8. Основы методики выявления и расследования преступного невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте

8.1. Основные недостатки практики борьбы с преступным невозвращением средств в иностранной валюте

Как уже отмечалось, каждый практический работник, сталкивавшийся с проблемами расследования преступного невозвращения, знает, что комментируемая статья уголовного кодекса фактически "не работает". Об этом можно судить и по официальной статистике Генеральной прокуратуры РФ.

Так, в 1999 г. по ст. 193 УК РФ возбуждено 132 уголовных дела, в суды направлено 14 дел. В 2000 г. выявлено 232 преступления, окончено расследованием 79 уголовных дел, в суд направлено 13. При этом за 1998-1999 г.г. по данной статье осуждено всего два человека по двум уголовным делам (одно дело рассмотрено в Ростовской области, другое - в Башкортастане - прим. автора). Вполне очевидно, что при таком небольшом количестве дел сложно говорить об эффективности деятельности правоохранительных органов по этому направлению и об обобщении следственной и судебной практики*(45).

По данным Восточно-Сибирского региона за 1998-1999 г.г. всего было возбуждено 14 уголовных дел по ст. 193 УК РФ. Ни одно из них не направлено в суд. За 6 месяцев 2000 года возбуждено уже 11 дел, направленных в суд так же нет.

При полном отсутствии актов судебного толкования нормы, обобщений практики расследования, создается серьезная правоприменительная проблема, на которую постоянно обращают внимание координационные совещания правоохранительных органов.

Не лучше ситуация и в административной практике по делам о НТП, которые заводятся таможенными органами по каждому выявленному ими факту невозвращения валюты (как по преступному, так и не по преступному). Качество и эффективность работы таможенных органов по делам о НТП этой категории иллюстрирует одно из самых ранних исследований по теме, проведенное начальником Сокольского таможенного поста Вологодской таможни Слепухиным С.Н. По данным на 31.12.97 из 173 дел о НТП по ст. 273 ТК РФ в отношении юридических лиц было прекращено в процессе и по окончанию производства 132 дела, наложено взысканий всего по 41 делу. Производство по делам ведется длительное время. Расследование не направлено на установление вины конкретных руководителей. Инспектора, ведущие производство по делам довольствуются лишь наличием факта непоступления. Результат этого, а так же противоречий законодательной базы - практически стопроцентный проигрыш дел в судебных инстанциях*(46). К сожалению, правоприменительная практика с тех пор значительно эффективней не стала.

Изложенные недостатки в целом характерны и для следствия по уголовным делам. Типичными основаниями прекращения уголовных дел, возбужденных по признакам преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, а так же основаниями отказа в возбуждении уголовного дела становятся следующие группы обстоятельств:

1) прежде и чаще всего - отсутствие умысла руководителя предприятия на невозвращение валюты (31 дело из 40 изученных);

2) отсутствие специального субъекта преступления. Ответственное лицо не является "руководителем организации", не подписывало ПС, контракт и т.п. Различные варианты на тему о том, что руководитель ничего не знал, сделку вели другие заинтересованные лица и т.п. (10 случаев);

3) размер невозвращенных средств в иностранной валюте не превышает 10 000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) (5 случаев);

4) валютная выручка за пределами РФ реально не поступила в распоряжение резидента, а также основания, связанные с невозможностью получения данных из иностранного государства (14 случаев);

5) при реализации импортной и бартерной сделки предметом невозвращения являются не валютные средства, а товар, услуги и др. (6 случаев);

6) другие обстоятельства (5 случаев).

Проверка прокурорами обоснованности решений об отказе в возбуждении уголовных дел выявляет грубые и многочисленные нарушения законодательства. До половины решений по таким материалам отменяется из-за неполноты исследования обстоятельств правонарушений с последующим направлением материалов для проведения дополнительной проверки. Во многих случаях решения об отказе в возбуждении уголовного дела принимается повторно.

