Глава 14               Выемка, обыск, наложение ареста на имущество

     Комментарий к статье 167 настоящего Кодекса

     1. Выемка - самостоятельное следственное действие, которое заключается

в изъятии у гражданина или организации предметов или документов, имеющих значение

для дела, а также ценностей и имущества в обеспечение гражданского иска или

возможной конфискации имущества.

     2. Указанное действие проводится, когда точно известно, где и у кого

находятся предметы и другие объекты, подлежащие изъятию.

     3. Выемку можно производить только по возбужденному уголовному делу.

Она может иметь место лишь при наличии к тому достаточных фактических и формальных

оснований, которые следует различать.

     4. Фактические основания для производства выемки - это данные, позволяющие

установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место

его нахождения. Они могут быть получены из различных процессуальных источников:

показаний потерпевшего, свидетелей, обвиняемых, документов и других средств

доказывания. Для принятия решения о производстве выемки наряду с этим может

иметь значение информация, поступившая от общественных организаций; сведения,

полученные от органов дознания.

     5. Формальным основанием для производства выемки является мотивированное

постановление следователя, органа дознания или прокурора, в котором должно

быть указано, какой объект подлежит изъятию в процессе выемки (его наименование

и индивидуальные признаки), место его нахождения, у кого предстоит произвести

выемку.

     6. Выемка может быть произведена принудительно, но может иметь место

и добровольная выдача объектов.

     7. Необходимо учитывать правила, содержащиеся в ст.25 Конституции РФ,

согласно которой никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих

в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании

судебного решения. См. также: Сборник постановлений Пленумов по уголовным

делам, "Спарк", с.509-510.

     8. Выемка чаще всего проводится для изъятия предметов и документов в

учреждениях и организациях. Выемке какого-то определенного документа нередко

предшествует ознакомление следователя непосредственно в учреждении с рядом

документов, среди которых находится (или предполагается, что находится) искомый

документ.

     9. Закон оговаривает особенности в правовом регулировании выемки документов,

содержащих сведения, являющиеся государственной тайной (ч.2 ст.167), выемки

в помещениях дипломатических представительств (ст.173), а также выемки почтово-телеграфной

корреспонденции (ст.174).

     10. Принимая решение о проведении выемки почтово-телеграфной корреспонденции,

нельзя не иметь в виду предписания, содержащиеся в ст.23 Конституции РФ, установившей:

"Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых,

телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на

основании судебного решения". См. также: Сборник постановлений Пленумов по

уголовным делам, "Спарк", с.509-510.

     11. По делам, находящимся в производстве следователя, орган дознания

проводит выемку лишь по поручению следователя (ч.4 ст.119, ч.4 ст.127).

     Комментарий к статье 168 настоящего Кодекса

     1. Цель обыска - розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов,

перечисленных в чч.1 и 2 ст.168. Посредством обыска может быть обнаружено

имущество в обеспечение возмещения причиненного преступлением материального

ущерба и возможного применения судом конфискации имущества. При проведении

обыска подлежат изъятию обнаруженные предметы и документы, запрещенные к обращению.

     2. Обыск может быть произведен только после возбуждения уголовного дела.

Проведение обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд РФ расценивает

как нарушение уголовно-процессуального закона, вызывающее потерю доказательственного

значения полученных данных (Бюл. ВС РСФСР, 1989, N 1, с.9-10). Такая практика

соответствует положениям ч.2 ст.50 Конституции РФ и ч.3 ст.69 УПК.

     3. Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного

знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения.

     4. Условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных

фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном

месте имеющих значение для дела объектов, указанных в ч.1 комментируемой статьи.

     5. Указанные фактические данные должны содержаться в процессуальных документах,

фиксирующих сведения, полученные из источников, названных в УПК (ч.2 ст.69).

     6. Принятию решения о производстве обыска должна предшествовать оценка

собранных фактических данных.

     7. Вместе с тем необходимо учитывать информацию, которую органы дознания

получили в результате проведения оперативно-розыскных мер (ч.1 ст.118, ст.11

Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности").

     8. Для производства обыска необходимо мотивированное постановление следователя,

санкционированное прокурором или его заместителем.

