Глава 32. Взыскание таможенных платежей

Статья 348. Общие правила принудительного взыскания таможенных пошлин, налогов

1. Принудительное взыскание таможенных платежей может иметь место, поскольку:

1) таможенные пошлины, налоги не были добровольно уплачены лицом, ответственным за их уплату (см. об этом лице подробный комментарий к ст. 320, 328 ТК);

2) указанные выше платежи не были своевременно уплачены (т.е. сроки, предусмотренные в ст. 329 ТК (см. комментарий к ней), были нарушены. Аналогично решается вопрос и при неисполнении обязанности по уплате таможенных платежей в случаях предоставления отсрочки и рассрочки (см. об этом комментарий к ст. 333-336 ТК) в их уплате.

В практике возник вопрос:

можно ли принудительно взыскать суммы авансовых платежей? Систематическое толкование ст. 348 и ст. 330 ТК (см. комментарий к ней) не позволяет положительно ответить на этот вопрос. Однако на уже внесенные суммы авансовых платежей может быть обращено принудительное взыскание (но лишь в процессе принудительного взыскания сумм таможенных пошлин и налогов, см. об этом также комментарий к ст. 353 ТК);

3) таможенные пошлины были уплачены в неполном объеме.

Даже если размер неуплаченных сумм составляет 151 руб., то и в этом случае допускается принудительное взыскание (см. об этом ниже);

4) оно осуществляется таможенным органом в порядке, установленном в нормах ст. 350-354 ТК;

5) оно осуществляется либо с лиц, ответственных за уплату таможенных платежей, либо за счет стоимости товаров, в отношении которых таможенные пошлины не были уплачены (например, это возможно при отсутствии денежных средств на счетах плательщика таможенных пошлин, налогов), если эти товары еще не выпущены для свободного обращения (см. об этом комментарий к ст. 352 ТК).

2. Таможенный орган вправе принудительно взимать таможенные платежи:

1) с юридических лиц - прежде всего путем взыскания за счет денежных средств последних, числящихся на счетах в банках или иных кредитных организациях, а при их недостаточности (либо отсутствии) - за счет иного имущества плательщика - организации. При этом взыскание сумм налоговых платежей производится:

а) либо в бесспорном порядке (см. об этом комментарий к ст. 351 ТК);

б) либо в судебном порядке (при невозможности взыскать эти суммы в бесспорном порядке - см. об этом комментарий к ст. 352 ТК). О взыскании таможенных платежей не за счет денежных средств, товаров, а за счет иного имущества юридических лиц - см. комментарий к ст. 353 ТК;

2) с физических лиц - только в судебном порядке. То есть даже если взыскание осуществляется за счет денежных средств физических лиц (на банковских счетах последнего), то и в этом случае необходимо соблюсти судебный порядок взыскания.

3. До применения принудительного взыскания таможенных платежей таможенный орган обязан (а не только наделен правом) выставить лицу, ответственному за уплату этих сумм, требование об уплате. Оно представляет собой извещение таможенного органа в письменной форме о не уплаченной в установленный срок сумме таможенных платежей, а также об обязанности уплатить в установленный этим требованием срок неуплаченную сумму таможенных платежей, пеней и (или) проценты.

Требование об уплате таможенных платежей должно содержать сведения о сумме подлежащих уплате таможенных платежей, размере пеней и (или) процентов, начисленных на день выставления требования, сроке уплаты таможенных платежей (см. комментарий к ст. 329 ТК), сроке исполнения требования, а также о мерах по принудительному взысканию таможенных платежей и обеспечению их взыскания, которые применяются в случае неисполнения требования плательщиком, и об основаниях выставления требования. Форма требования об уплате таможенных платежей устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела (ГТК).

Требование об уплате таможенных платежей должно быть направлено плательщику не позднее 10 дней со дня обнаружения факта неуплаты или неполной уплаты таможенных платежей.

Срок исполнения требования об уплате таможенных платежей составляет не менее 10 рабочих дней и не более 20 дней со дня получения требования. В случае неисполнения указанного требования таможенные органы принимают меры по принудительному взысканию таможенных платежей.

Требование об уплате таможенных платежей может быть передано руководителю или иному уполномоченному представителю организации или физическому лицу лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату получения требования.