По оценкам практических работников, существует целый комплекс общих причин, влияющих на катастрофически низкое качество работы правоохранительных органов по выявлению и расследованию преступлений и правонарушений, связанных с невозвращением. К ним относятся:

- противоречивость и неполнота законодательной базы, регулирующей данные правоотношения;

- несовершенство самой диспозиции ст. 193 УК РФ;

- разобщенность усилий правоохранительных и контролирующих органов: контакты, как правило, сводятся к единичным фактам информационного обмена;

- неготовность оперативно-розыскных подразделений, в частности, таможенных органов, призванных, прежде всего, выявлять факты невозвращения, к работе по выявлению и изобличению преступников. Их деятельность фактически находится в стадии организационного формирования;

- волокита в принятии правовых решений, в том числе о возбуждении уголовного дела. Утрата в связи с этим важнейших доказательств. Как уже отмечалось, нами не найдены примеры возбуждения уголовного дела по признакам покушения на невозвращение (Принцип 4 8.2.4);

- длительные сроки выполнения МСП;

- несвоевременное получение информации из уполномоченных банков и органов ВЭК;

- противоречия и пробелы в нормативных актах, регулирующих деятельность органов и агентов валютного контроля;

- отсутствие механизма возврата валютных средств незаконно перечисленных в зарубежные банки, невозможность приостановления движения по их счетам в рамках проводимых проверок и следствия;

- не надлежащее взаимодействие со службами Интерпола в вопросах получения и проверки доказательств и многие другие;

- и, наконец, одна из важнейших причин - отсутствие необходимого методического обеспечения деятельности оперативно-розыскных подразделений, органов дознания и следствия, а так же прокурорского надзора.

Не углубляясь в анализ этих общих проблем, проанализируем основные и наиболее распространенные ошибки, допускаемые правоохранительными органами по уже возбужденным уголовным делам этой категории:

1. ОРМ и дела о НТП заводятся, а уголовные дела возбуждаются крайне несвоевременно, когда, порой уже нет реальной возможности ни возвратить валютные средства, ни установить и задержать преступников, ни закрепить следы преступления, когда практически уже очень сложно (путем проведения ОРМ или следственным путем) получить важнейшие доказательства, такие как доказательства умысла на невозвращение и сопутствующие преступления;

Проведенный анализ материалов 40 уголовных дел из 15-ти регионов России показал, что во всех случаях возбуждению дела предшествовала сначала проверка финансово-хозяйственной деятельности и заведение таможенным органом дела о нарушении таможенных правил (НТП) по ст. 273 ТК РФ. По 27 из 40 случаев уголовное дело было возбуждено более чем через 1 год после истечения предельного срока возврата. По 34 случаям из 40 предприятие уже прекратило свое существование, по 31 фактам по возбужденному делу не было имущества, подлежащего аресту, по 21 не было установлено лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, либо оно было объявлено в розыск.

2. Правоохранительными органами не распознаются и не оцениваются признаки сопутствующих преступлений. Не проводятся целенаправленные мероприятия по проверке признаков хищений, уклонения от уплаты налоговых и таможенных платежей, контрабанды, отмывания денег, незаконного предпринимательства и лжепредпринимательства, принуждения к совершению сделки и прочих преступлений. Не выдвигаются соответствующие версии, не дается их правовая оценка. Эта ошибка тесно связана со следующей:

3. ОРМ, дознание, расследование проводятся исключительно в рамках одного ведомства, то есть одним из правоохранительных органов: ГТК, ФСНП, ФСБ, МВД или прокуратура (как правило транспортная). МСОГ создаются крайне редко. Соответственно не используются в должной мере организационные, процессуальные и информационные возможности компетентных подразделений, знания и навыки специалистов в различных сферах экономики, таможенного дела, валютного законодательства, ОРД и проч.

Практикам хорошо знакомы с проблемой, когда работники одного правоохранительного ведомства зачастую неплохо разбираются в квалификации и методике расследования только преступлений своей подследственности, установленной ст. 126 УПК РСФСР. Например, сотрудники УФСНП эффективно выявляют, квалифицируют и расследуют налоговые преступления (ст. 198, 199 УК РФ), часто не замечая или игнорируя выявленные параллельно (в совокупности) таможенные преступления (ст.ст. 194, 198 УК РФ и др.) Эта закономерность как нельзя более отрицательно отражается на выявлении и расследовании преступного невозвращения.

