Глава 12                      Допрос свидетеля и потерпевшего

     Комментарий к статье 155 настоящего Кодекса

     1. О видах и порядке вручения повестки см. комментарий к ст.145.

     2. Лицо, отбывающее наказание в месте лишения свободы или взятое под

стражу по другому делу, вызывается в качестве свидетеля через администрацию

соответствующего учреждения (ст.145), которая обязана доставить его в место,

где будет производиться допрос.

     3. Последствия неявки свидетеля по вызову без уважительной причины (ст.73)

в повестке не указываются, если следователь полагает это излишним.

     4. В некоторых случаях целесообразно дополнительно указать в повестке

справочные сведения о деле (фамилия обвиняемого или номер дела, статья УК,

предусматривающая инкриминированное преступление).

     5. Свидетель не должен вызываться на допрос в нерабочие дни и в ночное

время, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ст.150). Недопустимо вызывать

к одному следователю несколько свидетелей на одно и то же время (кроме очной

ставки).

     6. При неявке без уважительных причин свидетеля, вызванного повесткой,

он может быть подвергнут приводу (ст.73).

     Комментарий к статье 156 настоящего Кодекса

     1. Особенности порядка вызова свидетеля, не достигшего 16 лет, обусловлены

его возрастными особенностями и необходимостью обеспечить в ряде случаев одновременную

явку его законного представителя.

     2. Повестка адресуется одному из родителей или опекуну, попечителю, администрации

учреждения, в котором воспитывается свидетель, иным лицам, у которых находится

несовершеннолетний (приемная семья, фактический воспитатель и т.д.). При заполнении

и вручении повестки соблюдаются правила ст.155. В повестке не упоминается

об уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний. Целесообразно

(за исключением случаев, о которых говорится в п.4) сделать на повестке отметку

о недопустимости вручения ее непосредственно свидетелю.

     3. Если требуется, чтобы законный представитель, проживающий совместно

со свидетелем, присутствовал на допросе, в повестку включается предложение

о его одновременной явке с указанием, в качестве кого он вызывается, или ему

адресуется отдельная повестка, вручаемая вместе с повесткой о вызове несовершеннолетнего.

     4. При необходимости обеспечить немедленную явку, а равно когда имеется

опасение, что лица, упомянутые в ст.156, могут воспрепятствовать получению

правдивых показаний, повестка вручается с посыльным, через администрацию школы

и т.п.

     Комментарий к статье 157 настоящего Кодекса

     1. По месту работы, учебы, жительства и т.п. допрос может быть, в частности,

произведен, когда: несколько свидетелей работают, учатся или живут в одном

месте; нежелательна преждевременная огласка вызова лица на допрос; явка в

место производства следствия затруднена по семейным обстоятельствам; допрос

не терпит отлагательства (например, в связи с ходом или результатами осмотра,

обыска, необходимостью проверить ссылку обвиняемого на данное лицо и т.п.);

свидетель затрудняется в изложении деталей события, не находясь на месте,

где оно произошло; свидетель не может явиться по болезни, а отложить допрос

нежелательно. См. также комментарий к ст.150.

     2. Допрос лица, находящегося под стражей по другому делу, может быть

также произведен по месту его нахождения.

     3. Факт допроса по месту нахождения свидетеля отмечается во вводной части

протокола допроса (ст.160).

     4. В случае отдаленности места нахождения свидетеля может быть направлено

поручение о его допросе.

     5. При допросе свидетеля вне места производства следствия целесообразно

во избежание возникновения кривотолков, слухов и т.п., а равно для облегчения

проверки заявлений участников процесса о том, что это обстоятельство ставит

под сомнение достоверность показаний, указать в протоколе допроса причину

выбора данного места его производства. Например: "В связи с невозможностью

для свидетельницы оставить без присмотра заболевшего ребенка (листок временной

нетрудоспособности N ... от... выдан...) допрос произведен по ее месту жительства".

     Комментарий к статье 158 настоящего Кодекса

     1. О мерах, принимаемых для того, чтобы лица, вызванные для допроса,

не общались между собой, см. комментарий к ст.150, 155.

     2. Недопустим одновременный допрос свидетелей по одному делу в одной

и той же комнате.