Если указанные лица уклоняются от получения указанного требования, оно направляется по почте заказным письмом. Требование об уплате таможенных платежей считается полученным по истечении шести дней со дня отправления заказного письма (см. комментарий к ст. 350 ТК).

Все упомянутые выше сроки исчисляются в календарных днях.

Без направления требования об уплате таможенных платежей таможенник допускается только в случаях, если:

1) предельный срок хранения товаров на складе временного хранения (см. об этом комментарий к ст. 103 ТК) или на таможенном складе (см. об этом комментарий к ст. 218 ТК) уже истек;

2) лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин, налогов, не установлено таможенными органами (см. об этом комментарий к ст. 352 ТК).

4. Не допускается осуществлять принудительное взыскание таможенных платежей, если:

1) требование об уплате таможенных платежей не было выставлено в течение 3 календарных лет (т.е. и нерабочие дни тоже из подсчета не исключаются), отсчитываемых со дня, следующего за днем истечения срока уплаты этих платежей;

2) такое требование не было выставлено в течение 3 лет со дня наступления события, влекущего обязанность уплаты таможенных платежей (например, истечения срока отсрочки в уплате таможенных пошлин, налогов);

3) размер неуплаченных сумм таможенных платежей:

а) составляет менее 150 руб. (т.е. до 149 руб. включительно);

б) указанных в одной таможенной декларации, менее указанной суммы;

в) в отношении товаров, отправленных в одно и то же время одним и тем же лицом, также менее 150 руб.

5. О начислении пени при неуплате сумм таможенных платежей см. комментарий к ст. 349 ТК. Об обязанностях банков и иных кредитных организаций по исполнению решений таможенных органов о взимании таможенных платежей см. комментарий к ст. 354 ТК. Нужно также учесть, что с 1 января 2004 г. (в связи с введением в действие ТК) теряют силу положения п. 11 ст. 46 НК (которые распространяли порядок взыскания НиС, пени за счет денежных средств, находящихся на счетах организаций, и на случаи взыскания налогов, взимаемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации).

Статья 349. Пени

1. Анализ правил п. 1 и 2 ст. 349 позволяет сделать ряд выводов:

1) пени подлежат уплате:

а) при неуплате таможенных платежей в сроки, установленные в ст. 329 ТК (см. комментарий);

б) если истекли сроки отсрочки, рассрочки в уплате таможенных платежей, но тем не менее эти суммы не уплачены;

2) по общему правилу пени начисляются:

а) за каждый календарный день (в том числе и за выходные, праздничные, иные нерабочие дни) просрочки уплаты таможенных платежей. При этом отсчет срока начинается со следующего дня после истечения последнего дня (это происходит в 2400, см. комментарий к ст. 9 ТК) срока уплаты таможенных платежей;

б) по день исполнения обязанности по уплате таможенных платежей (этот момент определяется по правилам ст. 332 ТК, см. комментарий к ней);

в) либо на день принятия решения таможенного органа о предоставлении отсрочки или рассрочки уплаты таможенных платежей (см. об этом комментарий к ст. 333-336 ТК);

3) пени начисляются в процентах. Размер пени составляет 1/300 ставки рефинансирования Центробанка Российской Федерации.

Пени начисляются на сумму недоимки. При этом все изменения ставки рефинансирования, имевшие место за период просрочки, необходимо учитывать.

2. В пунктах 3-5 ст. 349 установлен ряд специальных правил:

1) в случае выставления требования об уплате таможенных платежей (см. об этом комментарий к ст. 350 ТК):

а) поручителю (см. о нем комментарий к ст. 346 ТК) либо гаранту (например, банку, см. об этом комментарий к ст. 342-344 ТК) пени начисляются не более чем за 3 календарных месяца (т.е. и нерабочие дни при подсчете не исключаются), отсчитываемых со дня, следующего за днем истечения сроков исполнения обязанностей по уплате таможенных платежей, обеспеченных поручительством или гарантией. (К слову сказать, и в ст. 349 ТК, и в ряде других норм ТК допущена серьезная ошибка: ставится знак равенства между понятием "обязательство" и "обязанность" по уплате таможенных пошлин - видимо, в последующем законодателю эту ошибку следует устранить);

б) лицу, ответственному за уплату таможенных платежей (см. о нем комментарий к ст. 320, 328 ТК), пени начисляются на день фактического выставления требования включительно. В практике возник вопрос:

какой день считать днем фактического выставления требования об уплате таможенных пошлин, налогов? Этим днем считается:

- не день вынесения решения таможенного органа о направлении требования об уплате таможенных платежей;

- а либо день вручения требования уполномоченному представителю организации или физическому лицу (лично и под расписку);

- либо день, непосредственно следующий после шестого дня, отсчитываемого со дня направления лицу требования заказным письмом (вывод основан на систематическом толковании ст. 349 и 350 ТК, см. комментарий).

