3. Принципы выявления и расследования

Значение точного соблюдения принципов расследования по делам этой категории трудно переоценить. Их комплексное использование позволит максимально эффективно, своевременно и в полном объеме выявить, пресечь и расследовать не только преступное невозвращение, но и весь комплекс сопутствующих преступлений, обеспечить возврат капиталов, незаконно вывозимых из страны, предупредить либо пресечь их вывоз, обеспечить уплату таможенных и налоговых платежей. Соблюдение этих принципов позволит правильно сформировать предмет доказывания по каждому делу, подготовить и реализовать оптимальный план расследования, эффективно использовать все возможности правоохранительных органов.

Все эти и многие другие законные интересы обеспечиваются соблюдением следующих принципов.

Межведомственный характер борьбы с преступлениями

с использованием сил и средств таможенных органов, МВД,

ФСНП и ФСБ РФ при координации этой деятельности

прокуратурой (принцип 1)

В ходе изучения и обработки материалов уголовных дел выявилась негативная закономерность. Ни по одному из дел субъектами расследования не была дана исчерпывающая правовая оценка по признакам всех преступлений, которые усматривались в действиях заподозренных лиц. При этом из числа изученных 40 уголовных дел по 14-ти дознание проводилось подразделениями таможенных органов, 16 дел расследовались следователями МВД, 4 - следователями прокуратуры и 6 - следователями ФСБ.

В соответствии с требованиями ст. 151 УПК РФ уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. 193 УК РФ, подследственны следователям органов внутренних дел. Вместе с тем в соответствии с ч. 5 ст. 151 УПК РФ по делам данной категории предварительное следствие может производится также следователями органа, выявившего преступления. В практике чаще всего преступное невозвращение выявляется таможенными органами. Однако они не вправе производить по делу предварительное следствие. Поскольку данное преступление относится к категории средней тяжести, по письменному указанию прокурора по делу таможенным органом может быть произведено дознание (ст. 150, ч. 3, п. 2 УПК РФ). Другими органами, в практике выявляющими преступное невозвращение, являются прокуратура, подразделения ФСБ, ФСНП <*>.

--------------------------------

<*> По ранее действовавшему УПК РСФСР была установлена тройная подследственность данной категории дел (следователям ФСБ, МВД и налоговой полиции). В соответствии со ст. 117 УПК РСФСР дознание по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 193 УК РФ, было отнесено к компетенции таможенных органов).

В период действия старого УПК РСФСР в практике Восточно - Сибирского региона практически все уголовные дела по ст. 193 УК РФ были возбуждены таможенными органами и переданы в прокуратуру для определения подследственности.

Нами, к сожалению, не найдены дела, где была бы создана межведомственная следственно - оперативная группа (МСОГ), за исключением довольно распространенных групп в составе следователей транспортной прокуратуры и таможенного органа. Нет необходимости доказывать, как эффективны могут быть МСОГ. Особенно они важны для обеспечения эффективности ОРМ. Оперативные подразделения ГТК РФ в настоящее время не в полной мере обладают всеми необходимыми навыками, опытом, информационными ресурсами для борьбы с организованной экономической преступностью. Не урегулирована до конца их ведомственная нормативная база, не хватает некоторых межведомственных инструкций, не говоря уже о практике взаимодействия.

Между тем все это имеется в арсенале МВД, ФСБ и налоговой полиции. Характерно, что регулярно утверждаемые межведомственные планы по повышению эффективности борьбы с экономической преступностью (с участием МВД, ФСБ, ФСНП, ФПС, ГТК России и других министерств и ведомств) в качестве приоритетного направления взаимодействия всегда признают борьбу с невозвращением валюты и сопутствующими преступлениями в сфере экономической деятельности. Однако практика такого взаимодействия еще не наработана в достаточной степени.