     3. Следователь должен принять меры к тому, чтобы, и покидая место допроса,

свидетель не общался с лицами, прибывшими для допроса по тому же делу.

     4. У свидетеля может быть отобрана подписка о неразглашении данных следствия

(ст.139); он может быть также предупрежден о недопустимости выяснять содержание

показаний других лиц.

     5. Меры к тому, чтобы свидетели не могли общаться между собой, распространяются

и на те случаи, когда необходимо воспрепятствовать их общению с потерпевшим,

подозреваемым, обвиняемым.

     6. В ночное время и в нерабочие дни допрос свидетелей допускается лишь

в случае, не терпящем отлагательства (ст.150, 155). Об этом делается отметка

в протоколе допроса (после даты).

     7. Необходимо проверить документы, удостоверяющие личность свидетеля.

     8. Лицо, достигшее 16 лет, предупреждается об ответственности до заполнения

анкетной части протокола допроса, так как эти данные - составная часть показаний.

     9. Часть 2 ст.158 применяется и при повторных допросах.

     10. Лицу, не достигшему 16 лет, следователь в понятных выражениях разъясняет

необходимость правдиво рассказать обо всем известном по делу. Об этом делается

отметка в протоколе. О производстве допроса без такого разъяснения см. комментарий

к ст.159.

     11. Одновременно с обязанностями (ст.73) необходимо разъяснить свидетелю

в соответствии со ст.58 и его права, предусмотренные ст.21 и 51 Конституции

РФ и ст.17, 106, 141, 160 УПК. (См. также комментарий к ст.74).

     Необходимо учитывать, что при отказе в судебном заседании от дачи показаний

потерпевшего, свидетеля, являющегося супругом или близким родственником подсудимого,

и изобличающих последнего, суд вправе сослаться в приговоре на показания,

данные этими лицами ранее, лишь в том случае, если при производстве дознания,

предварительного следствия им были разъяснены положения ст.51 Конституции.

     Сказанное не означает, однако, что следователь не вправе ставить перед

допрашиваемым вопросы, на которые последний может не отвечать со ссылкой на

ст.51, разъясняя их значение для установления истины по делу. Заявление свидетеля

о согласии или несогласии давать показания по этим вопросам заносится в протокол.

     12. В соответствии со ст.141.1 свидетелю должно быть сообщено об использовании

технических средств фиксации показаний и о том, что запись должна быть ему

воспроизведена до подписания протокола допроса. Статья 141.1 упоминает только

о звукозаписи. Но, исходя из смысла этой статьи, аналогичное право допрашиваемый

имеет, если применено любое другое техническое средство фиксации показаний.

     13. Допрос осужденного по выделенному (разделенному) делу соучастника

производится по правилам ст.158, но об уголовной ответственности за отказ

или уклонение от дачи показаний он не предупреждается, так как не несет ее

в связи со своим процессуальным положением (ст.72-74) (Бюл. ВС РСФСР, 1979,

N 4, с.8-9).

     14. Лица, дело в отношении которых прекращено, допрашиваются о лицах,

привлеченных к уголовной ответственности по этому же делу, с соблюдением правил

ст.158. См. также комментарий к ст.72.

     О процессуальном положении лица, до допроса которого возникла версия

о причастности его к преступлению, см. комментарий к ст.74.

     15. На первом допросе законного представителя в качестве свидетеля (ч.3

ст.72) ему необходимо разъяснить процессуальные права на заявление ходатайств,

отводов и т.д. Такое разъяснение соответствует требованию ст.58. Об этом делается

отметка в протоколе допроса.

     16. О предмете показаний свидетеля см. комментарий к ст.74.

     17. Правило ч.4 ст.158 необязательно при повторных допросах, если нет

необходимости уточнить сведения о личности свидетеля.

     18. Предложение рассказать все известное по делу может быть сделано либо

путем сообщения свидетелю, по какому делу он вызван, либо в форме напоминания

о событии, свидетелем которого он был. При повторном допросе можно начать

с постановки конкретного вопроса.

     19. Вначале следует свободный рассказ свидетеля. По его ходу могут задаваться

уточняющие вопросы или разъясняться, что те или иные обстоятельства не относятся

к делу. По окончании свободного рассказа могут быть заданы уточняющие, дополняющие,

напоминающие, контрольные вопросы; могут предъявляться доказательства для

получения показаний об их происхождении и значении.

