§ 3.  Повторность преступлений, связанная с предшествующим осуждением виновного, и ее разновидности

Вторым видом является повторность преступлений, которая связана с предшествующим осуждением виновного. Такая пов­торность является более опасной, так как виновный совершает новое преступление после того, как он уже предстал перед судом, получил от имени государства отрицательную морально-полити­ческую оценку своему поведению и предупреждение не совершать

85

других преступных деяний, как правило, подвергался исправитель­но-трудовому воздействию со стороны органов, исполняющих нака­зание, и общественности. Совершение нового преступления со стороны лица, подвергавшегося осуждению и имеющего не пога­шенную либо не снятую судимость, свидетельствует о том, что оно игнорирует предупреждение суда о недопустимости преступ­ного поведения, не поддается исправлению и перевоспитанию, не желает становиться на путь честной трудовой жизни. Это обус­ловливает более острую реакцию со стороны общества и государ­ства на подобного рода повторение преступлений.

Повторность, связанная с предшествующим осуждением винов­ного имеет значительную распространенность. Как пишет В. Тере-билов, в последние пять лет каждое третье преступление соверши­ли судимые лица а56.

По данным изучения, проведенного Ю. Мельниковой и Т. Воробь­евой, рецидив составил 22% к числу лиц, подвергнутых уголовному наказанию 157.

По итогам нашего исследования такая повторность имела ме­сто в действиях 23,68% осужденных в 1969 г.; 25,73% —в 1972 г. и 21,18% —в 1980 г.158 Изучение дел о повторных преступле­ниях лиц, имеющих непогашенные и неснятые судимости, прове­денное Верховным Судом СССР, показало, что каждое третье преступление ими совершается в группе, причем почти по каж­дому второму из них эти лица являлись организаторами преступ­лений 15Э. Это обусловливает остроту проблемы борьбы с повтор­ной преступностью лиц, подвергавшихся осуждению, выдвигает задачу разработки и совершенствования форм и методов борьбы с такой преступностью.

В теории советского уголовного права повторное совершение пре­ступления лицом после осуждения за предшествующее деяние при­нято называть рецидивом 16°.

Понятие рецидива советскому уголовному праву известно с первых лет его существования. Указания на повышенную опас­ность и более строгую ответственность рецидивистов имелись в Руководящих началах по уголовному праву РСФСР 1919 г., в УК РСФСР 1922 г. и в первых УК Других союзных республик, в Основных началах уголовного законодательства 1924 г. (перво­начальной редакции). В теории уголовного права того периода были сделаны первые попытки раскрыть содержание этого поня­тия 161. В дальнейшем рецидиву не стало уделяться должного внимания, предполагалось, что в нашей стране отсутствует такая форма преступности.

В литературе было высказано мнение, что «ставить момент большей социальной опасности в зависимость от момента фор­мальной судимости за ранее совершенное преступление или мо­мента отбытия наказания за него значило бы вступить на путь формальной оценки социальной опасности субъекта, что противо­речит принципам советского уголовного права» 162. В 30-х годах из Основных начал уголовного законодательства и УК союзных

86

республик было исключено само понятие рецидива. Однако это не означает, что борьбе с такой повторной преступностью не уде­лялось совсем внимания ни в уголовном законодательстве, ни в судебной практике. В УК РСФСР, например, имелись специальные статьи, в которых предусматривалась повышенная ответственность за отдельные случаи рецидива (без упоминания этого термина). В частности, в ст. 136 п. «б» УК РСФСР 1926 г. отягчающим об­стоятельством умышленного убийства признавалось совершение его лицом, «привлекавшимся ранее за умышленное убийство или телесное повреждение и отбывшим назначенную судом меру со­циальной защиты». Квалифицирующим признаком получения взятки по этому же УК (ч. 2 ст. 117) рассматривалось «наличие прежней судимости за взятку».

В постановлении СНК от 29 октября 1926 г. «О мероприятиях по борьбе с хулиганством» указывалось на необходимость усиле­ния борьбы с особо опасными хулиганами-рецидивистами 163.

Преступный рецидив в нашей стране существенно изменился по сравнению с тем, каким он был в дореволюционной России и в первые годы после установления советской власти 164. Он суще­ственно отличается и от рецидива, процветающего в настоящее время в капиталистических странах 165.

Например, по данным ФБР США преступный рецидив состав­ляет 60% к числу лиц, отбывших наказание 166.

Однако недооценивать общественную опасность рецидива было бы неправильно. Она проявляется не только в том, что рециди­висты после осуждения и отбытия наказания совершают новые, не менее опасные преступные деяния и причиняют снова вред обществу, но и в том, что вовлекают в преступную деятельность новых лиц, выступают носителями преступных традиций 167.

Основы уголовного законодательства 1958 г. и УК союзных республик предусматривают условия, при которых лицо может быть признано особо опасным рецидивистом, содержат нормы, в которых определяется уголовно-правовое значение особо опасного рецидива. Это означает, что действующее уголовное законодатель­ство исходит из признания рецидива как особой формы преступ­ности. В большинстве норм УК союзных республик не употребля­ется термин «рецидив», хотя в них предусматривается ответ­ственность именно за случаи рецидива преступлений (ч, 2 ст. 88, ч. 2 ст. 156, ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 173, ч. 2 ст. 174, ч. 2 ст. 174 ', ч. 2 ст. 206, ч. 2 ст. 209 УК РСФСР).

