3. ДОГОВОР НА ИЗДАНИЕ МУЗЫКАЛЬНЫХ ПРОИЗВЕДЕНИЙ

Что касается музыкальных произведений, то издатель не осуществляет сам все свои права. Некоторые из них, например право на исполнение и право на механическое воспроизведение, зарезервированы за S DR M и SACEM (Общество по управлению правами на механическое воспроизведение и Общество авторов, композиторов и музыкальных издателей), которые обеспечивают сбор авторских гонораров и их распределение между авторами и издателем.

Чаще всего между авторами и издателями возникает конфликт по вопросу о том, берет ли на себя издатель твердое обязательство обеспечивать или добиваться обеспечения выпуска и распространения пластинок с записями музыкальных произведений, являющихся предметом договора, предусматривающего различные способы использования и, в частности, право на воспроизведение звукозаписи.

Взамен полученного от автора исключительного и постоянного права на его произведение и проистекающего из этого запрещения на осуществление этого права самим автором музыкальный издатель обязуется обеспечивать в разумный срок распространение этого произведения, снабженного достаточной рекламой, и использовать его постоянно и беспрерывно на условиях, соответствующих обычным профессиональным требованиям, чтобы дать автору возможность добиться успеха у публики.

281

Кроме того, музыкальные издатели, закрепляющие за собой исключительное право осуществлять такие способы распространения, как звукозапись, которые не входят в сферу их обычной деятельности, берут обязательство за преимущества, получаемые от этой деятельности, обеспечить публичное распространение произведения с применением данных способов.

Что касается, в частности, эстрадной музыки и народной песни, то повсюду механический способ распространения и коммерческая пластинка заменили нотную запись, играющую теперь второстепенную роль. Поскольку право на издание звукозаписей уступлено издателю, он должен его осуществлять не только для того, чтобы позволить автору получать вознаграждение, пропорциональное прибыли, полученной издателем от продажи пластинок, но также потому, что издатель звукозаписи располагает в настоящий момент решающим рекламным средством, при помощи которого автор музыки песен становится известным публике, так же как его произведение.

А. Обязанности издателя нот

Для распространения музыкального произведения нотная продукция играет второстепенную роль. Но она является средством, с помощью которого достигается возможность распространения его другими способами, в число которых включаются звукозапись, публичное или частное исполнение.

Издатель, взявший на себя издание партитуры, обязуется также обеспечить ее публикацию и распространение, а также поддерживать на должном уровне ее сбыт;

он должен обеспечить постоянное и беспрерывное использование произведения, а также его сбыт через торговую сеть согласно профессиональным обычаям (ст. 56).

С другой стороны, издатель должен осуществлять или обеспечить осуществление издания с соблюдением условий, формы и способов изготовления, определенных в договоре (ст. 57). На деле ссылка на обычаи предусматривает постоянное и беспрерывное использование, а также срок издания, если договор не содержит положений, ре1улирующих эти вопросы.

Что касается нотной продукции, то, как правило, в до-

282

говоре определяются конкретные обязанности по изготовлению продукции определенного формата, в определенном количестве экземпляров. Если издатель не соблюдает договорные обязательства, он нарушает договор, что влечет за собой договорную ответственность. При издании нотной продукции он должен проявить оперативность, чтобы в короткий срок ознакомить публику с произведением, а также использовать его всеми возможными средствами. Эти обязанности являются необходимым следствием издания нотной продукции.

Обязанность издать всегда является императивной для издателя. Договор заключается в целях издания музыкального произведения. Если издатель не обеспечивает издание произведения, то договор становится недействительным за отсутствием основания. Однако, перечислив принципиальные обязанности сторон, закон предоставляет им свободу определения способов их выполнения.

Судебная практика неоднократно подтверждала, что издатель обязан осуществлять выпуск согласно условиям договора и обеспечить продажу партитуры музыкального произведения (Civ. I, 4 mai 1960, Bull, civ., I, n° 236, p. 194; 20 juin 1961, ibid., n° 327, р. 261; Trib. civ. Seine, 5 janv. 1954, RIDA, 1954, III, р. 22).