4. Органами дознания и следствия не правильно квалифицируются деяния, подпадающие под признаки преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ. Многочисленные примеры неправильной квалификации способов невозвращения приведены в главе 4 и 5. В частности, это следующие группы ошибок: неправильная оценка признаков специального субъекта преступления; неправильная оценка признаков субъективной стороны (вопреки ошибочному мнению преступным является не только прямой умысел, но и косвенный (глава 2); отсутствие корыстных и других мотивов не влияет на квалификацию преступления и многое другое); невозвращение по импортным, бартерным и другим сделкам не оценивается как преступное; не дается правовая оценка невозвращению по фактам "черного вывоза капиталов"; факт возврата валюты после истечения предельного срока не исключает преступности деяния и многие другие ошибки, влекущие самые неблагоприятные последствия для объективного, полного и всестороннего расследования уголовных дел.

Названные проблемы и недостатки и предопределяют необходимость сформулировать принципы выявления и расследования преступного невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте.

8.2 Принципы выявления и расследования

 8.2.1. Межведомственный    характер    борьбы     с     преступлениями,

        с  использованием  сил  и  средств таможенных органов, МВД, ФСНП

        и  ФСБ  РФ  при  координации   этой   деятельности  прокуратурой

        (принцип 1)                                                     

 8.2.2. Необходимость     выявления    не     единичных    преступлений,

        предусмотренных    ст.   193   УК   РФ,   а   их   совокупностей

        с сопутствующими (принцип 2)                                    

 8.2.3. Приоритет оперативно-розыскных методов  выявления  и  пресечения

        преступного  невозвращения  на  стадии до возбуждения уголовного

        дела (принцип 3)                                                

 8.2.4. Необходимость   своевременного   возбуждения   уголовного  дела,

        наиболее  эффективно  -  по признакам покушения на невозвращение

        (принцип 4)                                                     

Значение точного соблюдения принципов расследования по делам этой категории трудно переоценить. Их комплексное использование позволит максимально эффективно, своевременно и в полном объеме выявить, пресечь и расследовать не только преступное невозвращение, но и весь комплекс сопутствующих преступлений, обеспечить возврат капиталов, незаконно вывозимых из страны, предупредить либо пресечь их вывоз, обеспечить уплату таможенных и налоговых платежей. Соблюдение этих принципов позволит правильно сформировать предмет доказывания по каждому делу, подготовить и реализовать оптимальный план расследования, эффективно использовать все возможности правоохранительных органов.

Все эти и многие другие законные интересы обеспечиваются соблюдением следующих принципов:

8.2.1. Межведомственный характер борьбы с преступлениями, с использованием сил и средств таможенных органов, МВД, ФСНП и ФСБ РФ при координации этой деятельности прокуратурой (принцип 1)

Как уже отмечалось в параграфе о способах совершения преступлений, в ходе изучения и обработки материалов уголовных дел выявилась негативная закономерность. Ни по одному из дел субъектами расследования не была дана исчерпывающая правовая оценка по признакам всех преступлений, которые усматривались в действиях заподозренных лиц. При этом из числа изученных 40 уголовных дел, по 14-ти дознание проводилось подразделениями таможенных органов, 16 дел расследовались следователями МВД, 4 - следователями прокуратуры и 6 - следователями ФСБ.

В соответствие с требованиями ст. 126 УПК РСФСР установлена тройная подследственность данной категории дел (следователям ФСБ, МВД и налоговой полиции). В соответствие со ст. 117 УПК РСФСР дознание по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 193 УК РФ отнесено к компетенции таможенных органов.

В практике Восточно-Сибирского региона практически все уголовные дела по ст. 193 УК РФ были возбуждены таможенными органами и переданы в прокуратуру для определения подследственности.

Не найдены дела, где была бы создана межведомственная следственно-оперативная группа (МСОГ), за исключением довольно распространенных групп в составе следователей транспортной прокуратуры и таможенного органа. Нет необходимости доказывать как эффективны могут быть МСОГ.