     9. Обыск может быть проведен в любой момент расследования, сразу же после

появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное значение для

его эффективности.

     10. Обыск может быть произведен в любом месте, где, по предположению

следователя, могут находиться искомые предметы, документы, ценности и др.

Законом предусмотрено также производство личного обыска (ст.172).

     11. Обыск проводится обычно у обвиняемых или подозреваемых; он может

быть произведен и у других лиц, если, разумеется, для этого есть достаточные

основания.

     12. Не терпящими отлагательства считаются случаи, когда задержка с проведением

обыска может вызвать отрицательные последствия для дела.

     13. К числу не терпящих отлагательства относятся, например, случаи: а)

когда фактические основания к производству обыска возникли внезапно при производстве

других следственных действий (осмотра, выемки); б) когда неотложность обыска

диктуется обстановкой только что совершенного преступления; в) когда неотложное

производство обыска необходимо для пресечения дальнейшей преступной деятельности;

г) когда поступили сведения о том, что лицо, в распоряжении которого находятся

существенные для дела объекты, принимает меры к их уничтожению; д) в случаях,

перечисленных в ч.2 ст.172; е) когда малейшее промедление с обыском может

повлечь уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает

их недоступными для следователя или суда.

     14. Важно учитывать, что в случаях, не терпящих отлагательства, следователь

должен располагать фактическими основаниями к производству обыска и вынести

мотивированное постановление, в котором должны быть указаны не только время

и место проведения действия, мотивы к производству обыска, но и обоснование

его проведения без санкции прокурора.

     15. При подготовке к проведению обыска без санкции прокурора необходимо

иметь в виду положения ст.25 Конституции РФ (см. п.7 комментария к ст.167).

     16. Вынесения постановления о производстве обыска не требуется лишь для

проведения личного обыска (ч.2 ст.172).

     17. Сообщение прокурору о произведенном обыске делается в письменной

форме. При этом прокурор должен быть уведомлен о месте, времени и фактических

основаниях производства обыска, обстоятельствах, предопределивших неотложность

этого следственного действия, а также его результатах.

     18. Получив уведомление о производстве обыска без его санкции, прокурор

должен проверить наличие оснований к производству обыска и исключительных

обстоятельств, вызвавших отступления от общего правила.

     При необоснованном отступлении от общего порядка производства обыска,

а равно несвоевременном уведомлении об этом прокурор вправе принять меры по

привлечению к ответственности в установленном порядке соответствующих должностных

лиц.

     19. Обыск может быть произведен повторно с соблюдением требований, содержащихся

в ст.25 Конституции РФ и ч.3 ст.168 УПК.

     20. Если необходимо произвести обыск вне района расследования, следователь

может произвести его лично или поручить соответствующему следователю или органу

дознания. В последнем случае к поручению должно быть приложено постановление

с санкцией прокурора, осуществляющего надзор за расследованием дела.

     21. По делу, находящемуся в производстве следователя, органы дознания

проводят обыск лишь по его поручению.

     Комментарий к статье 169 настоящего Кодекса

     1. Главные участники обыска и выемки - следователь или лицо, производящее

дознание. Упомянутые следственные действия могут производить также начальник

следственного отдела (ч.2 ст.127.1) и прокурор (п.5 ч.1 ст.211).

     2. В помощь следователю для производства обыска или выемки могут быть

привлечены сотрудники милиции. Они помогают следователю в розыске искомых

объектов, обеспечении наблюдения за поведением обыскиваемого и членов его

семьи, обеспечении сохранности обнаруженных объектов, предупреждении попыток

уничтожения или перепрятывания разыскиваемых объектов и т.п.

     3. При производстве обыска или выемки допускается участие специалиста

(ч.1 ст.170, ч.2 ст.174).

     4. Для оказания организационной или технической помощи могут быть привлечены

представители общественности. Они не должны быть заинтересованы в деле.

     5. При проведении выемки документов в организации необходимо участие

лица, в ведении которого они находятся, или представителя администрации. При

изъятии материальных ценностей необходимо присутствие материально ответственного

лица.