При выпуске нотной продукции издатель может добровольно взять на себя обязательство и закрепить в договоре условия относительно числа изготовленных экземпляров, которые он должен строго соблюдать, разумеется, за исключением не зависящих от него обстоятельств, когда он не сможет гарантировать успешный сбыт.

Согласно судебной практике, издатель не приобретает без взаимных обязательств право на воспроизведение партитуры; «нельзя утверждать, что он мог бы по своему усмотрению пользоваться или не пользоваться закрепленным за ним правом; уступка права на издание может быть осуществлена лишь при условии, что приобретатель сможет пользоваться этим правом, поэтому невозможно согласиться с тем, что издатель отказался бы от осуществления этого права и противился тому, чтобы автор мог также пользоваться им» (Trib. civ. Seine, 5 janv. 1954, RIDA, III, р. 122).

Если автор доверяет свою партитуру музыкальному издателю, то именно для того, чтобы она стала известна

283

публике. Публичное сообщение произведения представляет собой встречное удовлетворение автора за исключительное право, вверенное им контрагенту, и юридическое основание данного им в исключительном порядке разрешения. Расторжение договора является логическим и справедливым следствием невыполнения издателем своих обязанностей.

Даже при отсутствии условий, уточняющих обязанности издателя, в силу самого характера договора он должен выполнять подразумеваемое обязательство относительно обеспечения в разумные сроки выпуска уступленного произведения, его распространения, а также продажи согласно профессиональным обычаям. Этому правилу не подчиняется лишь безвозмездная уступка, так как лицо, совершившее безвозмездную сделку, передало выгодоприобретателю заботу о дальнейшей судьбе произведения.

Что касается обязанности опубликования, то остаются те же границы, которые уже установились до принятия закона от 11 марта 1957 г., поскольку более точного определения этой обязанности закон не дает. В любом случае законодатель не мог поступить иначе вследствие разнообразия произведений и обязательств. В случае, если обязательство четко определено (изготовление), отношения по нему регулирует закон (ст. 57), но стороны должны договориться о том, что они будут изготовлять. Однако что касается использования в целом, то закон содержит только одно указание («постоянное и беспрерывное использование», ст. 57) и отсылает к профессиональным обычаям, если в договоре отсутствуют соответствующие положения (там же). Эта ссылка на обычаи свидетельствует о желании законодателя оставить широкую и необходимую свободу для соглашений, а если их нет, то для существующей профессиональной практики.

Так, судебная практика соглашается с тем, что если в договоре не определен срок, то издатель должен осуществить публикацию в разумные сроки. Судья должен определить срок и решить вопрос о том, истек нормальный или разумный срок или нет, чтобы определить степень вины издателя. Подобный подход применяется при решении вопросов, связанных с переизданием. Ле Тарнек считает (op. cit., n° 80), что «если при заключении договора количество изданий не определено и его предме-

284

том является творчество автора в целом на протяжении определенного периода, то издатель берет на себя обязательство осуществлять переиздание в нормальный срок, с тем чтобы обеспечить постоянную публикацию произведения» (Paris, 8 juill. 1953, Rev. trin, dr. сот; 1953, р. 113, note H. Desbois).

Однако следует различать две обязанности: обязанность по изданию в момент заключения договора и обязанность переиздания после полной распродажи в случае, если в договоре отсутствует условие об этом. Издатель должен немедленно выполнить первую обязанность, так как при заключении договора ему требуется знать состояние рынка. Что касается второй обязанности, то она, напротив, предоставляет определенную свободу действий, поскольку с момента заключения договора положение могло значительно измениться. Переиздание может оказаться неуместным, даже бесполезным.