     Показания свидетеля детализируются, чтобы облегчить возможность их проверки.

В том числе выясняются: источники сообщенных сведений (ст.74), в связи с чем

свидетель запомнил детали события и как или чем они могут быть подтверждены;

кто еще может быть допрошен, в каких документах могут быть соответствующие

сведения.

     20. Свидетелю не следует ставить вопросы, требующие от него не сообщения

фактических данных, а мнений, предположений и т.п. Это не относится лишь к

случаям, когда профессиональный или жизненный опыт позволяет, опираясь на

обобщенную характеристику тех или иных признаков, сделать мотивированный вывод,

например, о скорости транспортного средства ("от - до"), системе оружия, из

которого произведен выстрел, и т.д. В то же время, недопустим, например, в

качестве доказательства вывод свидетеля о наличии у потерпевшего сотрясения

головного мозга, исходя лишь из визуально наблюдавшейся реакции последнего

на движение предмета у него перед глазами (Бюл. ВС РФ, 1995, N 4, с.14).

     21. При выяснении обстоятельств служебной деятельности определенных лиц

свидетелю, который ссылается на нарушения установленного порядка, ставятся

вопросы о нормативных актах, регулирующих данную деятельность, и о том, какие

именно их требования нарушены. Показания затем проверяются путем истребования

документов.

     22. При допросе в качестве свидетеля лица, о неправильных действиях которого,

судя по обстоятельствам дела, возможно внесение представления или частного

определения, ему ставятся вопросы, имели ли место такие действия, признает

ли он их, чем их объясняет и как оценивает.

     23. При наличии противоречий с ранее данными показаниями (заявлениями,

объяснениями) лица и вновь данными показаниями, а также между этими показаниями

и другими доказательствами ставятся вопросы для выяснения причин противоречий.

     24. Наводящими признаются вопросы, подсказывающие своей формулировкой

желаемый ответ. Так, при необходимости выяснить, не было ли в руках у обвиняемого

чемодана, правильно сформулированным вопросом будет: "Нес ли что-либо обвиняемый?"

Наводящим будет вопрос: "Нес ли обвиняемый чемодан?"

     25. При допросе свидетеля применяются приемы, направленные на получение

полных и правдивых показаний, в том числе используются рекомендации психологии.

Возможно, в частности, повторное детализированное разъяснение в необходимых

случаях последствий дачи заведомо ложных показаний, включая ознакомление с

текстом соответствующей статьи УК. При этом, однако, недопустимо умолчание

о ранее разъясненном праве свидетеля, вытекающем из ст.51 Конституции РФ.

     В соответствии с ч.6 ст.141.1 допускаются воспроизведение звукозаписи

показаний, демонстрация видеозаписи, фотографий, кинокадров и т.д., допустимо

и оглашение протоколов показаний. Но для того чтобы исключить наводящее воздействие

этих сведений и оценить причины возможного изменения позиции, воспроизведению

и оглашению других показаний должны предшествовать допрос свидетеля по соответствующим

обстоятельствам и внесение в протокол в этой части его показаний, удостоверенных

его подписью.

     Приемы, основанные на применении насилия, угроз, ложных утверждений и

обещаний, необоснованном задержании и т.п., недопустимы. Недопустимо применение,

даже с согласия допрашиваемого, гипноза, психотропных веществ, а также участие

в допросе экстрасенсов, операторов лайдетектора и других лиц, "истолковывающих"

показания и позиции свидетеля.

     О запрете этих мер как неконституционных, недопустимости использовать

данные, добытые таким путем, и ответственности лиц, нарушивших этот запрет,

см. комментарий к ст.20, 69-71, 74, 75, 77, 150.

     26. О схемах, составляемых допрашиваемым, см. комментарий к ст.141, 150.

     27. О необходимости при наличии оснований выяснить в начале допроса,

свободно ли владеет лицо языком, на котором ведется производство, и о последствиях

выяснения этого обстоятельства лишь в ходе допроса см. комментарий к ст.150.

Об участии переводчика в допросе см. комментарий к ст.17, 57, 134.