Если таможенные платежи не будут уплачены в сроки, указанные в требовании, то необходимо начислять пени в порядке, предусмотренном в п. 2 ст. 349 (см. выше);

2) при нарушении срока подачи таможенной декларации (см. об этом комментарий к ст. 99-118 ТК), когда товары находятся на складе временного хранения, за весь период временного хранения товаров пени не подлежат начислению и уплате.

3. Пени подлежат уплате:

1) сверх сумм самой недоимки. При этом сумма пени уплачивается:

а) либо одновременно с уплатой суммы недоимки (но в платежном поручении следует указывать, что уплачивается именно сумма пеней);

б) либо после уплаты суммы недоимки, но в любом случае не позднее одного календарного месяца со дня уплаты сумм таможенных пошлин, налогов (отсчет срока начинается со дня, следующего за этим днем). В практике возник вопрос:

можно ли уплатить пени до уплаты суммы недоимки? Такая возможность правилами ст. 349 не предусмотрена;

в) независимо от того, привлечено ли лицо к иным мерам ответственности (например, к административной либо уголовной) за нарушение таможенного законодательства;

2) даже после того, как лицо подает в установленном порядке в таможенный орган заявление о предоставлении ему отсрочки или рассрочки в уплате таможенных платежей:

впредь до вступления в силу решения об отсрочке, рассрочке начисление пеней продолжается;

3) по общим правилам, предусмотренным, в частности, в:

а) ст. 331 ТК (о порядке и формах уплаты таможенных платежей);

б) ст. 332 ТК (о моменте, когда обязанность по уплате сумм пеней считается исполненной). См. комментарий к ст. 331, 332 ТК.

С другой стороны, в общеустановленном порядке осуществляется также:

- взыскание сумм пеней (см. об этом комментарий к ст. 351-353 ТК);

- возврат излишне уплаченной или излишне взимаемой суммы пеней (см. об этом комментарий к ст. 355 ТК).

Об обязанностях банков при уплате лицом пеней см. комментарий к ст. 354 ТК. О том, что пени не являются способом обеспечения уплаты таможенных платежей (чем ст. 349 отличается от ст. 75 НК), см. комментарий к ст. 337-347 ТК.

Статья 350. Требование об уплате таможенных платежей

1. Требование об уплате таможенных платежей (упомянутое в ст. 350):

1) представляет собой письменное извещение, посылаемое таможенным органом лицу (ответственному за уплату таможенных платежей). При этом данное извещение:

а) по форме должно соответствовать форме, утвержденной ГТК;

б) должно (по содержанию) отвечать правилам, предусмотренным в п. 2 ст. 350. Отсутствие в требовании хотя бы одного из сведений, перечисленных в п. 2 ст. 350, обесценивает этот документ. С другой стороны, таможенный орган (с учетом конкретных обстоятельств) вправе включать в требования и иные сведения;

в) может быть направлено лишь в той мере, в какой на день его направления лицо не уплатило таможенные платежи, срок уплаты которых уже наступил;

г) содержит указания лицу об его обязанности уплатить таможенные платежи в срок, установленный в самом требовании;

д) направляется также и в целях обеспечения уплаты пеней и (или) процентов, если они начислялись;

2) является необходимой предпосылкой для того, чтобы таможенный орган осуществил принудительное взыскание сумм таможенных платежей. Иначе говоря, до применения мер по принудительному взысканию сумм таможенных платежей таможенный орган обязан выставить требование об их уплате (см. комментарий к ст. 348 ТК). Лишь в ряде случаев допускается взимание (на товары, в отношении которых таможенные платежи не уплачены) без направления требования об уплате таможенных платежей, а именно:

а) если истек срок хранения товаров на складе временного хранения (см. об этом комментарий к ст. 103 ТК);

б) если истек срок хранения товара на таможенном складе (см. об этом комментарий к ст. 218 ТК);

в) если лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин, налогов, не установлено таможенными органами (см. об этом комментарий к ст. 352 ТК);

3) должно быть направлено плательщику не позднее 10 календарных дней (т.е. и нерабочие дни при подсчете не исключаются) со дня:

а) обнаружения (например, в ходе проведения мероприятий по таможенному контролю) факта неуплаты таможенных платежей;

б) обнаружения факта неполной уплаты таких платежей. При этом отсчет начинается со следующего дня (после такого дня).