Необходимость выявления не единичных преступлений,

предусмотренных ст. 193 УК РФ, а их совокупностей

с сопутствующими (принцип 2)

Как показал анализ, по подавляющему большинству изученных дел правовые решения принимались только по признакам ст. 193 УК РФ. Тем не менее, как будет проиллюстрировано ниже, в главах о способах совершения и сокрытия невозвращения, в материалах дел усматривались признаки преступлений, предусмотренных ст. ст. 159, 160, 165, 171, 173 - 177, 188, 194, 195 - 197, 198 - 199, 201, 204, 285, 289 - 292, 325, 327 УК РФ, и других преступлений в различных совокупностях.

То есть в материалах дел по ст. 193 УК РФ большинство сопутствующих преступлений, прежде всего в сфере экономической деятельности (глава 22 УК РФ), против собственности (глава 21 УК РФ), служебных преступлений (гл. 23 и 30 УК РФ) и др., правоприменителями вообще не усматриваются и не оцениваются.

Между тем следует констатировать, что преступное невозвращение в практике всегда сопряжено с совершением одного или нескольких сопутствующих преступлений.

По оценкам Генеральной прокуратуры РФ, в качестве основных правонарушений, доходы от которых легализуются и незаконно вывозятся за границу, выступают злоупотребления при приватизации и акционировании, хищения, злоупотребления должностными полномочиями, получение взяток, контрабанда, уклонение от уплаты налогов и таможенных платежей, незаконный сбыт запрещенных к обороту предметов, товаров, веществ и продукции, незаконная предпринимательская и банковская деятельность, незаконные операции с ценными бумагами, незаконное пользование природными ресурсами, незаконная страховая деятельность и т.д. Все это создает основу для легализации (отмывания) незаконных доходов и незаконного вывоза денежных средств за границу <*>.

--------------------------------

<*> Бюллетень Генеральной прокуратуры N 1. 2001. С. 8.

Как уже и отмечалось, преступления, предусмотренные ст. 193 УК РФ, сложны в квалификации и доказывании, в том числе из-за несовершенства самой нормы и бланкетного законодательства. Именно поэтому эффективнейшим тактическим приемом будет возбуждение уголовного дела сразу по нескольким статьям УК РФ, в том числе по ст. 193 УК РФ и сопутствующим преступлениям, либо дополнение квалификации по уже возбужденному делу.

Расследование уголовного дела только по ст. 193 УК РФ, предъявление обвинения только в этом преступлении, направление такого дела в суд определенно следует назвать ситуацией серьезного тактического риска, более чем вероятным последствием которого может стать необоснованное прекращение уголовного дела либо оправдательный приговор. Только наличие "поддерживающей совокупности" создает обоснованную судебную перспективу уголовному делу.

Опытным практическим работникам известно, что такая "поддерживающая совокупность" создает дополнительные процессуальные, тактические, организационные и психологические преимущества:

- такие преступления, как хищения, незаконное предпринимательство, лжепредпринимательство, подделка документов, служебный подлог и др., часто не так сложны в квалификации и расследовании;

- есть основания для создания межведомственной следственной или следственно - оперативной группы (ст. 163 УПК РФ), в связи с альтернативной подследственностью преступлений. В проведении следственных действий и, что важно, в организации ОРМ могут быть задействованы и МВД, и ФСБ, и ФСНП, и таможенные органы. Различные ведомственные интересы в данном случае могут полностью совпадать (принцип 1);

- различная степень тяжести преступлений, образующих совокупность, дает основания для выбора соответствующей меры пресечения, основания для ОРМ, выбора их вида. Часто совокупность преступлений небольшой тяжести (в т.ч. ст. 193 УК РФ) с тяжкими и особо тяжкими исключает применение акта амнистии в отношении опасного преступника;

- по законодательству многих зарубежных стран - прежде всего тех, где существуют оффшорные зоны, - анализируемое посягательство не является преступным, что влечет отказ в оказании правовой помощи. Поэтому при наличии совокупности с перечисленными преступлениями имеются значительно большие правовые гарантии для выполнения МСП;

- защитительная позиция подозреваемых (обвиняемых) по делу в отношении вины по ст. 193 УК РФ прямо связана с доказанностью по другим статьям обвинения;

- при рассмотрении дела в суде имеются основания для назначения более справедливого и соразмерного наказания по совокупности преступлений, путем частичного или полного сложения наказаний (ст. 69 УК РФ).