Особенно они важны для обеспечения эффективности ОРМ. Как уже отмечалось, оперативные подразделения ГТК РФ в настоящее время не обладают всеми необходимыми навыками, опытом, информационными ресурсами для борьбы с организованной экономической преступностью. Не урегулирована до конца их ведомственная нормативная база, не хватает некоторых межведомственных инструкций, не говоря уже о практике взаимодействия.

Между тем, все это имеется в арсенале МВД, ФСБ и налоговой полиции. Характерно, что регулярно утверждаемые межведомственные планы по повышению эффективности борьбы с экономической преступностью (с участием МВД, ФСБ, ФСНП, ФПС, ГТК России и других министерств и ведомств) в качестве приоритетного направления взаимодействия всегда признают борьбу с невозвращением валюты и сопутствующими преступлениями в сфере экономической деятельности. Однако практика такого взаимодействия еще не наработана в достаточной степени.

8.2.2. Необходимость выявления не единичных преступлений, предусмотренных ст. 193 УК РФ, а их совокупностей с сопутствующими (принцип 2)

Как показал анализ, по подавляющему большинству изученных дел правовые решения принимались только по признакам ст. 193 УК РФ. Тем не менее, как видно из содержания глав о способах совершения и сокрытия невозвращения, в материалах дел усматривались признаки преступлений, предусмотренных ст.ст. 159, 160, 165, 171, 173-177, 188, 194, 195-197, 198-199, 201, 204, 285, 289-292, 325, 327 УК РФ и других преступлений в различных совокупностях.

То есть, в материалах дел по ст. 193 УК РФ большинство преступлений, прежде всего в сфере экономической деятельности (глава 22 УК РФ), против собственности (глава 21 УК РФ), служебных преступлений (гл. 23 и 30 УК РФ) и др. правоприменителями вообще не усматриваются и не оцениваются.

Между тем следует констатировать, что преступное невозвращение в практике практически всегда сопряжено с совершением одного или нескольких сопутствующих преступлений.

По оценкам Генеральной прокуратуры РФ в качестве основных правонарушений, доходы от которых легализуются и незаконно вывозятся за границу, выступают злоупотребления при приватизации и акционировании, хищения, злоупотребления должностными полномочиями, получение взяток, контрабанда, уклонение от уплаты налогов и таможенных платежей, незаконный сбыт запрещенных к обороту предметов, товаров, веществ и продукции, незаконная предпринимательская и банковская деятельность, незаконные операции с ценными бумагами, незаконное пользование природными ресурсами, незаконная страховая деятельность и т.д. Все это создает основу для легализации (отмывания) незаконных доходов и незаконного вывоза денежных средств за границу*(47).

Как уже и отмечалось, преступления, предусмотренные ст. 193 УК РФ сложны в квалификации и доказывании, в том числе из-за несовершенства самой нормы и бланкетного законодательства.

Именно поэтому эффективнейшим тактическим приемом будет возбуждение уголовного дела сразу по нескольким статьям УК РФ, в том числе по ст. 193 УК РФ и сопутствующим преступлениям, либо дополнение квалификации по уже возбужденному делу.

Расследование уголовного дела только по ст. 193 УК РФ, предъявление обвинение только в этом преступлении, направление такого дела в суд, определенно следует назвать ситуацией серьезного тактического риска, более чем вероятным последствием которого может стать необоснованное прекращение уголовного дела, либо оправдательный приговор.

Только наличие "поддерживающей совокупности" создает обоснованную судебную перспективу уголовному делу. Опытным практическим работникам известно, что такая "поддерживающая совокупность" создает дополнительные процессуальные, тактические, организационные и психологические преимущества:

- такие преступления как хищения, незаконное предпринимательство, лжепредпринимательство, подделка документов, легализация (отмывание) денег и др. часто не так сложны в квалификации и в доказывании;

- есть основания для создания межведомственной следственно-оперативной группы, в связи с альтернативной подследственностью преступлений. В проведении следственных действий и, что важно, в организации ОРМ, могут быть задействованы и МВД и ФСБ и ФСНП и таможенные органы.