     6. Потерпевших, обвиняемых, подозреваемых целесообразно привлекать к

участию в обыске или выемке, когда необходимо опознание искомых объектов.

     7. О требованиях к лицам, вызываемым в качестве понятых, см. комментарий

к ст.135.

     8. Поскольку лица, участвующие в качестве понятых при обыске или выемке,

могут в будущем оказаться свидетелями, необходимо иметь в виду, что в качестве

свидетеля не может допрашиваться лицо, которое в силу фактических или психических

недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение

для дела, и давать о них правдивые показания (ч.2 ст.72). Поэтому таких лиц

не следует привлекать в качестве понятых.

     9. Фактические данные, полученные в результате обыска, проведенного в

присутствии одного понятого и в отсутствие члена семьи, у которого производят

обыск, не могут быть признаны доказательствами (Бюл. ВС РСФСР, 1981, N 11,

с.5-6).

     Такая судебная практика соответствует современным требованиям, содержащимся

в ч.2 ст.50 Конституции РФ и ч.3 ст.69 УПК (см. комментарий к ст.69).

     10. Верховный Суд РФ считает незаконным проведение обыска в отсутствие

лица, у которого он производится, если есть возможность обеспечить его присутствие.

В связи с этим, проверяя законность и обоснованность приговора по делу К.,

Верховный Суд отметил, что согласно чч.2 и 4 ст.169 органы предварительного

следствия обязаны обеспечить присутствие лица, у которого производится обыск,

разъяснить ему право делать заявления по поводу производства обыска, подлежащие

занесению в протокол. При этом Верховный Суд расценил как нарушение закона

тот факт, что органы следствия не обеспечили присутствие К. во время обыска,

хотя имели такую возможность (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с.18).

     Комментарий к статье 170 настоящего Кодекса

     1. При проведении выемки или обыска в жилище необходимо иметь в виду

конституционные положения о неприкосновенности жилища и условиях проникновения

в жилище против воли проживающих в нем лиц (см. комментарий к п.7 ст.167).

     2. Проведение обыска и выемки в ночное время - это исключение из общего

правила, которое действует:

     а) при невозможности без их производства завершить до конца следственное

действие, начатое в дневное время;

     б) в случаях, не терпящих отлагательства, о которых сказано в комментарии

к ст.168.

     О понятии ночного времени см. комментарий к ст.34.

     3. Успешному проведению обыска и выемки способствует тщательное собирание

данных о лицах, у которых предстоит их производить (возраст, семейное положение,

занятия, судимость, взаимоотношения с обвиняемым и подозреваемым, сведения

о совместно проживающих с ним лицах, взаимоотношения с ними, поведение в быту

и на работе, профессиональные навыки, привычки, склонности, наличие оружия,

транспорта и т.п.).

     4. При подготовке к проведению обыска следует собрать полные данные о

помещении или ином месте, где решено провести обыск. В частности, желательно

заранее знать: что представляет собою здание, где решено провести обыск, его

назначение, планировка, характер освещения и отопления, наличие телефона,

количество выходов, характер запоров, наличие смотрового глазка, возможность

скрытного подхода к зданию и т.п.

     5. Своевременное получение информации об обыскиваемом лице и занимаемом

им помещении помогает определить наиболее вероятные места укрытия разыскиваемых

объектов.

     6. Если подлежащие изъятию объекты выдаются добровольно, следователь

изымает их. Этим выемка завершается. Если же при производстве обыска добровольно

выдаются те или иные объекты, обыск этим, как правило, не заканчивается, так

как следователь обычно не знает всего того, что может находиться в данном

помещении из объектов, которые могут иметь отношение к расследуемому делу.

Не всегда и член семьи, в присутствии которого проводится обыск, знает о всех

предметах, хранящихся в доме и имеющих значение для дела.

     7. Следователь вправе производить любые поиски, если обследование помещения

или хранилища не сопряжено с их повреждением или разрушением.

     8. В тех случаях, когда владелец отказывается открыть помещение или хранилище,

которое вскрыть без причинения повреждений невозможно, необходимо: а) разъяснить

владельцу помещения противоправность его действий, огласив ему текст ч.4 ст.170;

б) привлечь специалистов для оказания помощи при вскрытии помещений и хранилищ.