Приоритет оперативно - розыскных

методов выявления и пресечения преступного невозвращения

на стадии до возбуждения уголовного дела (принцип 3)

Как демонстрирует не столько успешная, сколько безуспешная практика расследования преступлений этой категории, эффективность борьбы с преступным невозвращением может быть обеспечена при соблюдении принципа приоритета оперативно - розыскных методов изобличения преступников, сбора изобличающей информации до возбуждения уголовного дела и до истечения предельного срока возврата валютной выручки, а также на этапе первоначальных следственных действий.

Это обусловлено следующими причинами:

- на этапе до возбуждения уголовного дела заинтересованные лица еще не подозревают о том, что в отношении их преступных планов может проводиться целенаправленная и компетентная работа правоохранительных органов. Поэтому их бдительность пока притуплена. Преступники пока не скрывают принимаемые меры по подготовке к невозвращению, в том числе создание лжефирмы, содержание бесед, телефонных переговоров и т.д.;

- практика показывает, что даже большинство компетентных работников правоохранительных органов считают, что уголовная и иная юридическая ответственность за невозвращение наступает только по истечении предельного срока возврата валюты. Точно так же заблуждаются и преступники;

- как уже отмечалось, актуальнейшей проблемой квалификации и методики расследования является доказывание умысла. Невозвращение выручки - это преступление, которое, как правило, совершается с заранее обдуманным умыслом. Заранее - значит еще на этапе до и во время заключения внешнеэкономической сделки, подписания контракта. Именно на этой стадии ведутся переговоры и переписка об условиях сделки, и в том числе и о невозвращении валюты, открываются тайные счета в иностранных банках для зачисления валюты, обеспечиваются способы сокрытия преступления, в том числе и способы сокрытия валюты за границей, ее дальнейшего отмывания, и т.д. Таким образом, на этом этапе есть реальная возможность получить и закрепить доказательства умысла;

- по таможенному законодательству не существует ответственности за неоконченное таможенное правонарушение (ст. 273 ТК РФ). В целом в рамках таможенного и валютного законодательства никаких мер к лицам, готовящим невозвращение, таможенные органы, другие органы и агенты таможенного контроля до истечения предельного срока принять не могут, даже если им доподлинно известно о том, что выручка из-за границы не вернется. В этом и заключается принципиальное преимущество проведения ОРМ по признакам подготавливаемого невозвращения с последующим возбуждением уголовного дела по ст. 30, ч. 3 и 193 УК РФ (принцип 4). Правоохранительные органы вправе и даже обязаны пресечь действия по готовящемуся вывозу капитала за рубеж;

- в рамках дела о НТП без возбуждения уголовного дела практически невозможно получить из-за границы информацию доказательственного характера - например о том, зачислена ли валюта на счета фигуранта в иностранном банке, и т.п. Так, Интерпол не предоставляет такую информацию по запросам в рамках дела о НТП. Все эти данные можно получить в порядке выполнения международного следственного поручения, но только по возбужденному уголовному делу <*>. В особенности если дело будет возбуждено не только по ст. 30, ч. 3 и 193 УК РФ, но и по признакам преступления, уголовно наказуемого по законодательству соответствующего иностранного государства (отмывание денег, мошенничество, незаконное предпринимательство, хищения и т.п.);

--------------------------------

<*> Подробно о реализации международных следственных поручений см.: Волеводз А.Г. Международный розыск, арест и конфискация полученных преступным путем денежных средств и имущества. Правовые основы и методика. М., 2000.