     28. О допросе больного см. комментарий к ст.150, 157.

     29. В случаях, предусмотренных ст.284, свидетель и в ходе допроса на

предварительном следствии (дознании) также может использовать письменные заметки

и документы. Их целесообразно приобщать к протоколу допроса.

     30. Очная ставка и проверка с участием свидетеля показаний на месте,

предъявление ему для опознания лиц и предметов допускаются только после допроса.

     31. Об учете интересов охраны государственной, служебной, профессиональной,

личной, семейной и иной тайны, защищенной законом, см. комментарий к ст.18,

68-74, 150.

     32. Об участии в допросе прокурора см. комментарий к ст.150.

     Комментарий к статье 159 настоящего Кодекса

     1. Статья 159 устанавливает лишь особенности допроса малолетних (лиц

в возрасте до 14 лет) и других несовершеннолетних свидетелей. В целом же допрос

ведется по правилам ст.158. В частности, ч.3 ст.158 предусматривает порядок

разъяснения необходимости давать правдивые показания.

     2. О правах и обязанностях педагога, порядке его приглашения, участия

в допросе и круге лиц, вызываемых в этом качестве, см. комментарий к ст.397

(различия формулировок ст.159 и 397 носят терминологический характер).

     3. При допросе малолетних понятие "педагог" включает и воспитателей дошкольных

учреждений.

     4. Вызов педагога при допросе свидетеля, достигшего 14 лет, необходим

в тех случаях, когда он отстал в развитии или замкнут.

     5. Законные представители и иные близкие родственники (пп.8, 9 ст.34,

ст.399) вызываются, чтобы помочь установить контакт с допрашиваемым и обеспечить

его законные интересы. Близкие родственники, фактические воспитатели (см.

комментарий к ст.156), не являющиеся законными представителями, вызываются

лишь при отсутствии последних.

     В ст.159 говорится о законных представителях или иных близких родственниках

во множественном числе. Это, однако, не означает, что допускается присутствие

при допросе двух или нескольких из них. Это помешало бы правильному ведению

допроса. Вопрос о том, кто именно должен присутствовать, решает следователь.

Если имеются данные о том, что кто-либо из названных лиц советует несовершеннолетнему

дать ложные показания либо находится с ним в отношениях, которые могут стеснить

последнего (например, из страха побоев), эти лица вызываться не должны.

     6. При отсутствии или отказе явиться по вызову законных представителей,

других близких родственников, фактических воспитателей могут вызываться представители

органа опеки и попечительства.

     7. Законному представителю (близкому родственнику, фактическому воспитателю)

разъясняются обязанности: являться по вызовам, не разглашать данные расследования

(ст.139), оказывать содействие в получении правдивых показаний. Ему разъясняется

также, что он вправе при прочтении протокола сделать замечания о ходе допроса,

подлежащие внесению в протокол, и просить об уточнении или дополнении записи

показаний (ст.141, 159). Обсуждаются сделанные замечания в отсутствие допрашиваемого.

     8. При отклонении просьбы о внесении изменений в протокол содержание

замечаний фиксируется перед подписью законного представителя (близкого родственника,

фактического воспитателя). При отсутствии замечаний перед подписью может быть

сделана примерно следующая запись: "Протокол прочитан лично. Содержание протокола

соответствует данным показаниям. Замечаний по ходу допроса нет".

     9. Участникам допроса разъясняется перед его началом, что наводящие вопросы,

а равно вопросы, которые могут нанести ущерб правильному воспитанию несовершеннолетнего,

не допускаются. Одновременно выясняются их соображения об особенностях психологии

допрашиваемого.

     10. Специальные термины должны разъясняться следователем в понятных для

допрашиваемого выражениях.

     11. О случаях допроса малолетних см. комментарий к ст.72. Они точно фиксируют

многие детали, но в то же время не всегда могут передать общую картину события,

если она выходит за рамки их интересов и представлений. Надо учитывать также

их внушаемость и склонность к фантазированию. Поэтому при допросе малолетних

дошкольного возраста (3-7 лет), а во многих случаях и младшего школьного возраста

(7-12 лет) вопросы, относящиеся к делу, ставятся после длительных действий

по установлению контакта с ними. Существенные вопросы не выделяются из числа

других, не показывается заинтересованность в получении ответа на них. Постановка

отдельных вопросов может быть поручена педагогу, родителям в присутствии следователя.

