Статья 1438. Испытания селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность

 1. Нормы, изложенные в п. 1 ст. 1438, являются аналогом норм ст. 10 действовавшего ранее ЗоСД и не несут в себе каких-либо существенных изменений в регулировании рассматриваемых правоотношений.

 Наряду с этим стоит отметить, что в комментируемой статье определяется лишь общий порядок проведения испытаний селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность, тогда как содержание самих этих понятий раскрывается в статье 1413 ГК РФ (Условия охраноспособности селекционного достижения).

 2. Субъектами отношений, регулируемых ст. 1438, являются: 1) заявитель (лицо, подавшее заявку на получение патента на селекционное достижение); 2) федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям.

 3. Объектом комментируемых правоотношений является порядок осуществления испытаний селекционного достижения на соответствие таким признакам охраноспособности, как отличимость, однородность, стабильность.

 4. Если по результатам предварительной экспертизы на новизну селекционное достижение признается новым, оно проходит экспериментальные испытания на отличимость, однородность и стабильность. Методику и сроки проведения указанных испытаний устанавливает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства. В настоящее время функции по разработке и утверждению методик государственного испытания сортов растений и пород животных закреплены за Государственной комиссией Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений при Министерстве сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации (п. 5 Положения о Государственной комиссии Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений, утв. постановлением Правительства РФ N 390 от 23.04.1994 г.).

 Для проведения названных испытаний заявитель обязан предоставить необходимое количество семян или племенного материала по адресу и в срок, указанный федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям.

 В этом требовании проявляется основное отличие порядка регистрации изобретения от порядка регистрации селекционного достижения. Если в первом случае решающее значение имеет изобретательская идея, авторский замысел, воплощенный в описании изобретения, формуле или чертежах (идеальное воплощение), то в случае с селекционным достижением заявка на правовую охрану подается в отношении уже реально существующего сорта или породы животного. Предметом экспертного исследования являются не идеальные (предполагаемые), а уже созданные экземпляры, что и предполагает проведение не только предварительной экспертизы достижения на новизну, но и сельскохозяйственных испытаний.

 В процессе проведения испытаний селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям на основании п. 3 комментируемой статьи имеет право использовать не только данные и материалы, предоставленные заявителем, но и иные материалы - в том числе: результаты испытаний, проведенных компетентными органами других государств, с которыми заключены соответствующие договоры; результаты испытаний, проведенных другими российскими организациями по договору с указанным федеральным органом.

 При этом, по замечанию А.П. Сергеева, в ходе испытания селекционного достижения на отличимость должно проверяться, не было ли ранее такого же результата селекции не только в России, но и в зарубежных странах. *(72) Т.е. во внимание должны приниматься сведения о всех известных в мире селекционных достижениях.

 5. Нормы комментируемой статьи сопряжены прежде всего с нормами ст. 1413 Кодекса, в которой раскрывается содержание понятий "отличимость", "однородность" и "стабильность" селекционного достижения.

 6. Требования о соответствии нового сорта растения ряду признаков, позволяющих предоставить ему правовую защиту, являются основополагающими в международном законодательстве об охране прав селекционеров. В частности, в ст. 6 Международной Конвенции об охране новых сортов растений 1961 г. предусматривается, что:

 а) новый сорт должен четко отличаться одним или несколькими важными признаками от любого другого сорта, существование которого в момент, когда испрашивается охрана, было общеизвестно;

 б) новый сорт должен быть достаточно однородным, учитывая особенности его полового или вегетативного размножения;

 в) новый сорт должен быть устойчивым в своих основных признаках, т.е. соответствовать своему определению при последующем воспроизводстве или размножении.

 Таким образом, в нормах международного права раскрывается содержание представлений об отличимости, однородности и стабильности нового сорта растения.

 Что же касается порядка и способов проведения испытаний новых сортов растений на соответствие указанным признакам, то в Конвенции говорится лишь, что такие испытания (экспертиза) должны учитывать особенности ботанического вида или разновидности, имея в виду их обычную систему воспроизводства или размножения. Нормы ст. 7 Конвенции предусматривают также, что для проведения указанных испытаний компетентные органы каждой страны могут потребовать от селекционера или его правопреемника все необходимые сведения, документы, растения или семена.

 7. Стоит отметить, что законодательство о селекционных достижениях практически всех государств, подписавшихся под тестом Международной конвенции об охране новых сортов растений 1961 г., в большей или меньшей степени оговаривает порядок и условия проведения испытаний селекционных достижений на отличимость, однородность и стабильность. В частности, нормы о разработке соответствующих методик, а также требования о предоставлении заявителем необходимого материала для проведения государственных испытаний и т.п. присутствуют в законах о селекционных достижениях практически всех государств-членов СНГ.