В советской теории уголовного права проблеме рецидива в последние годы уделяется весьма большое внимание (Г. А. Ава-несов, А. И. Алексеев, Н. Б. Алиев, И. М. Гальперин, П. Ф. Гри-шанин, М. П. Журавлев, А. Ф. Зелинский, В. Е. Квашис, И. И. Кар-пец, Т. М. Кафаров, X. Кинге, В. Н. Кудрявцев, А. X. Кунашев, А. С. Михлин, А. П. Сафонов, Ю. В. Солопанов, В. И. Пинчук, В. Д. Филимонов, И. В. Шмаров, Ю. И. Шутов, А. М. Ниедре, А. М. Яковлев и др.).

Однако единообразного понимания рецидива в теории уголов-

87

ного права пока не достигнуто1б8. Относительно трактовки понятия рецидива по советскому уголовному праву существует не­сколько точек зрения.

Согласно одной из них под рецидивом понимается совершение лицом, ранее совершившим какое-либо преступление, нового пре­ступного деяния без учета того подвергался или нет виновный осуждению за предыдущее преступление. Данная точка зрения получила в теории наименование фактического рецидива.

Идея фактического рецидива была выдвинута Б. С. Утевским еще в 20-х годах, который писал, что «немалое число осужденных, судившихся впервые и ранее совершали иные или тождествен­ные преступления, часто притом многократно, и в течение несколь­ких лет, но были задержаны и судимы только один раз. К сожа­лению, статистика рецидива таких преступников рецидивистами не считает. Достаточно, однако, просмотреть хотя бы по газетам судебную хронику последнего полугодия, чтобы убедиться в боль­ших размерах фактического рецидива» (Разрядка моя,— В. М.) 169. Б. С. Утевский считал неправильным понимание рецидива как повторной судимости. Мысль о фактическом реци­диве Б. С. Утевским была повторена и в 1957 г. 17°

Однако и понятие фактического рецидива в литературе рас­крывается разноречиво. Так, А. М. Яковлев пишет, что «...когда преступление совершается во второй или более раз после отбытия наказания за предыдущее, но судимость за это преступление сня­та или погашена, имеет место так называемый «фактический» рецидив. В плане фактического рецидива среди правонарушите­лей некоторые авторы различают лиц, которые хотя и впервые подвергаются наказанию, но совершили не одно, а два, три и бо­лее преступлений» ш. В позднее вышедшей работе А. М. Яковле­ва дается более широкая трактовка понятия фактического реци­дива, «которым охватываются все случаи совершения лицом двух или более уголовно-правовых деяний вне зависимости от наличия или отсутствия у субъекта судимости за предыдущий деликт» 172. Своеобразную трактовку фактического рецидива дает Н. Б. Али­ев. В частности, он пишет: «...легальный рецидив отличается от так называемого фактического рецидива, выражающегося в со­вершении лицом нескольких преступлений, независимо от нали­чия у этого лица судимости за ранее совершенные преступления. Следовательно, легальный рецидив — это квалифицированная повторность совершения преступлений (наличие судимости), а фактический рецидив — это простая повторность преступле­ний» !73.

В последние годы все чаще упоминается о криминологическом рецидиве 174. В одних случаях понятие криминологического реци­дива отождествляется с рецидивом фактическим 175, в других — между этими понятиями отмечается определенное различие. Так, А. X. Кунашев пишет, что «в самом общем значении рассмотрение рецидива как возврата к преступлению основывается на крими­нологическом его понятии, как социального факта, заключающе-

88

гося в повторном либо многократном совершении виновным но­вых преступлений, безотносительно к фактам осуждения за ранее совершенные преступления и отбывания наказания». По его мне­нию, криминологическое понятие рецидива может совпадать с понятием легального рецидива, когда совершается новое преступ­ление лицом после осуждения за ранее совершенное преступление при неснятой и непогашенной судимости. В случаях же соверше­ния разнородных преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, криминологическое понятие рецидива проявля­ется как совокупность преступлений, а при совершении однород­ных деяний — как повторность 176.

Не признает конструкцию фактического рецидива А. Ф. Зелин­ский. По его мнению, понятие рецидива преступлений должно быть единым для всех правовых наук, что, однако, не исключает диф­ференциации его видов, обладающих одним и тем же родовым свойством: неоднократностью применения правовых мер воздей­ствия к преступнику !77. Он полагает, что при изучении рецидива в криминологии должны учитываться случаи, когда за ранее со­вершенное преступление к преступнику были применены меры общественного воздействия, принудительные меры воспитательно­го воздействия, меры административного взыскания, а также случаи совершения повторного преступления, когда погашена или снята судимость.

С учетом этого А. Ф. Зелинский криминологическим рециди­вом считает «совершение нового преступления лицом, ранее осуж­денным или подвергнутым иным законным мерам воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное дея­ние, независимо от наличия или отсутствия судимости у винов­ного» 178.

