий по настоящее время, - разумеется, с теми изменениями, которые внесены в него позднейшим законом 1878 г., - остается верным исторической традиции, сохраняя за осадным положением характер «жестокого режима» - «regime terrible» (Faustin Нelie) - военной диктатуры.

Сущность осадного положения во Франции заключается в следующем:

1) С введением осадного положения полномочия гражданской власти по охране безопасности и порядка (pour le maintien de l’ordre et de police) переходят всецело в руки военной власти. Гражданская власть продолжает, однако, осуществлять те функции, которые не отнимаются у нее военною властью (зак. 1849 г., ст. 7).

2) Военная власть наделяется чрезвычайными полномочиями полицейского характера, ограничивающими индивидуальную свободу в ее разнообразных проявлениях. Так, она имеет право: производить обыски как днем, так и ночью в жилищах граждан; удалять лиц, подвергшихся наказанию по суду, а равно лиц, не имеющих постоянного водворения, из местности, состоящей на осадном положении; требовать выдачи оружия и боевых припасов и производить с этою целью обыски и выемки; воспрещать появление в свет произведений печати, а равно устройство собраний, возбуждающих или поддерживающих беспорядок (зак. 1849 г., ст. 9, §§ 1 - 4);

3) Преступления и проступки против безопасности республики, против конституции, против порядка и общественного мира, каково бы ни было звание главных виновников и соучастников, могут быть передаваемы на рассмотрение военных судов (зак. 1849 г., ст. 8).

Передача дела на рассмотрение военного суда совершается приказом генерала, командующего дивизией. В некоторых случаях такая передача обязательна, - а именно в тех случаях когда дело касается преступлений измены, шпионства и других преступлений, направленных непосредственно против армии. В остальных случаях она факультативна.

Военные суды во Франции состоят исключительно из военнослужащих; судебная процедура - суммарна; апелляция на решения военного суда недопустима; обжалование в кассационном, порядке весьма стеснено. Зато, с другой стороны, на лиц, не состоящих на военной службе,. военные суды не могут налагать иных (повышенных) наказаний, кроме тех, которые установлены уголовным уложением и другими законами общего права.

Такой же характер военной диктатуры присущ осадному положению в Германии. Согласно ст. 68 германской конституции, до издания имперского закона, определяющего необходимые условия, форму и последствия объявления осадного положения, считаются действующими в империи предписания прусского закона от 4 июня 1851 г. Закон 1851 г. составлен под сильным влиянием французского закона 1848 г.

Как и во Франции, в Германии исполнительная власть, с объявлением осадного положения, переходит к военным властям; распоряжения последних обязательны для гражданских должностных лиц и для органов самоуправления. Статьи конституции, гарантирующие неприкосновенность личности, жилища и переписки, свободу печати и право собраний, воспрещающие назначение исключительных судов и чрезвычайных комиссий, регулирующие употребление вооруженной силы, - с введением осадного положения, могут быть приостановлены распоряжением военных властей. Преступные деяния определенной категории - а, именно: государственная измена, убийство, восстание, сопротивление власти, уничтожение железнодорожных и телеграфных линий, освобождение заключенных, бунт, грабеж, разрушение имущества, вымогательство, склонение солдат к нарушению долга присяги и некоторые другие правонарушения, предусмотренные §§ 8 и 9 закона, могут быть передаваемы на рассмотрение учреждаемых ad hoc военных судов. Суды эти, в отличие от французских, имеют смешанный состав: из 5 членов суда, - только три члена принадлежат к числу офицеров, назначаемых военным начальством; два члена назначаются председателем местного суда из числа гражданских судей. Один из последних председательствует в военном суде. Некоторые преступления облагаются более строгим наказанием. Так, за государственную и военную измену, поджог и некоторые другие общеопасные преступления виновные, вместо пожизненного заключения, подлежать смертной казни.

Приговоры суда приводятся в исполнение в двадцать четыре часа; смертные приговоры подлежать конфирмации главнокомандующего.

Если во Франции и в Германии исключительное положение имеет характер военной диктатуры, то наоборот, в Австрии оно имеет характер диктатуры гражданской. По закону 5 мая 1869 г., исключительное положение в Австрии выражается единственно в приостановке конституционных гарантий, - неприкосновенности личности, жилища и корреспонденции, свободы союзов и собраний, свободы слова и печати. Такая простановка, разумеется, в значительной степени усиливает полицейские полномочия нормальных общегражданских властей.

Впрочем, и в Австрии - однако, не иначе как специальными законами - могут быть учреждаемы для рассмотрения преступных деяний, учиняемых лицами, не состоящими на военной службе, военные суды. Примером подобного закона может служить закон 25 февраля 1882 г., возложивший на военные суды рассмотрение определенных преступлений, совершаемых в Далмации. Как уже указано выше, в Италии закона об­ исключительном положении не существует. Тем не менее, в новейшей истории ее мы встречаемся как со случаями издания исключительных законов, так, равным образом, со случаями объявления осадного положения путем исключительных указов.

Как на пример, исключительных законов, сошлемся на закон 15 августа 1863 г., которым вводятся военные суды для борьбы с разбойничеством; на закон 18 мая 1866 г., которым изменяется юрисдикция по делам печати; на законы 3 июля 1875 г. и 13 июля 1894 г., значительно расширяющее, в интересах общественного порядка, полномочия полицейской власти, и нек. др. С другой стороны, осадное положение путем королевского указа вводится 3 апреля 1849 г. в Генуе, в 1852 г. в Сардинии, в 1898 г., министерством di Rudini, в значительнейшей части Италии. В 1894 г. министерством Crispi устанавливается ряд чрезвычайных, не предусмотренных конституцией, мер, опять таки, путем королевского указа.

Само собою понятно, что отсутствие закона имеет своим последствием - разумеется, весьма печальным - чрезвычайную широту и полную неопределенность» полномочий, предоставляемых осадным положением военной власти.

По общему правилу, указ о введении осадного положения весьма лаконичен:

«Такая то провинция (или такой то город) об­ является на осадном положении. Такой то генерал назначается нашим чрезвычайным комиссаром с наиболее широкими полномочиями (con piu ampii poteri). Все гражданские и военные власти ставятся в непосредственную от него зависимость». И все. На практике военная власть обыкновенно присваивает себе чрезвычайно широкие полномочия: право отобрания оружия, право административной высылки, право воспрещения союзов и собраний, право воспрещения периодических изданий и даже установления предварительной цензуры, право произвольных арестов, высылок и выемок и т. под. Нигде, быть может, - разумеется, кроме России - деятельность военных судов не получает во время осадного положения такого широкого развития, как именно в Италии.