Допустимы лишь те повреждения, которых невозможно избежать.

     9. При производстве обыска в помещении, занимаемом двумя или несколькими

семьями, следователь вправе подвергнуть обыску не только помещение, занимаемое

гражданином, в отношении которого вынесено постановление о производстве обыска,

но сначала и места общего пользования. Это делается для того, чтобы: а) лишить

возможности граждан, проживающих в других комнатах, оказать помощь обыскиваемому

в сокрытии объектов, интересующих следствие; б) обеспечить пользование этими

местами соседям обыскиваемого. Правила, предусмотренные ч.6 ст.170, распространяются

и на эти случаи.

     10. В случае получения следователем информации о сокрытии похищенного

или других предметов соседом гражданина, у которого производится обыск, следователь

вправе принять решение об обыске помещения, в котором укрываются искомые объекты.

При этом санкции прокурора не требуется, так как налицо случай, не терпящий

отлагательства.

     11. Не подлежат разглашению обстоятельства интимной жизни лица, занимающего

данное помещение, или других лиц, как относящиеся к расследуемому делу, так

и не связанные с ним.

     12. Поскольку эти обстоятельства выявлены в процессе следственного действия,

следователь вправе не только сделать общее предупреждение понятым, специалистам

и другим лицам, присутствовавшим при производстве обыска, но и предупредить

их об уголовной ответственности.

     13. Такие меры по предупреждению разглашения выявленных при проведении

выемки или обыска обстоятельств интимной жизни соответствуют положениям ч.1

ст.23 и ч.1 ст.24 Конституции РФ.

     14. Обыск производится таким образом, чтобы были обысканы все возможные

(в конкретных условиях) места хранения искомых объектов.

     15. Поскольку в производстве обыска могут участвовать несколько должностных

лиц, процесс поиска может быть произведен совместно этими лицами или порознь.

Но если поиск производится порознь, при поиске в каждом из помещений (например,

в каждой из комнат) должны присутствовать по два понятых и не менее одного

члена семьи (Бюл. ВС РСФСР, 1981, N 1, с.5-6).

     Комментарий к статье 171 настоящего Кодекса

     1. При производстве выемки решение вопроса об изъятии предметов и документов,

могущих иметь отношение к делу, не представляет затруднений, поскольку следователь

имеет в виду индивидуально определенный объект. Сложнее определить объекты,

могущие иметь отношение к делу, если они обнаружены при обыске, а следователь

не знает индивидуальных признаков отыскиваемых предметов. Если следователю

известны хотя бы общие признаки (родовые, видовые, групповые) отыскиваемого

предмета, то при наличии сомнений следует изымать все обнаруженные предметы

данного рода (например, трое карманных часов, пять штук колец и т.п.). При

этом следует иметь в виду, что закон говорит о предметах, могущих иметь отношение

к делу.

     2. Не имеющие отношения к делу вещи подлежат возвращению по принадлежности;

на них может быть наложен арест в обеспечение гражданского иска или возможной

конфискации имущества.

     3. К числу запрещенных к обращению и подлежащих изъятию в случае обнаружения

(независимо от отношения к данному делу) относятся предметы, которые приобретаются

только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействующие

яды; валютные ценности; драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других

бытовых изделий), а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых

предусмотрена уголовная ответственность.

     4. Обнаруженные во время обыска или выемки объекты, которые могут быть

вещественными доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат

изъятию.

     5. Изымаемые объекты нередко подвергаются осмотру в месте их обнаружения

и изъятия. Осмотр, как правило, не производится, если для этого требуется

продолжительное время, а также при отсутствии необходимых условий (освещения,

специальных приспособлений и т.п.) к этому.

     6. Порядок изъятия, хранения и сдачи предметов, ценностей и иного имущества

регулируется специальными инструкциями.

     7. Имущество, не подлежащее конфискации, не может быть изъято в обеспечение

возможной конфискации имущества. Перечень имущества, не подлежащего конфискации

по приговору суда, дан в приложении к УК.