А. М. Ниедре полагает, что фактический и криминологический рецидив хотя и близко соприкасающиеся, но не совпадающие по содержанию понятия. По его мнению, криминологический рецидив имеет место тогда, когда лицо совершает новое преступление пос­ле того, как оно уже однажды совершило преступление, незави­симо от фактов судимости, истечения сроков давности или пога­шения судимости за первое преступление, но при наличии опре­деленной связи между этими преступлениями, свидетельствующи­ми о стойкости преступных устремлений виновного. Фактический же рецидив, по его мнению, имеется тогда, когда нельзя обнару­жить связи между повторно совершенными преступлениями 179.

Нам представляется, что понятия фактического и криминоло­гического рецидива являются несовпадающими понятиями, первое из них по объему шире и богаче, чем второе.

Однако концепции фактического и криминологического реци­дива неприемлемы с точки зрения решения задач уголовно-пра­вового характера, исследования форм проявления множественно­сти преступных деяний и их разновидностей, ибо исходные их положения не позволяют увидеть неодинаковую общественную опасность различных форм множества преступлений, отграничи-

89

вать их одну от другой в целях правильного применения уголов­ного закона, ведут к расширению повышенной наказуемости.

В ходе подготовки Основ уголовного законодательства 1958 г. и УК союзных республик ряд авторов высказались за то, чтобы по советскому уголовному праву рецидивом считалось совершение лицом двух или более преступлений независимо от того, осужда­лось лицо за ранее совершенное преступление или нет, т. е. в ос­нове его должен лежать фактический рецидив 18°. Основы уголов­ного законодательства не восприняли концепцию фактического рецидива. Однако и после их принятия С. Степичев снова высту­пил в поддержку концепции фактического рецидива, предложив ликвидировать в советском уголовном праве институт судимости. По мнению С. Степичева, «ликвидация института судимости позво­лила бы дать наиболее правильное определение рецидива вообще и особо опасного рецидива в частности, определение, по которому рецидивистом считался бы человек, совершивший более одного преступления, независимо от того, был он осужден за новое пре­ступление или нет» 181. Развитые идеи С. Степичева и других авто­ров не получили поддержки ни в теории, ни у законодателя.

Большинство же советских криминалистов придерживаются концепции уголовно-правового (легального) рецидива, увязывая-его с наличием у лица судимости. Однако и сторонниками кон­цепции легального (уголовно-правового) рецидива трактовка его дается неоднозначно.

Одни авторы под рецидивом понимают совершение нового-преступления лицом, ранее отбывшим полностью или частично наказание по предшествующему приговору182. «Рецидив означает,— пишут Р. Галиакбаров, М. Ефимов и Е. Фролов,— что лицо, от­бывающее или отбывшее наказание за какое-либо преступление при наличии у него судимости совершает новое преступление» ш. Представители этой точки зрения полагают, что «все те меры,, которые предусмотрены законом по отношению к рецидивистам, будут оправданными лишь в том случае, когда осужденный не желает становиться на путь исправления и перевоспитания, не­смотря на применение наказания» 184.

Сторонники рассматриваемой точки зрения, думается, недо­оценивают предупредительного и воспитательного значения пред­варительного следствия и судебного разбирательства, а также са­мого факта вынесения и провозглашения обвинительного пригово­ра, преувеличивают роль применения уголовного наказания. В. И. Ленин, говоря о предупредительном значении наказания,, подчеркивал, что «важно не то, чтобы за преступление было на­значено тяжкое наказание, а то, чтобы ни один случай преступ­ления не проходил нераскрытым» 185. Виновных в волоките с из­готовлением плугов Фаулера В. И. Ленин требовал привлечь к ответственности «...не столько ради строгого наказания (может быть, достаточно будет выговора), но ради публичной огласки и разрушения всеобщего убеждения в ненаказуемости виновных» 186. Поэтому, представляется, что при трактовке понятия рецидива

90

по советскому уголовному праву не следует преувеличивать зна­

чение факта применения наказания к лицу за ранее совершенное

преступление.     ,—«

Наиболее предпочтительным представляется мнение, согласно I которому под рецидивом понимается повторное совершение пре-1 ступления лицом, имеющим судимость за предшествующее пре-] ступление» 187.

В условиях советского государства предупредительное и вос­питательное значение самого факта осуждения лица значительно повысилось. Советское общенародное государство —• государство рабочих, колхозного крестьянства, интеллигенции. Осуждение от имени государства виновного в совершении преступления означа­ет предупреждение его в недопустимости подобного поведения от имени всего советского народа, все более нетерпимо относящегося к преступникам. Это отчетливо сознают абсолютное большинство осужденных. И если лицо после осуждения совершает новое пре­ступление, то это означает, что оно не желает считаться с требо­ваниями членов советского общества, игнорирует сделанное ему предупреждение не совершать впредь преступных деяний. Все это дает основание повторную преступную деятельность при указан­ных обстоятельствах рассматривать как рецидив преступлений.

В литературе защищается мнение, согласно которому понятие рецидива в законодательном порядке следует ограничить только случаями совершения умышленных преступлений 188. Так, М. П. Жу­равлев пишет, что рецидив преступлений можно бы определить как совершение умышленного преступления лицом, ранее судимым за умышленное преступление 18Э. Действительно, по действующе­му уголовному законодательству, например, особо опасный реци­див образуют только умышленные преступления. Судебная прак­тика также свидетельствует о том, что наиболее распространен­ным является именно рецидив умышленных преступлений.