Причем правила чч.3 и 5 ст.158 (кроме запрета наводящих вопросов) не применяются;

сведения, предусмотренные ч.4, выясняются у родителей или других лиц. О протоколировании

таких показаний см. комментарий к ст.160.

     12. Обсуждение вопросов, не имеющих отношения к делу, но интересующих

малолетнего (с тем, чтобы установить контакт), в протоколе не фиксируется.

     13. При оценке показаний малолетнего существенное значение имеют данные

о том, обсуждались ли ранее в его присутствии обстоятельства, которые впоследствии

стали предметом допроса; не расспрашивали ли его другие лица по поводу этих

обстоятельств; не подсказывали ли ему ответов и что он рассказал сам. Гладкость,

заученность показаний, употребление не свойственных данному возрасту оборотов,

противоречивость сведений, сообщенных при свободном рассказе и при ответах

на вопросы, могут свидетельствовать о том, что показания даются под чьим-то

влиянием.

     14. Несовершеннолетние относительно быстро утомляются, у них рассеивается

внимание, в связи с чем необходимы перерывы в допросе. Для правильной оценки

их показаний целесообразно фиксировать последовательность и содержание заданных

вопросов, использовать стенографическую или звуковую запись.

     15. Об экспертизе способности лица правильно воспринимать определенные

обстоятельства и давать о них показания см. комментарий к ст.79.

     16. По делам, по которым показания несовершеннолетних или малолетних

свидетелей могут играть решающую роль, целесообразно получить консультацию

у психолога, специализирующегося в области детской психологии, относительно

особенностей методики допроса и учета индивидуальных особенностей психики

допрашиваемого.

     Существенное значение для полной, объективной, всесторонней оценки таких

показаний может иметь назначение психологической экспертизы. Типовой вопрос

о способности свидетеля правильно воспринимать определенные обстоятельства

и давать о них показания целесообразно детализировать с тем, чтобы выяснить,

не могли ли возрастные и индивидуальные особенности личности создать неустранимые

сомнения в достоверности сообщаемых фактических данных.

     Комментарий к статье 160 настоящего Кодекса

     1. Вводная часть протокола содержит, кроме данных, предусмотренных ч.1

ст.141, также запись о разъяснении прав, в том числе предусмотренных ст.21

и 51 Конституции РФ, и обязанностей свидетелю и лицам, присутствующим при

допросе, удостоверенную их подписями; сведения о личности свидетеля, его взаимоотношениях

с участниками процесса.

     2. О протоколировании дополнительных данных о допрашиваемом, разъяснении

его прав, обозначении места и времени допроса, перерывов, указании причин

допроса в ночное время и в нерабочие дни, состоянии здоровья лица, причин

производства допроса в месте нахождения свидетеля и т.д. см. комментарий к

ст.150, 151, 158.

     3. Об ознакомлении с протоколом и его подписании, использовании вспомогательных

способов протоколирования см. комментарий к ст.151.

     4. Целесообразно применять звукозапись (видеозапись, киносъемку) при

протоколировании по возможности всех допросов малолетних (лиц до 14-летнего

возраста), слепых, малограмотных и других лиц, которые сами не в состоянии

прочесть протокол, в том числе допрос которых велся с помощью переводчика.

Использование звукозаписи при протоколировании целесообразно также при допросах

лиц, которые не будут присутствовать в суде (больные, проживающие в отдаленной

местности и т.д.).

     5. О протоколировании показаний несовершеннолетнего см. также комментарий

к ст.72, 159. Следует фиксировать особенности его речи, так как дача показаний

с помощью оборотов речи, свойственных взрослым, может привести к выводу о

том, что они давались по чьей-то подсказке.

     6. Протокол подписывают все лица, присутствовавшие при допросе. Все они

могут делать замечания, подлежащие внесению в протокол.