     8. Изъятые предметы, будучи вещественными доказательствами, подлежат

хранению до вступления приговора в законную силу или до постановления о прекращении

дела, и лишь предметы, подвергающиеся быстрой порче, если они не могут быть

возвращены владельцу, сдаются в соответствующие учреждения.

     9. Считая грубыми нарушениями процессуального закона несоблюдение правил

ст.171, Верховный Суд обратил внимание на то, что в соответствии с ч.2 ст.171

изъятые при обыске предметы в случае необходимости упаковываются и опечатываются

на месте обыска. Верховный Суд также отметил, что все изъятые предметы предъявляются

понятым и другим присутствующим лицам. При этом он признал законными действия

судьи, признавшего недопустимыми вещественные доказательства, т. к. предметы

были изъяты с нарушением закона (Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с.18).

     Комментарий к статье 172 настоящего Кодекса

     1. Установленные в ч.2 ст.172 исключения, при наличии которых не требуется

специального постановления, санкционированного прокурором, относятся к случаям,

не терпящим отлагательства (см. комментарий к ст.168).

     2. Особенность обстоятельств, обусловливающих производство личного обыска

без вынесения специального постановления и санкции прокурора, состоит в том,

что они возникают в связи или в ходе производства других следственных действий,

указанных в ч.2 ст.172.

     3. Если необходимость в производстве обыска возникает при производстве

других, не указанных в ч.2 ст.172 следственных действий (например, осмотра),

применяются правила ст.168. См. комментарий к ст.168 (пп.13, 14).

     4. При производстве личного обыска обследованию могут быть подвергнуты

одежда, обувь и тело обыскиваемого.

     5. Для производства личного обыска в необходимых случаях может быть привлечен

в качестве специалиста врач.

     6. Подлежат досмотру вещи и документы, отобранные у лица, подвергнутого

обыску (например, чемоданы, сумки, свертки и т.п.).

     7. В процессе личного обыска необходимо обеспечить тщательное наблюдение

за поведением обыскиваемого, а по завершении обыска рекомендуется обследовать

место его проведения, так как обыскиваемые иногда выбрасывают находящиеся

у них предметы.

     8. При производстве личного обыска должны быть обеспечены безопасность

и здоровье обыскиваемого, а также его личное достоинство.

     В связи с этим важно учитывать и исполнять требования ст.21 Конституции

РФ, установившей:

     "1. Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть

основанием для его умаления.

     2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или

унижающему человеческое достоинство обращению..."

     9. При обыске лиц, указанных в п.1 ч.2 ст.172, подлежат изъятию предметы,

которые не разрешено хранить в местах предварительного заключения и содержания

лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления (ст.16 Федерального

закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений"

- СЗ РФ, 1995, N 29, ст.2759).

     Комментарий к статье 173 настоящего Кодекса

     1. Помещения, на которые распространяются специальные правила производства

обыска и выемки, перечислены в действующем в силу специального постановления

высшего законодательного органа России (постановление Верховного Совета РСФСР

N 2014-1 от 12 декабря 1991 г. - Ведомости РСФСР, 1991, N 5, ст.1798) нормативном

акте СССР - Положении о дипломатических и консульских представительствах иностранных

государств (Ведомости СССР, 1966, N 22, ст.387). К их числу отнесены помещения,

занимаемые дипломатическим представительством (посольством, миссией); резиденция

главы дипломатического представительства; жилые помещения дипломатического

персонала (советников, торговых представителей, военных, военно-морских и

военно-воздушных атташе, первых, вторых и третьих секретарей и др.).

     2. В Положении (ст.9, 23) сказано, что архивы, документы и официальная

переписка дипломатического и консульского представительств неприкосновенны.

     3. Помещения, занимаемые консульским представительством (генеральным

консулом, консульством, вице-консульством или консульским агентством), а равно

резиденция главы консульского представительства пользуются неприкосновенностью

на основе взаимности. Доступ в помещения консульского представительства или

производство в них каких-либо принудительных действий могут иметь место лишь

по просьбе или с согласия главы консульского представительства или главы дипломатического

представительства данного иностранного государства (ст.21 Положения).