Однако на этом основании вряд ли было бы правильно не считать рецидивом случаи, когда лицо, будучи судимым за не­осторожное преступление, вновь совершает неосторожное преступ­ное деяние и т. п. Рецидив преступления, как правило, является проявлением определенной тенденции в поведении правонаруши­теля, свидетельством наличия в его сознании устойчивых отрица­тельных устремлений, установок, привычек и т. п. И при рецидиве неосторожных преступлений, как правило, проявляется опреде­ленная тенденция, жизненная позиция виновного, выражающаяся в пренебрежительном либо легкомысленном поведении в обществе, на службе и т. д. Решая рассматриваемый вопрос, нельзя забывать и то обстоятельство, что в условиях бурного научно-технического прогресса наблюдается некоторое увеличение числа неосторожных преступлений, а следовательно, имеется возможность роста рециди­ва таких деяний 19°.

Нельзя также недооценивать повышенную общественную опас­ность таких случаев, когда лицо, имея судимость за неосторож­ное преступление, повлекшее тяжкие последствия, вновь совер-

91

шает умышленное преступление или наоборот. Все это дает осно­вание считать, что понятием рецидива должны охватываться не только умышленные преступления, но и неосторожные 191. В этой связи уместно подчеркнуть, что по уголовному законодательству некоторых зарубежных социалистических стран рецидив неосто­рожных преступлений нашел закрепление в законе. В частности, в соответствии со ст. 52 Уголовного Кодекса Польской Народной Республики 1969 г. рецидив неосторожных преступлений рассма­тривается в качестве обстоятельства, влияющего на усиление на­казания в пределах санкции статьи, предусматривающей ответ­ственность за конкретное преступление.

Отдельные авторы предлагали считать рецидивом совершение лицом после отбытия наказания нового тождественного либо од­нородного преступления 192. Однако судебно-следственная практи­ка показывает, что рецидив неоднородных преступлений не менее опасен и встречается не менее редко, чем рецидив тождественных и однородных преступлений. Принятие такого предложения могло бы нанести вред делу борьбы с рецидивной преступностью. По­этому в соответствии со ст. 231 Основ уголовного законодатель­ства особо опасный рецидив образуют как разнородные, так и тождественные, а также однородные преступления.

Рецидив — сложное социально-правовое явление. Рецидивы одних преступлений более распространены и опасны, чем других. Поэтому по различным правовым критериям рецидив может быть подразделен на определенные виды и разновидности.

В зависимости от того, было осужденным отбыто наказание за ранее совершенное преступление к моменту учинения нового, следует различать два основных вида рецидива: 1) рецидив до полного отбытия наказания по предыдущему приговору и 2) ре­цидив после полного отбытия наказания по предыдущему при­говору. Такое деление рецидива базируется на действующем уго­ловном законодательстве, предусматривающем специальные пра­вила назначения наказания для случаев рецидива первого вида (ст. ст. 41, 45, ч. 3 ст. 46, 54, ч. 9 ст. 55 УК РСФСР), а также особые условия признания осужденного особо опасным рецидиви­стом (п. 4 ст. 241 УК РСФСР).

Указанные разновидности рецидива могут заключать в себе признаки общего, специального, особо опасного рецидива и др.

Например, в зависимости от характера совершенных преступ­лений различают общий и специальный рецидив 193. Под общим рецидивом понимается совершение лицом после осуждения ново­го неоднородного преступления. Под специальным рецидивом под­разумевается совершение после осуждения нового тождественно­го, а при прямом указании закона и однородного преступления. Общему рецидиву в советском уголовном законодательстве при­дается значение обстоятельства, отягчающего ответственность при назначении наказания (п. 1 ст. 39 УК РСФСР), а также значение иных правовых обстоятельств (ст. ст. 241, 53—55, 57 УК РСФСР).

92

Общий рецидив по итогам нашего изучения составил в 1969 г.— 8,37%, в 1972 г.— 13,28%, в 1980— 11,82%.

Специальному рецидиву придается значение квалифицирую­щего обстоятельства (ст. ст. 130 ч. 2, 131 ч. 2, 156 ч. 2, 206 ч. 2, 209 ч. 2 УК РСФСР). Вместе с тем специальный рецидив может иметь значение отягчающего обстоятельства. Специальный реци­див по итогам нашего исследования в 1969 г. составлял 12,38%, в 1972 г.— 12,25%, а в 1980 г.—9,36%.

Многие исследователи отмечают, что преступность рецидиви­стов характеризуется специализацией в одном виде преступлений либо однородных преступлениях194. Причем с ростом числа су­димостей тенденция к специальному рецидиву увеличивается. Так, по данным Г. А. Аванесова среди дважды судимых 30% осуж­денных отбывали наказание ранее за такое же преступление, за какое привлечены вновь к уголовной ответственности; среди три­жды судимых таких лиц было 37,5%; среди судимых четыре раза — 46,8%; среди судимых пять и более раз — свыше 50% 195.