2. Если таможенный орган вынес решение о направлении лицу требования об уплате таможенных платежей, то:

1) требование (по форме, соответствующей форме, утвержденной ГТК) может быть передано (под расписку о вручении с указанием даты вручения):

а) либо руководителю юридического лица, либо любому уполномоченному им представителю организации;

б) либо физическому лицу (лично);

2) при уклонении (в том числе и при отказе расписаться в получении) указанных лиц от получения требования оно должно быть направлено таможенным органом по почте заказным письмом (необязательно с уведомлением о вручении адресату). Отправка по факсу, с нарочным, простым письмом означает, что требование надлежащим образом не направлено лицу. По истечении 6 календарных дней (отсчитываемых со дня отправления заказного письма) считается, что требование об уплате таможенных платежей надлежащим образом вручено (направлено);

3) требование должно быть исполнено в срок не менее чем 10 рабочих дней (т.е. выходные, праздничные и иные нерабочие дни не принимаются во внимание) и не более чем 20 календарных дней, отсчитываемых со следующего дня после дня получения требования плательщиком. Если по истечении этих сроков требование не будет исполнено, таможенный орган обязан (а не только вправе) принять меры по принудительному взысканию таможенных платежей.

3. Таможенный орган обязан направить требование об уплате таможенных платежей независимо от того, что плательщик привлекается:

1) к уголовной ответственности (например, по ст. 188, 194 УК, см. об этом комментарий к ст. 320 ТК);

2) к административной ответственности (например, по ст. 16.1, 16.22 КоАП, см. об этом комментарий к ст. 231 ТК); См. об этом подробнее также в книгах: Гуев А.Н. Комментарий УК РФ (для предпринимателей). М.: Дело, 2003; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к КоАП РФ. М.: Инфра-М, 2003.

Статья 351. Взыскание таможенных платежей за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика в банках (бесспорное взыскание)

1. Таможенный орган принимает решение о взыскании денежных средств:

1) после того, как в сроки, указанные в п. 4 ст. 350 ТК (см. комментарий к ней), плательщик не исполнил требование об уплате таможенных платежей;

2) которое по форме должно соответствовать форме, утвержденной ГТК. Дело в том, что ранее применявшаяся форма требования была утверждена МНС. Однако после 1 января 2004 г. п. 7 ст. 69 НК (она предписывала руководствоваться правилами о требовании об уплате НиС и в случаях взимания налогов при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации) исключен (см. комментарий к ст. 438 ТК);

3) которое официально называется "решением о взимании денежных средств в бесспорном порядке". Дело в том, что такое решение:

а) касается лишь взыскания сумм таможенных платежей именно за счет денежных средств плательщика;

б) относится к таким денежным средствам последнего, которые числятся на банковских счетах (либо на счетах в иных кредитных организациях);

в) принимается во внесудебном порядке (т.е. нет спора, который бы был разрешен в ходе судебного разбирательства).

2. В комментируемой статье подробно расписана процедура принятия и исполнения решения о бесспорном взыскании. Оно:

1) принимается таможенным органом не позднее (т.е. раньше можно) 30 календарных дней (т.е. и нерабочие дни не исключаются из подсчета), отсчитываемых со дня, следующего за днем истечения срока исполнения требования об уплате таможенных платежей (этот день определяется по правилам п. 4 ст. 350 ТК);

2) не подлежит исполнению, если вынесено после истечения последнего дня указанного выше срока. Однако при этом:

а) теряется лишь право таможенного органа на бесспорное взыскание сумм таможенных платежей;

б) сохраняется право таможенного органа взыскать сумму таможенных платежей в судебном порядке;

3) является основанием для направления в банк (в котором у плательщика открыты счета) или в иное кредитное учреждение (где у него также открыты счета) инкассового поручения (распоряжения) на списание денег со счетов недоимщика и перечисление сумм таможенных платежей в федеральный бюджет. В свою очередь, банки, иные кредитные организации обязаны исполнить решение о бесспорном взыскании таможенных платежей. Это решение исполняется в течение одного операционного дня, следующего за днем получения данного решения (см. об этом комментарий к ст. 354 ТК).