После того как издатель нотной продукции получил право на публикацию данного произведения, он обязан выпустить новый тираж, лишь когда предыдущий почти распродан, при условии что данное произведение явно не потеряло популярности у публики (TGI Paris, 26 nov. 1975, RIDA, 1976, LXXXVII, p. 145). При этом суд разъяснил данный вопрос следующим образом: если в издательском договоре не указано число тиражей, то это значит, что издатель берет на себя обязательство, объектом которого является деятельность, но не ее результаты. Обязательство, объектом которого является деятельность, реализуется, если издатель внес произведение в каталог, отражающий его постоянное и беспрерывное использование. Напротив, если речь идет о так называемом «пассивном использовании» произведения на протяжении долгих лет и издатель ничего не делает для дальнейшего продвижения произведения, например это касается случая, когда он получает практически все партитуры композитора, тогда судебная практика считает, что в данном случае обязательство, объектом которого является деятельность, не выполняется (TGI Paris, 4 juill. 1970, RIDA, 1970, LXVI, p. 107).

Если же издатель нотной продукции взял обязательство по отношению к конкретному объекту, то доказать его невыполнение несложно. Следует, однако, заметить, что у автора нет других средств доказывают, кроме копии платежей, которые он получил от издателя. В то

285

же самое время лишь последний обладает средством до-казывания относительно изготовления и продажи продукции, так как у него находятся накладные от типографии и счета от приобретателей. Таким образом, на него возлагается бремя доказывания, хотя в принципе это дело автора, считающего, что обязательство не выполнено.

В. Обязательства издателя в области звукозаписи

В ст. 52 закона от 11 марта 1957 г. в общих чертах определены способы издания нотной продукции и звукозаписи таким образом, что на контрагента композитора возлагается обязанность обеспечить как звукозапись, так и выпуск нотной продукции, если по договору ему предоставляется право издавать партитуры и производить звукозапись.

Следует отличать издание нот от воспроизведения звукозаписи; в первом случае это касается текста произведения; во втором — интерпретации, данной артистом. В § 2 ст. 28 закон регламентирует, с одной стороны, печатание, механическую или магнитофонную запись. С другой стороны, § 2 ст. 31 подчеркивает, что контрагент композитора, который приобрел лишь право на воспроизведение произведения, не может претендовать на получение права записи исполнения. Но если в договоре указаны издание нот и производство звукозаписи, то обязательство по использованию произведения распространяется и на первый и второй случаи.

Следует также отметить, что издатель и композитор не могут уклоняться от выполнения обязанностей, ссылаясь на ст. 57 закона, в которой речь идет «о профессиональных обычаях». Они имеют силу лишь тогда, когда соответствуют положениям закона или несколько расширяют его рамки, а не тогда, когда находятся в противоречии с требованиями закона.

Здесь мы рассмотрим две категории договоров, чаще всего встречающихся на практике: договор, по которому издатель нот приобретает исключительное право использовать музыкальное произведение всеми способами, и договор, по которому он берет на себя обязательство согласовывать с композитором решение всех вопросов, связанных с правами на исполнение и воспроизведение.

286

1) Издательский договор, предоставляющий издателю нот исключительное право на использование произведения всеми способами

В рамках издательского договора, согласно которому издатель нот получает исключительное право использования произведения всеми способами, в том числе путем распространения звукозаписи, встает вопрос о том, должен ли он выполнять императивную обязанность по выпуску или обеспечению выпуска и распространения пластинок.

Что касается издателя, который приобрел одновременно право на издание нот и на звукозапись, то в качестве первого шага он выпускает определенный тираж партитур, предназначенных для распространения в небольшом количестве экземпляров среди исполнителей и радиовещательных организаций, с тем чтобы специалисты могли оценить произведение по достоинству и представить его на суд исполнителей и вещательных организаций. Произведя таким образом разведку рынка сбыта, издатель выступает в некотором роде в качестве импресарио.

Обязанность по распространению и рекламе музыкального произведения является встречным удовлетворением за почти полную и постоянную уступку автором прав на свое произведение в пользу издателя, в силу которой композитору запрещается использовать свое произведение самостоятельно в какое бы то ни было время, в каком бы то ни было месте и каким бы то ни было способом. Таким образом, эта уступка обязывает издателя обеспечить распространение произведения, используя для этого все необходимые средства и проявляя последовательность. С этой целью по договору за ним закрепляется право использования без ограничения всех возможных средств воспроизведения: графического, механического, электрического, магнитофонного, а также возможность уступить это право своим поверенным.