На этом основании большинство авторов считают наиболее опасным специальный рецидив. Так, М. А. Ефимов пишет, что «общий рецидив во многих случаях носит случайный характер, специальный же рецидив является выражением повышенной об­щественной опасности правонарушителя» 196. По мнению А. М. Яков­лева, повышенная опасность специального рецидива обусловлена определенной направленностью антиобщественных мотивов пре­ступной деятельности субъекта 197. Высказывается мнение, что специализация на тождественных и однородных преступлениях неминуемо ведет к росту преступного «мастерства», чем обуслов­ливается повышенная опасность такого рецидива 19в.

Думается, что приведенные соображения верны, но не доста­точны для общего вывода о более высокой общественной опас­ности специального рецидива. Изучение судебно-следственной практики и опубликованные материалы о рецидивной преступно­сти показывают, что случаи специального рецидива отдельных преступлений значительно распространены. По итогам нашего изучения дел о хулиганстве за первую половину 1969 г. специаль­ный рецидив составил 20,7% к общему числу осужденных (52,2%—к общему числу рецидивистов) 199. По итогам обобще­ния судебной практики по делам о хулиганстве, проведенного Верховным Судом СССР, специальный рецидив хулиганства со­ставляет около половины 20°. По данным изучения рецидива, про­веденного Т. М. Кафаровым, доля специального рецидива среди осужденных за хищение государственного или общественного иму­щества путем кражи составила 62% к общему числу рецидиви­стов; за хищение путем грабежа — 61%; за разбой с целью хи­щения социалистического имущества — 68%; за хулиганство — 46%, за умышленное причинение тяжкого телесного поврежде­ния — 30%, за умышленное убийство — 22 % 201,

По данным В. Н. Рощина и М. П. Лашина среди подвер­гавшихся изучению воров 75% ранее совершали кражи, а 47%

эа

хулиганов ранее привлекались к уголовной ответственности за ху­лиганство 202.

Однако специальный рецидив для некоторых преступлений не характерен. Так, по данным В. Д. Филимонова, среди рецидиви­стов, осужденных за убийство при отягчающих обстоятельствах, ра­нее судимых за убийство оказалось 5,6%, за умышленное тяжкое телесное повреждение — 2,3% 203. Исследование, проведенное М. X. Хабибуллиным, свидетельствует, что специальный рецидив не характерен для заведомо ложного доноса и заведомо ложных показаний 204. Изучая структуру рецидива, под которой подразуме­вается соотношение между преступлениями, совершенными одним и тем же лицом, А. Ф. Зеленский установил, что те, кто начал свою преступную деятельность с краж государственного, обще­ственного или личного имущества с условной вероятностью 0,55 вновь отвечает за такие же преступления или мошенничество; кто впервые был осужден за хулиганство и иное преступление против общественного порядка или порядка управления с вероятностью 0,60 осуждается за подобные же преступления; осужденные впер­вые за грабежи и разбои с вероятностью 0,33 при повторном осуж­дении отвечают за кражи и 0,36 — за хулиганство, а за грабежи и разбои с вероятностью — 0,15205. С увеличением числа судимо­стей растет вероятность неоднородных преступлений, происходит своего рода «деспециализация» рецидивистов. Поэтому следует согласиться с Т. М. Кдфаровым, что общий рецидив в определен­ных сочетаниях преступных деяний представляет не меньшую об­щественную опасность для общества по сравнению со специаль­ным 206. Этим объясняется то обстоятельство, что действующее уголовное законодательство при определении признаков особо опасного рецидива учитывает как преступления, образующие спе­циальный рецидив, так и деяния, составляющие общий рецидив.

Наиболее опасную разновидность рецидива представляет осо­бо опасный рецидив. Признание лица особо опасным рецидиви­стом обусловливает наступление серьезных правовых последствий.

Поэтому при признании лица особо опасным рецидивистом суд должен исходить не из формальных признаков, а учитывать при этом действительную общественную опасность совершенных преступлений и личности виновного. В ч. 2 ст. 231 Основ указы­вается, что «суд, рассматривая вопрос о признании лица особо опасным рецидивистом, учитывает личность виновного, степень общественной опасности совершенных преступлений, их мотивы, степень осуществления преступных намерений, степень и харак­тер участия в совершении преступлений и другие обстоятельства дела».

Анализ ст. 231 Основ показывает, что особо опасный рецидив образуют:

1. Общий и специальный рецидив наиболее тяжких умышлен­ных преступлений, в перечень которых входят особо опасные го­сударственные преступления; бандитизм, изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг при отягчающих обстоя-

94

тельствах; хищение государственного или общественного имуще­ства в особо крупных размерах; разбой с целью завладения го­сударственным, общественным имуществом или личным имуще­ством граждан при отягчающих обстоятельствах; умышленное убийство (кроме убийства при превышении пределов необходимой обороны или в состоянии сильного душевного волнения, а также убийства матерью новорожденного ребенка); изнасилование, со­вершенное группой лиц или несовершеннолетней, или повлекшее особо тяжкие последствия, а равно изнасилование малолетней и др. (п. 1 ст. 231 Основ).

Многократный общий и специальный рецидив умышленных

преступных деяний, указанных в пп. 2 и 3 ч. 1 ст. 231 Основ.

Общий и специальный рецидив умышленных преступлений

во время отбывания наказания в местах лишения свободы, пред­

усмотренных п. 4 ст. 231 Основ.