Различные ведомственные интересы в данном случае могут полностью совпадать; (принцип 1);

- различная степень тяжести преступлений, образующих совокупность дает основания для выбора соответствующей меры пресечения, основания для ОРМ, выбора их вида (см. параграф 9.1). Часто совокупность преступлений исключит применение акта амнистии в отношении опасного преступника;

- по законодательству многих зарубежных стран, прежде всего тех, где существуют офшорные зоны, данное деяние не является преступным, что влечет отказ в оказании правовой помощи. Поэтому при наличии совокупности с перечисленными преступлениями имеются значительно большие правовые гарантии для выполнения МСП;

- защитительная позиция подозреваемых (обвиняемых) по делу в отношении вины по ст. 193 УК РФ прямо связана с доказанностью по другим статьям обвинения;

- при рассмотрении дела в суде имеются основания для назначения более справедливого и соразмерного наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК РФ).

8.2.3. Приоритет оперативно-розыскных методов выявления и пресечения преступного невозвращения на стадии до возбуждения уголовного дела (принцип 3)

Как демонстрирует не столько успешная, сколько безуспешная практика расследования преступлений этой категории эффективность борьбы с преступным невозвращением может быть обеспечена при соблюдении принципа приоритета оперативно-розыскных методов изобличения преступников, сбора изобличающей информации до возбуждения уголовного дела и до истечения предельного срока возврата валюты, а так же на этапе первоначальных следственных действий.

Это обусловлено следующими причинами:

- на этапе до возбуждения уголовного дела заинтересованные лица еще не подозревают о том, что в отношении их преступных планов может проводиться целенаправленная и компетентная работа правоохранительных органов. Поэтому их бдительность пока притуплена. Преступники пока не скрывают принимаемые меры по подготовке к невозвращению, в том числе создание лжефирмы, содержание бесед, телефонных переговоров и т.д.;

- практика показывает, что даже большинство компетентных работников правоохранительных органов, считает, что уголовная и иная юридическая ответственность за невозвращение наступает только по истечению предельного срока возврата валюты. Точно так же заблуждаются и преступники;

- как уже отмечалось, актуальнейшей проблемой квалификации и методики расследования является доказывание умысла. Невозвращение выручки это преступление, которое как правило совершается с заранее обдуманным умыслом. Заранее - значит еще на этапе до и вовремя заключения внешнеэкономической сделки, подписания контракта. Именно на этой стадии ведутся переговоры и переписка об условиях сделки и в том числе и о невозвращении валюты, открываются тайные счета в иностранных банках для зачисления валюты, обеспечиваются способы сокрытия преступления, в том числе и способы сокрытия валюты за границей, ее дальнейшей легализации и т.д. и т.п. Таким образом, на этом этапе есть реальная возможность получить и закрепить доказательства умысла;

- по таможенному законодательству не существует ответственности за неоконченное таможенное правонарушение (ст. 273 ТК РФ). В целом, в рамках таможенного и валютного законодательства, никаких мер к лицам, готовящим невозвращение, таможенные органы, другие органы и агенты таможенного контроля до истечения предельного срока принять не могут, даже если им доподлинно известно о том, что выручка из-за границы не вернется. В этом и заключается принципиальное преимущество проведения ОРМ по признакам подготавливаемого невозвращения с последующим возбуждением уголовного дела по ст. 30 ч. 3 и 193 УК РФ (принцип 4). Правоохранительные органы вправе и даже обязаны пресечь действия по готовящемуся вывозу капитала за рубеж.

Как показывает настоящее исследование, для этого имеется эффективный правовой механизм;

- в рамках дела о НТП без возбуждения уголовного дела практически невозможно получить из-за границы информацию доказательственного характера, например о том, зачислена ли валюта на счета фигуранта в иностранном банке и т.п. Так, Интерпол не предоставляет такую информацию по запросам в рамках дела о НТП. Все эти данные можно получить в порядке выполнения международного поручения, но только по возбужденному уголовному делу. В особенности если дело будет возбуждено не только по ст. 30 ч. 3 и 193 УК РФ, но и по признакам преступления, уголовно-наказуемого по законодательству соответствующего иностранного государства (отмывание денег, мошенничество, незаконное предпринимательство, хищения и т.п.);