     Не противоречит закону отметка прокурора, начальника следственного отдела,

начальника органа дознания, присутствовавшего при допросе, перед подписью

на протоколе, что он удостоверяет правильность записи показаний. Эта отметка,

однако, не придает показаниям предустановленной силы и не исключает сама по

себе необходимости сопоставления показаний свидетеля с другими доказательствами

(Бюл. ВС СССР, 1970, N 1, с.32). См. также комментарий к ст.150.

     7. Если допрос малолетнего велся без соблюдения правил ст.158 (см. комментарий

к ст.159), он не подписывает протокол и показания ему не оглашаются. Правильность

записи показаний удостоверяется лицами, присутствовавшими при допросе. Протокол

такого допроса составляется в соответствии с чч.1, 2, 5 ст.160. Вводная его

часть заполняется применительно к возрасту допрашиваемого.

     8. Об особенностях протоколирования при собственноручной записи см. комментарий

к ст.152. Собственноручная запись показаний производится только по инициативе

свидетеля после того, как он допрошен, и только в месте допроса. Во вводной

части протокола в этих случаях делается отметка следующего содержания: "После

дачи свидетелем показаний ему разъяснено право записывать их собственноручно.

В соответствии с просьбой свидетеля ему предоставляется такая возможность".

     9. Следователь вправе продолжить допрос, чтобы дополнить или уточнить

собственноручную запись. Дополнительные записи производит либо допрашиваемый,

либо следователь. При подписывании протокола следователь оговаривает факт

собственноручной записи показаний свидетелем по его просьбе.

     10. При отказе свидетеля или лица, присутствовавшего при допросе, подписать

протокол или невозможности в силу физических недостатков сделать это применяются

правила ст.142.

     11. При отсутствии в протоколе каких-либо данных об обстановке допроса

(место, время, круг участников и т.д.) может быть истребована справка следователя,

содержащая эти данные и изложение причин пробела в протоколе. При необходимости

должны быть получены также объяснения свидетеля и других участников допроса.

     Комментарий к статье 161 настоящего Кодекса

     1. При допросе потерпевшего применяются также правила ст.75 о его процессуальных

обязанностях и предмете допроса и ст.53, 54, 75, 136 о его правах.

     2. Если разъяснение прав потерпевшему приурочивается к его первому допросу,

об этом делается запись во вводной части протокола (до отметки о разъяснении

процессуальных обязанностей), удостоверяемая подписью потерпевшего: "Гражданину...

объявлено, что он признан потерпевшим, и разъяснены права, предусмотренные

ст.53 УПК". При одновременном признании гражданским истцом включается ссылка

на ст.54. При разъяснении прав и фиксации этого факта в протоколе специально

выделяются конституционные права, аналогичные правам свидетеля (ст.21, 51

Конституции РФ).

     3. При отсутствии опасения, что потерпевший может уклониться от явки

по вызову, нет необходимости сохранять в повестке предупреждение о последствиях

неявки. Если огласка совершенного преступления нежелательна с точки зрения

интересов потерпевшего, в повестке не следует указывать, в качестве кого и

по какому делу лицо вызывается. В таких случаях целесообразно также направлять

повестку в конверте и оговаривать на нем необходимость вручения только адресату.

     4. О порядке допроса потерпевшего и применяемых при этом приемах и обеспечении

его конституционных прав см. комментарий к ст.158, 159. Если потерпевший в

ходе допроса заявляет ходатайство или отвод, ему разъясняются порядок и формы

использования соответствующих прав.

     5. С разрешения следователя или по его инициативе при допросе потерпевшего

может присутствовать его представитель, а также законный представитель.

     6. Представителю (законному представителю) потерпевшего в соответствии

со ст.58 перед началом допроса разъясняются его права и обязанности, о чем

делается отметка во вводной части протокола, удостоверяемая его подписью.

     7. При допросе потерпевшего необходимо уделить особое внимание выяснению:

деталей, которые могут быть сопоставлены с другими собранными (или могущими

быть собранными) доказательствами (Бюл. ВС РСФСР, 1979, N 1, с.11-12); конкретных

действий каждого обвиняемого; собственных действий потерпевшего (в том числе

предшествовавших событию преступления); предшествующих взаимоотношений с обвиняемым;

причин противоречий между показаниями (объяснениями) потерпевшего по этим

вопросам, а также между ними и показаниями других лиц о том, что он ранее

рассказывал о событии.