А. Бреусов и А. Зелинский сообщают, что в 96% изученных случаев особо опасный рецидив включал в себя повторение ана­логичных либо однородных преступлений207. По сведениям Н. Ф. Кузнецовой, удельный вес особо опасного рецидива состав­ляет не выше 3% 208. По сообщению И. М. Гальперина доля особо опасных рецидивистов по одной из областей РСФСР в 1962— 1965 гг. составляла менее 4% к общему числу неоднократно суди­мых 2°9. По итогам исследования М. П. Журавлева доля особо опасных рецидивистов среди отбывающих наказание в местах ли­шения свободы около 5%, а среди неоднократно судимых пример­но 10% 21°. По сведениям О. А. Гаврилова, Д. О. Хан-Магомедова, Л. Ф. Васильева доля опасных рецидивистов составила 2,6% к общему числу осужденных рецидивистов211. По данным нашего изучения доля особо опасного рецидива в 1969 г. составляла около 3% к общему числу изученных осужденных, в 1972 г.— 0,2%, а в 1980 г.—1,06%.

Значительное снижение доли особо опасного рецидива в 1972г. связано с законодательным изменением в 1969 г. условий, при наличии которых лицо может быть признано особо опасным ре­цидивистом.

В литературе ставится вопрос о дальнейшем совершенствова­нии действующего уголовного законодательства об особо опасном рецидиве в сторону сужения круга лиц, признаваемых особо опас­ными рецидивистами, что будет способствовать экономии репрес­сии и явится проявлением гуманизма советского уголовного пра­ва. Предлагается также упростить законодательную конструкцию определения особо опасного рецидива 212.

С предложением о сужении круга лиц, которых бы согласно закону можно было признавать особо опасными рецидивистами, следует согласиться при условии, если в уголовное законодатель­ство одновременно с этим будет введено понятие «опасного ре­цидива» с приданием ему определенных юридических последствий менее серьезного характера, чем это влечет за собой признание лица особо опасным рецидивистом. Иначе возможно ослабление борьбы с рецидивной преступностью.

95

Вопрос о введении в уголовное законодательство понятия «опасного рецидива» обсуждается в литературе уже более деся­тилетия.

Ю. И. Шутов предложил опасным рецидивом считать случаи, когда лицо два и более раз осуждается к лишению свободы, но не признано особо опасным рецидивистом213. По мнению И. М. Гальперина, опасными рецидивистами следовало бы при­знавать по приговору суда лиц, повторно осуждаемых к лишению свободы за совершение определенных умышленных преступле­ний 214. По мнению А. X. Кунашева, к опасному рецидиву следует отнести" случаи общего рецидива умышленных преступлений, вле­кущего лишение свободы, при наличии не менее чем двукрат­ной судимости и случаи специального рецидива при наличии дву­кратной судимости215. В. Д. Филимонов полагает, что опасным рецидивом следует считать рецидив преступлений, обладающих значительной общественной опасностью, основу которых должен составить перечень тяжких преступлений. Рецидив этих преступ­лений должен признаваться опасным при втором осуждении. Кро­ме того опасным рецидивом следовало бы считать преступления лиц, которые не менее двух раз осуждались за кражу, грабеж, мошенничество и др. и вновь совершили одно из этих преступле­ний, независимо от последовательности их учинения 216.

По мнению М. П. Журавлева,. опасными рецидивистами по приговору суда могли бы признаваться следующие группы неод­нократно судимых;

Лица,  ранее  осуждавшиеся  к лишению свободы  за  совер­

шение  тяжких  преступлений  и  вновь  совершившие  умышленное

преступление,  за   которое  они  осуждаются   к  лишению  свободы

на срок не ниже трех лет.

Лица,  ранее  два  раза  осуждавшиеся  к  лишению  свободы

за совершение тяжких преступлений и вновь совершившие умыш­

ленное преступление, за которое они осуждаются к лишению сво­

боды на срок свыше одного года.

Лица, ранее два раза осуждавшиеся к лишению свободы за

умышленное    совершение    преступлений    и вновь    совершившие-

умышленное преступление, за которое они осуждаются к лишению

свободы на срок не ниже двух лет.

Лица,   ранее три раза или более   осуждавшиеся к лишению

свободы за умышленное совершение преступления и вновь совер­

шившие  умышленное  преступление,  за  которое  они  осуждаются

к лишению свободы.

Лица,  отбывающие  наказание в виде лишения свободы за

умышленное преступление и вновь совершившие 'умышленное пре­

ступление, за которое они осуждаются к лишению свободы217.

По нашему мнению, необходимость введения в уголовное за­конодательство понятия опасного рецидива вполне назрела, одна­ко определение его должно носить более общий характер и быть менее громоздким.

Например, опасным рецидивистом следовало бы считать лицо,

•96

отбывавшее в местах лишения свободы наказание не менее одно­го года за умышленное преступление и вновь осужденное за умыш­ленное преступление к лишению свободы на срок не менее трех лет.