- проведение целенаправленных ОРМ до истечения срока возврата максимально эффективно. В определенных местах еще имеются неуничтоженные следы преступлений, вещественные и иные доказательства. К примеру, еще существует лжефирма, еще не подался в бега истинный организатор преступления - владелец будущей валютной выручки. Еще есть возможность обратить взыскание на имущество предприятия, возместить государству причиненный вред либо предотвратить его;

- в случае своевременного проведения ОРМ и возбуждения уголовного дела до истечения предельного срока, есть реальная возможность обеспечить возврат валютных средств из-за границы. Как показала практика расследования уголовных дел, крупные валютные средства недолго задерживаются на счетах в одном банке одного государства. Преступники обеспечивают эффективное сокрытие этих средств путем их многократного перевода с одного банковского счета на другой в различных государствах, в том числе и в оффшорных зонах, легализуют "грязные деньги" путем покупки недвижимости и т.п. На этом этапе можно обеспечить своевременное блокирование валютных средств на счетах в иностранных банках, провести контролируемую поставку и другие эффективные ОРМ. В дополнение к этому весьма эффективными были бы гарантии освобождения от уголовной ответственности в случае обеспечения возврата валюты виновным <*>.

--------------------------------

<*> Гармаев Ю.П. "Оживить" норму об ответственности за невозвращение валютных средств из-за границы // Российская юстиция. N 11. 2001.

Необходимость своевременного возбуждения

уголовного дела, а наиболее эффективно - по признакам

покушения на невозвращение (принцип 4)

Как уже отмечалось, изучение уголовных дел и дел о НТП показало, что собственно возбуждение уголовного дела по факту невозвращения имело место от 9 месяцев до года и более с момента истечения предельного срока (как правило, 90-дневного), некоторые весьма нерезультативные ОРМ проводились уполномоченными подразделениями только в рамках уголовных дел. Чаще всего - по поручению следователя. Простейший подсчет сроков наглядно показывает, что в типичных нижеприведенных способах совершения преступлений с момента сговора преступников на невозвращение, подписания контракта и до начала проведения ОРМ, начала уголовного преследования в среднем проходит от полутора лет и более! Разумеется, о какой результативности оперативно - розыскных мероприятий и следственных действий, вообще об эффективности расследования может идти речь?! При такой несвоевременности возбуждения дела в любой из типичных следственных ситуаций крайне сложно добыть доказательства вины руководителя. Как правило, трудно вообще найти это лицо, а тем более доказать наличие у него умысла на невозвращение, признаки специального субъекта и т.д.

Однако уголовных дел, возбужденных в предлагаемом порядке по ст. 30, ч. 3 и ст. 193 УК РФ, нами не найдено. Это и есть одна из важнейших причин отсутствия успешной следственной и судебной практики.

В этой связи уместной была бы аналогия с методикой расследования уголовных дел о взяточничестве. Практикам хорошо известно, что в подавляющем большинстве случаев до суда доходят только те уголовные дела, по которым взяточников изобличают оперативно - розыскные подразделения на стадии вымогательства взятки, при проведении оперативного эксперимента (п. 14 ч. 1 ст. 6 Закона "Об оперативно - розыскной деятельности", хотя разные специалисты называют этот комплекс ОРМ по-разному) с оперативным наблюдением (п. 6 ч. 1 ст. 6 названного Закона) за обстоятельствами вымогательства и передачи взятки. Следует констатировать, что по делам о невозвращении аналогичным образом успешное расследование уголовного дела также зависит от качественного оперативного сопровождения, прежде всего на стадии неоконченного преступления.

Как показывает уголовно - правовой анализ статьи 193 УК РФ, состав оконченного покушения на невозвращение имеет место задолго до окончания предельного срока. В частности, уже на этапе вывоза товара в режиме экспорта при наличии заранее обдуманного умысла на невозвращение валютной выручки действия руководителя и его соучастников уже являются преступными. И не только по признакам ст. 30, ч. 3 и 193 УК РФ, но и по признакам сопутствующих преступлений <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гармаев Ю.П. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК РФ): уголовно - правовая характеристика и проблемы квалификации. § 3 "Актуальные вопросы квалификации".

Именно поэтому при обязательном соблюдении вышеизложенных принципов самый эффективный результат дает своевременное возбуждение уголовного дела на стадии до истечения предельного срока возврата валюты по признакам покушения на невозвращение (ст. 30, ч. 3 и 193 УК РФ) и других сопутствующих преступлений.