Кроме того, судебная практика в целом считает, что издатель должен распространять произведение, используя все возможные средства, что является характерным для обязательства по проявлению усердия и обязательства по осуществлению деятельности. Вместе с тем судебная практика избегает давать абстрактные определения

287

и предпочитает рассматривать конкретно каждый случай проявления издателем усердия.

Таким образом, судебная практика считает, что издатель нот, приобретающий исключительное право на воспроизведение звукозаписи, обязан сделать все возможное, чтобы обеспечить изготовление и продажу пластинок независимо от того, в состоянии он или нет в силу своей специализации довести самостоятельно дело до конца. В этом случае он должен договориться с представителями соответствующих предприятий и нести при необходимости ответственность за их небрежность, как если бы речь шла о его собственной деятельности (TGI Paris, 8e, 23 janv. 1967, Sté Concorde, inédit).

Согласно данной судебной практике, в настоящее время издатель звукозаписи должен либо играть «роль современного импресарио и предъявлять доказательства своего усердия, подтверждающего это звание», либо найти исполнителей, способных заинтересоваться жанром и стилем уступленных произведений, либо делать попытки их распространения путем публичного прослушивания или трансляций по радио или телевидению, даже в виде пробы или исполнения дебютантов.

С другой стороны, что касается, в частности, эстрадной музыки и народной песни, совершенно очевидно, что механические способы распространения и коммерческие пластинки пришли на смену нотной записи, отошедшей на второй план. С тех пор как издание звукозаписи превратилось в способ использования произведения, права на которое уступлены композитором своему издателю, последний должен нести обязанность по его использованию не только, чтобы автор получал вознаграждение, причитающееся от продажи издателем пластинок, но и потому, что издание звукозаписи составляет в настоящее время для композитора — автора песен главнейшее средство рекламы (Paris, 3 déc. 1969, RIDA, 1970, LXIII, p. 197).

Издатель нот, приобретающий исключительное право на воспроизведение звукозаписи, не относящееся к его деятельности, обязуется в качестве встречного удовлетворения за предоставленную ему выгоду из осуществления этого права обеспечить самыми различными способами публичное распространение данного произведения. Если не будет достигнут желаемый результат, то для того, чтобы снять с себя ответственность, он должен до-

288

казать, что возникли препятствия, которые в обычных условиях невозможно преодолеть.

Однако если издатель взял на себя по договору конкретно определенную обязанность по распространению произведения путем выпуска пластинок, то здесь мы уже имеем дело не с простым обязательством по проявлению усердия или обязательством по осуществлению деятельности, а с обязательством, объектом которого является результат действий (Civ. I, 29 juin 1971, RIDA, 1971, LXX, p. 136). Таким образом, если издатель берет на себя обязательство осуществить запись произведения в исполнении симфонического оркестра, то его обязанность не сводится к записи на магнитную ленту; он должен также обеспечить выпуск коммерческих пластинок (там же).

2) Обязанность издателя вести переговоры по всем вопросам, связанным с правом на исполнение и на воспроизведение произведения

Если издатель специализируется на издании нотной продукции, то он получает по договору исключительное право вести переговоры по всем вопросам, связанным с исполнением и воспроизведением, в частности механическим воспроизведением. Взятое таким образом обязательство не является обязательством произвести своими силами запись, а прежде всего обязательством, объектом которого является деятельность, проистекающая из договора поручения. В качестве встречного удовлетворения за исключительное право, которым он пользуется, он должен использовать все усердие, чтобы произведения были изданы по всем правилам звукозаписи. Он должен также использовать их с обеспечением достаточной рекламы постоянно и беспрерывно, с применением всех способов, соответствующих основным профессиональным требованиям, существующим в настоящий момент, в частности звукозаписи. Здесь было бы совершенно излишне подчеркивать, что выпуск звукозаписи оставил далеко позади себя публикацию нот и превратился в преимущественный способ распространения. Несомненно, издатель может подписать менее принудительный для себя договор, ограничивающийся простым распространением нотной продукции, для того чтобы музыканты и музыковеды могли ознакомиться с основными техническими характеристиками произведения с целью оценить потенциальные возможности его распростране-

ния. Даже если нет подобного договора с ограниченным таким образом предметом, то издатель совершает грубую небрежность, не обеспечивая распространение звукозаписи доверенных ему произведений. Подобное упущение влечет за собой обоснованное расторжение договора по вине издателя и причиняет композитору несомненный моральный и материальный ущерб, лишая его известности и прибыли, на которые он мог надеяться, от использования своих произведений. Совершенно очевидно, что при оценке ущерба известность композитора играет первостепенную роль (TGI Paris, 29 mai 1973, RIDA, 1973, LXXVIII, p. 203).