В литературе выделяются и другие разновидности рецидива. Например, А. М. Яковлев и Т. М. Кафаров различают рецидив тяжких и менее тяжких преступлений218. А. М. Яковлев делит его также на простой и сложный (когда рецидивистом соверше­но третье, четвертое и более преступлений) 219. Выделяется так­же понятие пенитенциарного рецидива, под которым понимается совершение лицом, отбывшим наказание в виде лишения свобо­ды, нового преступления, повлекшего повторное осуждение к ли­шению свободы и его отбывание 22°. Однако нельзя согласиться относительно характеристики пенитенциарного рецидива с'А. X. Ку-нашевым как вида легального (уголовно-правового) рецидива. Несмотря на то, что по действующему уголовному законодатель­ству пенитенциарному рецидиву в ряде случаев придается уголов­но-правовое значение (ст. 23, 44 и др. Основ), однако пенитенци­арный рецидив только в некоторых случаях совпадает с легаль­ным. Например, при осуждении к лишению свободы лица, отбы­вавшего наказание в виде лишения свободы, судимость которого снята либо погашена в установленном порядке, имеет место пени­тенциарный рецидив, но отсутствует рецидив уголовно-правовой (легальный).

Исследование пенитенциарного рецидива имеет теоретическое и практическое значение для разработки мер по совершенствова­нию деятельности исправительно-трудовых учреждений, однако не имеет практического смысла с точки зрения изучения форм проявления множественности преступных деяний.

Вопросам борьбы с рецидивом преступлений большое внима­ние уделяется в уголовном законодательстве зарубежных социа­листических стран. Понимание рецидива по законодательству этих стран различно221.

Так, по Уголовному Кодексу ГДР 1968 г. под рецидивом по­нимается совершение нового преступления лицом, ранее подверг­нутым уголовному наказанию. Такое понимание рецидива выте­кает из смысла §§ 43, 44 п. 2 абз. 2 § 112, п. 3 абз. 2 § 121, п. 3 абз. 3 § 122 и др. По этому УК рецидив рассматривается как обстоятельство, усиливающее наказуемость виновного.

В соответствии с § 43 УК ГДР при совершении лицом, ранее подвергавшимся наказанию за такое же деяние или подвергав­шимся лишению свободы за другое деяние, нового преступления, за которое предусмотрено наказание, не связанное с лишением свободы, может быть назначено лишение свободы на срок до од­ного года.

В § 44 УК ГДР сформулировано правило об усилении нака­зания за наиболее опасные случаи рецидива — когда преступник совершает новое преступление после того, как он уже дважды был подвергнут наказанию за указанные в нем преступления.

7   н-723 97

В Особенной части УК ГДР рецидив учитывается в качестве ква­лифицирующего обстоятельства. В одних случаях в этом качестве учитывается однократный рецидив (п. 4 абз. 2 § 112; п. 3 абз. 2 § 121, п. 3 абз. 3 § 122), в других — многократный (п. 5 абз. 2 § 122, п. 4 абз. 1 § 162, п. 4 абз. 1 § 181). По УК ГДР уголовно-правовое значение придается рецидиву тождественных, однород­ных и разнородных преступлений. Усиление наказания при реци­диве носит факультативный характер.

По уголовному Кодексу ПНР 1969 г. различается три разно­видности рецидива: общий (ст. 52), простой специальный (§ 1 ст. 60) и многократный специальный (§ 2 ст. 60) 222. По смыслу ст. 52 УК ПНР общий рецидив имеет место, если лицо совершает новое преступление при наличии судимости за умышленное пре­ступление либо за подобное неосторожное преступление. Такой рецидив учитывается как обстоятельство, влияющее на усиление наказания в пределах санкции статьи, предусматривающей ответ­ственность за данное преступление. Признаки и пределы наказуе­мости простого специального рецидива определяются § 1 ст. 60 следующим образом: «Если лицо, подвергнутое наказанию в виде лишения свободы за умышленное преступление, в течение 5 лет после отбытия хотя бы 6 месяцев назначенного наказания совер­шило умышленное преступление, подобное преступлению, за ко­торое оно уже подвергалось наказанию, суд назначает наказа­ние в виде лишения свободы в пределах удвоенного размера ниж­него предела, предусмотренного за это преступление, вплоть до увеличенного наполовину максимального размера наказания».

Понятие и пределы наказуемости специального моногократно-го рецидива определяются в § 2 ст. 60, в котором указывается: «Лицу, дважды подвергавшемуся наказанию при наличии условий, указанных в § 1, которое в совокупности отбыло не менее одного года лишения свободы и в течение 5 лет после отбытия послед­него наказания совершило новое умышленное преступление с целью получения имущественной выгоды или хулиганского харак­тера, подобное хотя бы одному из ранее совершенных преступле­ний, суд назначает наказание в пределах утроенного размера нижнего предела наказания, предусмотренного за это преступле­ние, но не менее чем 2 года, вплоть до увеличенного наполовину максимального размера наказания, а если высшим пределом яв­ляется лишение свободы не более 3 лет — до 5 лет лишения сво­боды».

В соответствии с § 3 ст. 60 УК ПНР приведенные правила о повышении нижнего предела наказания при рецидиве не относят­ся к случаям, когда совершено тяжкое преступление. В этих слу­чаях рецидив должен учитываться судом, как обстоятельство,, влияющее на усиление наказания в пределах санкции закона. При рецидиве наказание не может быть назначено свыше 15 лет. В от­ношении преступников-рецидивистов по УК ПНР может устанав­ливаться предохранительный надзор (ст. 62—63) и помещение в центр социального приспособления (ст. ст. 64—65).