     4. Положение о дипломатических и консульских представительствах перечисляет

и других лиц, пользующихся привилегиями и иммунитетами, предусмотренными для

дипломатического персонала представительства.

     Комментарий к статье 174 настоящего Кодекса

     1. Комментируемая статья подлежит применению с существенной корректировкой,

обусловленной положениями ст.23 Конституции РФ, которая ограничивает действие

ч.1 этой статьи. Согласно ч.2 ст.23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну

переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

Следовательно, в настоящее время для проведения указанных в ст.174 действий

необходимо получить именно постановление судьи (см. об этом постановление

N 13 Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением

ст.23 и 25 Конституции Российской Федерации" от 24 декабря 1993 г. - Сборник

постановлений Пленумов по уголовным делам, "Спарк", с.509-510).

     2. В ст.174 идет речь не только о выемке почтово-телеграфной корреспонденции,

но также об осмотре и наложении ареста на корреспонденцию.

     3. Наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию заключается

в запрещении доставлять корреспонденцию адресату без разрешения следователя

или другого органа, наложившего арест.

     4. Наложение ареста на корреспонденцию и ее выемка - это два самостоятельных

следственных действия. Наложение ареста не вызывает неизбежности выемки. Последовавший

вслед за наложением ареста осмотр корреспонденции нередко приводит следователя

к выводу о том, что в проведении выемки нет надобности.

     5. Арест на корреспонденцию накладывается в целях: а) ее осмотра; б)

последующего изъятия; в) создания препятствий для обмена информацией в процессе

расследования между заинтересованными лицами; г) выявления лиц, участвовавших

в совершении преступления; д) установления мест, где скрываются разыскиваемые

преступники; е) выявления места сокрытия похищенного и орудий преступления.

     6. В УПК нет перечня лиц, на корреспонденцию которых может быть наложен

арест. Это, однако, не означает, что арест может быть наложен на корреспонденцию

любого лица. Такой вывод не соответствовал бы положениям ст.23 Конституции

РФ, гарантирующей тайну переписки.

     7. Арест может быть наложен лишь на корреспонденцию подозреваемых, обвиняемых

и связанных с ними лиц. Именно этим на практике определяется сфера действия

данной статьи.

     8. Аресту, осмотру и выемке может быть подвергнута любая корреспонденция:

письма (простые, ценные и заказные), телеграммы, посылки, бандероли (ценные

и простые), почтовые открытки и т.п. При этом арест может быть наложен как

на входящую, так и на исходящую корреспонденцию.

     9. В постановлении о наложении ареста (и выемки) почтово-телеграфной

корреспонденции должны быть указаны основания проведения указанных действий,

а также какая именно корреспонденция подлежит аресту (и выемке), на какое

учреждение связи возлагается выполнение постановления в части ареста корреспонденции,

на какой срок налагается арест (если следователь его может определить), кому

поручается производство выемки.

     10. Срок, на который накладывается арест на корреспонденцию, не может

превышать срока предварительного следствия, а если по делу проводится дознание

- срока дознания.

     11. Когда после осмотра корреспонденции следователь отрицательно решает

вопрос о ее выемке, он либо ограничивается указанием в протоколе на то, какая

корреспонденция была осмотрена, либо полностью или частично фиксирует в протоколе

текст осмотренной корреспонденции. При этом может быть снята копия (в том

числе и фотокопия).

     12. При производстве осмотра и выемки корреспонденции следователь обязан

обеспечить сохранение в тайне содержания корреспонденции, учитывая жесткие

правила, содержащиеся в ст.23 и в ч.1 ст.24 Конституции РФ. Нарушение указанных

конституционных предписаний может повлечь причинение заинтересованным лицам

морального вреда, а затем предъявление в гражданско-правовом порядке требований

о его компенсации (см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря

1994 г. N 10 "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации

морального вреда" - Бюл. ВС РФ, 1995, N 3, с.9-11).

     13. Осмотр и выемка почтово-телеграфной корреспонденции должны производиться

в присутствии понятых из числа работников почтово-телеграфных учреждений,

что является одной из гарантий сохранения тайны переписки.