Композитор должен доказать, что при выполнении своей миссии издатель не проявил усердия, предусмотренного условиями договора, а именно не принял мер, в соответствии с которыми исполнители могли бы оказать ему помощь. Другими словами, закон от 11 марта 1957 г. ограничился установлением обязательства по проявлению усердия, нарушение которого должен доказать кредитор, чтобы привлечь к ответственности издателя и добиться расторжения договора.

Оговорка о выпуске каталога. Согласно прочно установившейся судебной практике, так называемая оговорка о выпуске каталога или оговорка о преимущественном праве является незаконной, так как она дает издателю пластинок право требовать от композитора слишком большое число произведений, что может превратить его в машину, работающую с максимальным числом оборотов, и в спешке лишить, таким образом, художника времени и средств поработать над своим произведением, обдумать его и довести до задуманного им совершенства.

«Пиратское» издание. Речь идет о незаконном издании точной копии на основе оригинальных записей, являющихся собственностью третьего лица, чаще всего это контрафактные кассеты с фирменным знаком.

Материальный ущерб проистекает из того факта, что кассеты продаются на рынке за бесценок. С другой стороны, внешне похожие на кассеты, продаваемые через обычную торговую сеть, они отрицательно влияют на нормальные условия конкуренции. Кроме того, преднамеренно идентичное оформление кассет обязательно вызывает заблуждение относительно оригинала. При чрезвычайно низком качестве звучания они серьезным об-

290

разом дискредитируют всю продукцию издателя — обладателя прав (Trib. com. Paris, 14 sept. 1981, RIDA, 1982, 111, р. 192). Наконец, материальный ущерб также основан на необходимости охраны профессиональных интересов производителей звукозаписей со стороны Национального профсоюза издателей аудиовизуальных записей (Snepa), a также создании дорогостоящего отдела, специально занимающегося поиском и борьбой с издателями-»пиратами», деятельность которых расширяется изо дня в день.

Иск производителя пластинок. Издатель, пострадавший от контрафактного выпуска пластинок, не имеет права ссылаться на закон от 11 марта 1957 г. и должен обосновать свое требование о возмещении убытков на основании собственных прав производителя согласно общим нормам права, то есть в данном случае — ст. 1382 Гражданского кодекса. Таким образом, обоснование его иска зиждется на коммерческой деятельности третьего лица, совершившего контрафакцию, и характеризуется как недобросовестная конкуренция, а не как нарушение закона со стороны контрафактора.

В трактуемое таким образом право на иск производителя пластинок были внесены изменения законом от 3 июля 1985 г., в ст. 27 которого подчеркнуто, что при любом выпуске пластинок требуется предварительное разрешение производителя пластинок.

Лишь авторские организации SDRM и SACEM уполномочены законом от 11 марта 1957 г. применять санкции, связанные с актом контрафакции, повлекшей ущерб для авторов музыкальных произведений.

Новый нормативный акт определяет изготовителя звукозаписи как физическое или юридическое лицо, по инициативе которого фиксируется последовательность звуков независимо от используемых способов, а также определяются материальный носитель и первое назначение данной записи. Кроме того, он признает за производителем звукозаписи право, смежное с авторским.

Мы убедились в том, что охрана, обеспеченная французским законодательством производителю звукозаписи, до последнего времени была недостаточна, так как основывалась на иске по поводу недобросовестной конкуренции.

Отныне производитель звукозаписи может сослаться на закон об авторском праве и добиться удовлетворе-

291

ния всех требований, связанных с актами «пиратства», а именно требовать возбуждения дела в связи с контрафакцией (см. ниже).