3. Взыскание таможенных платежей в бесспорном порядке:

1) прежде всего производится с рублевых банковских счетов плательщика (расчетных, текущих и т.п.). По общему правилу не допускается взыскания со ссудных счетов плательщика, если иное не предусмотрено законодательством о НиС. Не допускается такое взыскание с депозитного счета плательщика, если не истек срок действия депозитного договора. При наличии такого договора таможенный орган вправе дать банку поручение (распоряжение) на перечисление по истечении срока действия депозитного договора и денежных средств с депозитного счета на расчетный (текущий) счет плательщика, если к этому времени не будет исполнено направленное в данный банк инкассовое поручение (распоряжение) таможенного органа о перечислении суммы таможенных платежей;

2) производится также с валютных счетов плательщика. При этом взыскание производится в сумме, эквивалентной сумме подлежащих уплате таможенных платежей в рублях (пересчет производится по курсу рубля к соответствующей иностранной валюте, котируемой Центробанком Российской Федерации на день фактического взыскания). При этом начальник (его заместитель) таможенного органа одновременно направляет банку также распоряжение (поручение) на продажу соответствующей суммы в иностранной валюте, принадлежащей данному плательщику. Такая продажа должна быть произведена не позднее следующего дня (после дня получения банком поручения таможенного органа).

4. Пункт 5 ст. 351 имеет ярко бланкетный (т.е. отсылочный) характер и предписывает руководствоваться положениями законодательства о НиС, регулирующими порядок и сроки исполнения инкассового поручения (распоряжения), которое в банк поступает от налогового органа. Речь идет, в частности, о правилах, предусмотренных в п. 6 ст. 46 НК. Последняя устанавливает, что:

1) инкассовое поручение (распоряжение) налогового органа о перечислении со счета налогоплательщика (а в данном случае - плательщика таможенных платежей) суммы взысканного налога банком должно быть исполнено:

а) не позднее одного операционного дня. Имеется в виду любой рабочий день для данного банка. С другой стороны, операционным днем считается именно та часть рабочего времени (рабочего дня), в течение которого в соответствии с действующим банковским законодательством и изданными в его развитие банковскими правилами (регулирующими график работы банков) осуществляются операции, предусмотренные лицензией, выданной банку ЦБ РФ (ст. 31 Закона о банках). При этом закон специально уточнил порядок отсчета срока. Речь идет об операционном дне, непосредственно следующем за днем получения банком инкассового поручения. Иначе говоря, если оно получено в пятницу, то следующим операционным днем будет понедельник (если, конечно, суббота или воскресенье не объявлены в установленном порядке рабочими днями банка);

б) не позднее двух операционных дней, если взыскание налога производится с валютных счетов. Дополнительный день предоставляется банку для того, чтобы исполнить поручение налогового органа на продажу валюты налогоплательщика (налогового агента). При этом должна быть соблюдена очередность платежей, установленная ГК (см. об этом ниже);

2) особенности исполнения поручения в случаях, когда на счетах налогоплательщика либо нет денежных средств, либо их недостаточно (в тот самый день, когда банк получил из налогового органа инкассовое поручение о взыскании налога). В этом случае закон императивно предписывает банку исполнять инкассовое поручение (распоряжение):

а) по мере поступления денежных средств на рублевые счета налогоплательщика. При этом поручение исполняется не позднее следующего (за каждым днем поступления денежных средств) операционного дня и до того момента, пока сумма недоимки не будет перечислена со счета;

б) по мере поступления средств на валютные счета. В этом случае банк сначала исполняет поручение налогового органа о продаже поступивших на валютный счет денежных средств, а затем - инкассовое поручение на взыскание налога (оба этих документа налоговый орган направляет в банк одновременно).