98

По Уголовному Кодексу НРБ 1968 г. под рецидивом понима­ется совершение нового преступления в период отбывания нака­зания (ст. 27) либо в течение пяти лет после отбывания наказа­ния за такое же либо однородное преступление (ст. ст. 28—30). Особенностью УК НРБ является то, что в его Общей части дает­ся только определение понятия рецидива (исключением является ст. 27), а вопросы наказуемости решаются в статьях Особенной части УК. Этот УК различает общий рецидив (ст. 27), специаль­ный (абз. 1 и 2 ст. 28) и опасный рецидив (ст. 29).

Специальный и опасный рецидив предусматриваются в качестве квалифицирующего обстоятельства в статьях Особенной части УК. Специальный рецидив в статьях Особенной части этого УК име­нуется повторностью.

Опасный рецидив по УК НРБ имеет место, если лицо: а) со­вершит преступление после того, как оно уже было осуждено за такое же или за другое тяжкое умышленное преступление; б) со­вершит преступление после того, как оно уже было осуждено два или более раз к лишению свободы за умышленное преступление общего характера; в) систематически совершает преступления соответствующего вида после того, как оно уже было осуждено к лишению свободы за такое же или подобное преступление (ст. 29). Применительно к опасному рецидиву преступление, совершенное в возрасте до восемнадцати лет, не учитывается.

По смыслу п. 12 § 137 УК ВНР под рецидивом понимается совершение нового умышленного преступления лицом, которое уже осуждалось за совершение умышленного преступления, если с момента отбытия наказания или прекращения его исполнения до совершения нового преступления не истекло еще пяти лет. По УК ВНР различаются два вида рецидива, более опасных чем об­щий рецидив: а) особый рецидив, когда лицо, имеющее судимость, совершает новое одинаковое с первым деяние либо сходное с ним по характеру (п. 13 § 137) и б) многократный рецидив (п. 14 § 137 УК). Для многократного рецидива необходимо установить, что лицо ранее осуждалось не менее двух раз за умышленные пре­ступления к лишению свободы; наказание за ранее совершенные преступления отбыты; вновь совершено умышленное преступление, за которое лицо осуждается к лишению свободы; между отбытием наказания и совершением нового преступления не прошло трех лет (п. 14 § 137 УК ВНР).

Согласно УК СРР от 21 июня 1968 г. предусматривается три вида рецидива (ст. 37): совершение нового умышленного преступ­ления до отбытия наказания за ранее совершенное преступление (фиктивный рецидив), и совершение нового умышленного пре­ступления после отбытия наказания за ранее совершенное пре­ступление, реальный рецидив, при условии если за первое пре­ступление было назначено наказание свыше 6 месяцев тюремного заключения. Согласно ст. 38 УК СРР совершение нового преступ­ления не считается рецидивом, если прежнее преступление было учинено по неосторожности; если оно было совершено

7*            99

лицом до достижения совершеннолетия; если данное преступление подпадало под амнистию либо не предусматривается более зако­ном в качестве преступления; если лицо было реабилитировано либо истекли сроки реабилитации.

По УК СРР предусматривается также так называемый малый рецидив, признаком которого является совершение лицом ранее трех не тяжких преступлений, за каждое из которых было назна­чено наказание в виде заключения в тюрьме на срок не свыше 6 месяцев 223.

По УК ЧССР 1961 г. рецидив рассматривается в качестве отяг­чающего обстоятельства при определении наказания. В соответ­ствии с п. «л» § 34 УК ЧССР при определении наказания учиты­вается то, что виновный «был уже осужден за преступное дея­ние». Однако суду предоставлено право в зависимости от характера предшествующего осуждения это обстоятельство не считать отягчающим. УК ЧССР известно понятие особо опасного рецидивиста (§ 41). Особо опасным рецидивистом по УК ЧССР считается виновный, который «а) снова совершил особо важное умышленное преступное деяние, несмотря на то что за такое же или иное важное умышленное преступное деяние был наказан, или б) систематически совершает умышленные преступные дея­ния такого же характера, хотя за такие преступные деяния он был уже многократно наказан».

Согласно п. 1 § 42 УК ЧССР особо опасному рецидивисту максимум наказания, предусмотренного законом, повышается на одну треть. Однако при этом окончательное наказание не может превышать пятнадцати лет.

По УК СФРЮ от 28 сентября 1976 г. различается общий ре­цидив, под которым подразумевается совершение ранее осужден­ным лицом нового преступления (абз. 2 ст. 41), и многократный рецидив (ст. 46 УК). Общий рецидив учитывается в качестве отягчающего обстоятельства. По уголовному праву СФРЮ для общего рецидива не имеет значения, что лицо, осужденное за но­вое преступление, было освобождено от наказания актом об амни­стии или помиловании, либо оно было приговором суда признано виновным, но освобождено от наказания 224.

Признаками многократного рецидива по этому УК являются: наличие двух или более осуждений за умышленные преступления; каждый раз к лишению свободы не менее одного года; лицом совершено вновь умышленное преступление, за которое предус­матривается наказание в виде лишения свободы; после отбытия наказания за предыдущее преступление до совершения нового преступления не прошло еще пяти лет; налицо признак проявле­ния склонности со стороны виновного к дальнейшему совершению преступлений.