     14. К отдельному требованию о производстве выемки почтово-телеграфной

корреспонденции должно быть приложено постановление следователя, а также решение

судьи (ч.2 ст.23 Конституции РФ).

     Комментарий к статье 175 настоящего Кодекса

     1. Сущность наложения ареста на имущество состоит в его описании и запрещении

лицу, у которого описано имущество, распоряжаться им.

     2. УПК дает перечень лиц, на имущество которых может быть наложен арест.

При этом он ограничивает возможности следователя в части ареста имущества

"иных лиц": принять решение о наложении ареста на имущество "иных" лиц можно

лишь при наличии доказательств, указывающих на то, что имущество добыто или

увеличилось в результате преступных действий обвиняемого (Сборник по вопросам

уголовного процесса, с.182).

     3. Граждане, организации, предприятия и учреждения, которым преступлением

причинен материальный ущерб, вправе просить следователя, лицо, производящее

дознание, прокурора о принятии мер обеспечения гражданского иска. Однако закон

не связывает принятия мер по обеспечению гражданского иска с наличием заявления

или ходатайства заинтересованного лица (см. комментарий к ст.30).

     4. Проникновение следователя или лица, производящего дознание, в жилище

для проведения действий, предусмотренных ст.175, если против этого возражают

проживающие в нем лица, возможно только с соблюдением требований, указанных

в ст.25 Конституции РФ (см. п.7 комментария к ст.167).

     5. В погашение ущерба, причиненного преступлением, обращаются деньги,

вырученные от продажи похищенного. Они идут в доход государства лишь в той

части, в какой сумма, вырученная от продажи похищенного, превышает размер

ущерба, подлежащего возмещению (Бюл. ВС СССР, 1975, N 4, с.27-28).

     6. Изъятые похищенные ценности подлежат зачету в возмещение ущерба, о

взыскании которого с осужденных постановлено судом (Бюл. ВС РСФСР, 1975, N

5, с.9-10).

     7. Для розыска имущества, подлежащего описи, могут быть использованы

не только процессуальные средства, но и оперативно-розыскные действия, а также

помощь общественных объединений и граждан.

     8. Если после исполнения приговора о конфискации всего имущества будет

обнаружено неконфискованное имущество подсудимого, приобретенное им до вынесения

приговора или после этого, но на средства, подлежащие конфискации по приговору,

суд, вынесший приговор, или суд по месту исполнения последнего выносит по

представлению прокурора определение (постановление) о конфискации обнаруженного

имущества, если последнее подлежит конфискации по закону. При этом необходимо

иметь в виду, что приговор в части конфискации имущества может исполняться

в пределах срока давности исполнения обвинительного приговора (Сборник постановлений

Пленумов по уголовным делам, "Спарк", с.11). С учетом этого органы дознания

и следователи, обнаружив после приговора суда подлежащее конфискации имущество,

обязаны наложить арест на это имущество, немедленно уведомив об этом прокурора

и суд.

     9. С передачей дела в суд все жалобы и заявления заинтересованных лиц

по поводу арестованного имущества направляются в суд.

     10. Следователь или прокурор при наличии к тому оснований могут своим

постановлением исключить из описи часть имущества.

     11. Необходимость в аресте имущества отпадает, если: а) материальный

ущерб, в обеспечение возмещения которого был наложен арест, возмещен добровольно

в процессе расследования; б) изменено обвинение на статью УК, не предусматривающую

конфискации имущества (если в обеспечение последней был наложен арест на имущество);

в) не подтвердилось, что имущество "иных лиц" приобретено преступным путем;

г) дело полностью прекращено производством (если основания прекращения дела

не препятствуют предъявлению иска в порядке гражданского судопроизводства,

целесообразно принять меры к обеспечению будущего иска по правилам, установленным

именно в той части, в связи с наличием которой был наложен арест.

     12. Судам необходимо тщательно проверять принятие органами предварительного

расследования всех необходимых мер по обеспечению возмещения материального

ущерба, острее реагировать на факты несоблюдения норм процессуального законодательства,

предусматривающих меры обеспечения гражданского иска, в необходимых случаях

самим принимать дополнительные меры по обеспечению гражданского иска либо

обязывать сделать это соответствующие органы (Сборник постановлений Пленумов

по уголовным делам, "Спарк", с.83, 150-151).