- проведение целенаправленных ОРМ до истечения срока возврата, максимально эффективно. В определенных местах еще имеются не уничтоженные следы преступлений, вещественные и иные доказательства. К примеру, еще существует лжефирма, еще не подался в бега истинный организатор преступления - владелец будущей валютной выручки. Еще есть возможность обратить взыскание на имущество предприятия, возместить государству причиненный вред, либо предотвратить его;

- в случае своевременного проведения ОРМ и возбуждения уголовного дела до истечения предельного срока, есть реальная возможность обеспечить возврат валютных средств из-за границы. Как показала практика расследования уголовных дел, крупные валютные средства не долго задерживаются на счетах в одном банке одного государства. Преступники обеспечивают эффективное сокрытие этих средств путем их многократного перевода с одного банковского счета на другой в различных государствах, в том числе и в оффшорных зонах, легализуют "грязные деньги" путем покупки недвижимости и т.п. На этом этапе можно обеспечить своевременное блокирование валютных средств на счетах в иностранных банках, провести контролируемую поставку и другие эффективные ОРМ В дополнении к этому, весьма эффективными были бы гарантии освобождения от уголовной ответственности в случае обеспечения возврата валюты виновным*(48).

8.2.4. Необходимость своевременного возбуждения уголовного дела, а наиболее эффективно - по признакам покушения на невозвращение (принцип 4)

Как уже отмечалось, изучение уголовных дел и дел о НТП показало, что собственно возбуждение уголовного дела по факту невозвращения имело место от 9 месяцев до года и более с момента истечения предельного срока (как правило 90-дневного), некоторые весьма нерезультативные ОРМ проводились уполномоченными подразделениями только в рамках уголовных дел. Чаще всего по поручению следователя. Простейший подсчет сроков наглядно показывает, что в типичных способах совершения преступлений с момента сговора преступников на невозвращение, подписания контракта и до начала проведения ОРМ, начала уголовного преследования, в среднем проходит от полутора лет и более! Разумеется, о какой результативности оперативных мероприятий и следственных действий, вообще об эффективности расследования, может идти речь?! При такой несвоевременности возбуждения дела в любой из типичных следственных ситуаций крайне сложно добыть доказательства вины руководителя. Как правило, трудно вообще найти этого руководителя, а тем более доказать наличие у него умысла на невозвращение, признаки специального субъекта и т.д.

Однако уголовных дел, возбужденных в предлагаемом порядке по ст. 30 ч. 3 и ст. 193 УК РФ нами не найдено. Это и есть одна из важнейших причин отсутствия успешной следственной и судебной практики.

В этой связи уместной была бы аналогия с методикой расследования уголовных дел о взяточничестве. Практикам хорошо известно, что в подавляющем большинстве случаев до суда доходят только те уголовные дела, по которым взяточников изобличают оперативно-розыскные подразделения на стадии вымогательства взятки, при проведении оперативного эксперимента (разные специалисты называют этот комплекс ОРМ по-разному) с контролем факта вымогательства и передачи взятки. Следует констатировать, что по делам о невозвращении аналогичным образом успешное расследование уголовного дела так же зависит от качественного оперативного сопровождения, прежде всего на стадии неоконченного преступления (подробно в параграфе 9.2).

Как показал уголовно-правовой анализ статьи 193 УК РФ, состав оконченного покушения на невозвращение имеет место задолго до окончания предельного срока. В частности уже на этапе вывоза товара в режиме экспорта при наличии заранее обдуманного умысла на невозвращение валютной выручки действия руководителя и его соучастников уже являются преступными. И не только по признакам ст. 30 ч. 3 и 193 УК РФ, но и по признакам сопутствующих преступлений (параграф 3.1).

Именно поэтому, при обязательном соблюдении вышеизложенных принципов самый эффективный результат дает своевременное возбуждение уголовного дела на стадии до истечения предельного срока возврата валюты по признакам покушения на невозвращение (ст. 30 ч. 3 и 193 УК РФ) и других сопутствующих преступлений.