Статья 1435. Предварительная экспертиза заявки на выдачу патента

 1.

 Сравнительный анализ содержания комментируемой статьи показал, что последняя практически повторяет положения ст. 8 ЗоСД. Суть данного юридически значимого действия состоит в том, что осуществляется проверка соответствия представленных документов формальным требованиям.

 1. Формальная (предварительная) экспертиза проводится и при рассмотрении заявки на изобретение (ст. 1384 ГК РФ).

 Текст комментируемой статьи позволяет выявить пробел в законодательстве, поскольку он не содержит положений о продлении или восстановлении срока проведения предварительной экспертизы и не устанавливает предельного срока, в течение которого заявитель должен представить запрашиваемые документы. Упоминается лишь некий "установленный срок", который в самой комментируемой статье никак не определен. В то время как применительно к другим результатам интеллектуальной деятельности такие сроки определены. К примеру, п. 4 ст. 1497 ГК РФ предоставляет лицам, подавшим заявку на товарный знак, два месяца для предоставления дополнительных материалов; п. 3 ст. 1523 ГК РФ устанавливает: дополнительные материалы должны быть представлены заявителем в течение двух месяцев со дня получения им соответствующего запроса. По ходатайству заявителя этот срок может быть продлен при условии, что ходатайство поступило до истечения этого срока. Еще более льготный режим для заявителей на изобретение предусмотрен п. 2 ст. 1389 ГК РФ: ходатайство о восстановлении пропущенного срока может быть подано в течение двенадцати месяцев со дня истечения установленного срока.

 С учетом изложенного, полагаем целесообразным установить в ст. 1435 ГК РФ не только предельный срок предоставления дополнительных материалов, но и предусмотреть право заявителя подать ходатайство об его продлении.

 2. Комментируемая статья не содержит сведений о последствиях нарушения месячного срока проведения предварительной экспертизы. Конечно, можно предположить, что заявитель, в том числе и селекционер, наделяются правом требовать проведения предварительной экспертизы в установленный срок. Однако это правомочие следует отнести к декларативным, поскольку оно не обеспечено соответствующей гарантией. К примеру, если по материалам, поступившим в Госкомиссию РФ по испытанию и охране селекционных достижений, не проводится предварительная экспертиза, и у заявителя нет решения об отказе в принятии заявки к рассмотрению, то, фактически, он лишен права обжаловать нарушение срока проведения предварительной экспертизы, сколько долго оно не продолжалось бы.

 Согласно п. 4 Правил составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение 1994 г., заявитель вправе по собственной инициативе дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки. Этим правом он может воспользоваться в течение одного месяца с даты поступления заявки в Госкомиссию. При этом возникает вопрос о соблюдении месячного срока рассмотрения заявки. Поскольку законодатель не дает ответа на этот вопрос, то можно предположить, что срок рассмотрения заявки удлиняется. По установившемуся обычаю делового оборота, заявитель в таких случаях подает заявление о продлении срока проведения предварительной экспертизы, или Госкомиссия своим решением продляет указанный срок.

 Если документы, отсутствовавшие на дату поступления заявки, не были представлены в установленный срок, заявка не принимается к рассмотрению, о чем заявитель уведомляется. Характерно, что в соответствии с положениями комментируемой статьи (в отличие от ранее действовавшего законодательства) не допускается возврат зарегистрированной заявки. Вместе с тем у заявителя (согласно п. 4 данной статьи) возникает право в течение трех месяцев со дня получения решения Госкомиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений оспорить его. Поскольку законодатель говорит о несогласии заявителя с решением в принятии заявки, то, следовательно, таким правомочием наделяется не только селекционер (его правопреемник), но и учреждение-оригинатор.

 После проведения предварительной экспертизы сведения о принятых заявках публикуются в официальном бюллетене. Если автор селекционного достижения отказывается быть упомянутым в качестве такового, он должен сообщить об этом в специальном заявлении.

 Если селекционное достижение признается новым, оно проходит экспериментальные испытания на отличимость, однородность и стабильность по методикам и в сроки, устанавливаемые Госкомиссией (ст. 1438 ГК РФ). Для проведения указанных испытаний заявитель обязан предоставить необходимое количество семян или племенного материала по адресу и в срок, указанный Госкомиссией.

 3. В отличие от порядка регистрации изобретения, в отношении которого решающее значение имеет изобретательская идея, авторский замысел, воплощенный в описании изобретения, формуле или чертежах (идеальное воплощение), заявка на правовую охрану селекционного достижения подается в отношении уже реально существующего сорта или породы животного. В этом случае предметом экспертного исследования являются не идеальные (предполагаемые), а уже созданные экземпляры, что и предполагает проведение не только предварительной, но и экспериментальной (сельскохозяйственной) экспертизы.