     13. Передачу имущества на хранение лицам, обвиняемым в тяжких преступлениях,

следует признать неправильной.

     14. При необходимости наложения ареста на банковские счета предприятий

и организаций следует учитывать совместное указание Генеральной прокуратуры

РФ, МВД РФ, Центрального банка России N 34-6-93 от 16 февраля 1993 г. "О порядке

исполнения постановлений следственных органов о наложении ареста на банковские

счета предприятий и организаций" (Вопросы расследования преступлений: Справочное

пособие /Под ред. А.Я. Качанова. М.: Спарк, 1996. С. 264265).

     Комментарий к статье 176 настоящего Кодекса

     1. Сведения, содержащиеся в протоколе обыска и выемки, имеют доказательственное

значение лишь в том случае, если, удостоверяя факты и обстоятельства, выявленные

при производстве указанных действий, следователь составил протоколы с соблюдением

требований УПК. Нарушение процессуальной формы протокола может вызвать невосполнимую

потерю доказательств.

     2. Во вводной части протокола должны быть указаны: дата и место составления;

данные о лице, составившем протокол; сведения о постановлении как основании

проведения следственного действия (кто и когда вынес постановление и санкционировал

его); данные об участниках следственного действия; сведения о месте, где оно

производится; указание о разъяснении присутствующим их прав и обязанностей;

указания о предупреждении участвующих лиц о недопустимости разглашения выявленных

сведений и о последствиях несоблюдения предупреждения и др.

     3. В описательной части протокола содержатся: предупреждение обыскиваемого

о добровольной выдаче искомых предметов; указание об отношении обыскиваемого

к этому предупреждению; его сообщение о наличии или отсутствии предметов,

хранение которых и пользование которыми запрещено.

     4. При изъятии большого числа предметов составляется специальная опись

этих предметов, о чем указывается в протоколе. Опись не просто приложение

к протоколу, а его составная часть, поскольку содержащиеся в ней сведения

имеют такое же доказательственное значение, как и обстоятельства, зафиксированные

в протоколе.

     5. В протоколе обыска необходимо указать: где и каким образом обнаружены

объекты, в каком они находились состоянии, как хранились, хранилища, в которых

обнаружены предметы (тайники), их расположение, размеры и, по возможности,

конструкции.

     6. Проведение в процессе обыска опознания предметов или документов должно

быть запротоколировано.

     7. В протоколе фиксируются обнаруженное, характер и место расположения

следов, а также факт их изъятия.

     8. В протоколе должно быть отмечено, что понятым и другим лицам, присутствовавшим

при обыске, были предъявлены все изымаемые предметы и документы. Несоблюдение

этих требований Верховный Суд РФ рассматривает как грубое нарушение закона

(Бюл. ВС РФ, 1997, N 2, с.18).

     9. При фотографировании объектов или применении иных технических средств

необходимо указать об этом в протоколе с соблюдением правил ст.141.

     10. В протоколе должно быть отражено принудительное вскрытие помещений

или хранилищ, вызванное отказом обыскиваемого их открыть.

     11. В заключительной части протокола указывается, что изъятые объекты

опечатаны, а также способ их упаковки; дается перечень прилагаемых к протоколу

схем, слепков, оттисков и т.п.; фиксируются поступившие заявления и жалобы,

замечания понятых, заявления специалистов и т.п.

     12. В точном фиксировании качественной характеристики изымаемых объектов,

их индивидуальных признаков и стоимости следователю может оказать помощь специалист.

     13. Протокол о наложении ареста на имущество обычно подписывается лицом,

принявшим имущество на хранение и предупрежденным об ответственности за его

сохранность.

     Комментарий к статье 177 настоящего Кодекса

     1. Копия протокола должна быть подписана всеми теми лицами, которые подписали

подлинник протокола.

     2. Если была составлена опись имущества, то копия ее также вручается

лицам, которым вручается копия протокола.

     3. О вручении копии протокола и описи делается отметка в подлиннике протокола.