Аналогичный изложенному выше порядку исполнения инкассовых поручений налоговых органов применяется и тогда, когда исполняются инкассовые поручения (распоряжения) таможенных органов. При этом не следует также упускать из виду правила ст. 855 ГК о том, что при наличии на счетах плательщика таможенных платежей денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету плательщика, списание средств с этого счета производится в календарной очередности, т.е. по мере поступления распоряжений и поручений (в том числе и поручения (распоряжения) таможенного органа, упомянутого в ст. 351). При недостаточности денежных средств на счете плательщика списание денежных средств со счета производится в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по выплате вознаграждений по авторскому договору;

в третью очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим выдачу средств на оплату труда, а также предусматривающим платежи в ПФР, ФСС;

в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды (в том числе и таможенных платежей);

в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

Таким образом, при недостаточности денежных средств на счете плательщика инкассовое поручение (распоряжение) таможенного органа исполняется в четвертую очередь.

Статья 352. Взыскание таможенных пошлин, налогов за счет товаров, в отношении которых таможенные пошлины, налоги не уплачены

1. Таможенные платежи можно взыскивать за счет товаров, которые еще не выпущены для свободного обращения (в соответствии со ст. 163, 164 ТК), поскольку:

1) это прямо предусмотрено в нормах ТК;

2) отсутствуют денежные средства на банковских счетах плательщика таможенных платежей;

3) упомянутых средств недостаточно для исполнения обязанности по уплате таможенных платежей;

4) у таможенных органов отсутствует информация о том, что у плательщика есть иные счета, открытые в банках, других кредитных организациях;

5) речь идет именно о товарах, в отношении которых как раз и не уплачены таможенные платежи (другие товары в ст. 352 ТК не имеются в виду).

2. В указанных выше случаях допускается обращение взыскания на товары:

1) без направления таможенным органом плательщику требования об уплате таможенных пошлин (см. об этом подробный комментарий к ст. 350 ТК). Однако для этого необходимо наличие следующих дополнительных условий:

а) если истек предельный срок хранения товаров на складе временного хранения (см. об этом комментарий к ст. 103 ТК);

б) если это предельный срок хранения товаров на таможенном складе (см. об этом комментарий к ст. 218 ТК);

в) если лицо, ответственное за уплату таможенных платежей (см. о нем комментарий к ст. 320, 328 ТК), не установлено таможенными органами;

2) только на основании решения:

а) суда общей юрисдикции, если плательщиком является физическое лицо либо если лицо, ответственное за уплату таможенных платежей, не установлено таможенными органами;

б) арбитражного суда, если плательщиком является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (если, конечно, он в связи с осуществлением предпринимательства стал лицом и ответственным за уплату таможенных платежей);

3) во внесудебном порядке, если:

а) товары, упомянутые выше, переданы таможенным органам в качестве предмета залога. В этом случае взыскание производится по правилам ст. 341, 435, 436 ТК (см. комментарий к ним);

б) взыскание обращено на товары, предельный срок хранения которых на складе временного хранения и таможенном складе истек (см. об этом комментарий к ст. 99-122, 215-233 ТК);

4) в отношении которых (на момент обращения взыскания) таможенные платежи еще не уплачены (либо уплачены неполностью);

5) независимо от того, в чьей собственности (в том числе субъекта Российской Федерации, муниципального образования) эти товары находятся.

3. Товары (указанные выше) могут быть реализованы таможенным органом (если иные способы распоряжения ими не установлены в нормах ст. 428-434 ТК). При этом:

1) суммы, вырученные от их реализации, выплачиваются владельцу этих товаров (в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации);

2) из этих сумм удерживаются таможенные платежи;

3) если вырученных сумм недостаточно для уплаты таможенных платежей - эти суммы подлежат распределению в соответствии со ст. 432 ТК (см. комментарий к ней).

См. также ВКС, 2002, N 4.

Статья 353. Взыскание таможенных платежей за счет иного имущества плательщика

1. Поскольку требование об уплате таможенных платежей (оно направляется плательщику в соответствии со ст. 350 ТК, см. комментарий к ней) не исполнено, а также на банковских счетах плательщика отсутствуют (или их недостаточно) денежные средства для исполнения этого требования, равно как и при отсутствии у таможенного органа информации о наличии у данного плательщика счетов в других банках, иных кредитных организациях, таможенные органы:

1) получают право взыскивать таможенные платежи за счет неизрасходованного остатка, невостребованных сумм авансовых платежей (см. о них подробный комментарий к ст. 330 ТК);

2) могут осуществить такое взыскание за счет денежного залога (см. об этом комментарий к ст. 345 ТК) либо за счет наличных денежных средств (обнаруженных у плательщика);

3) вправе обратить взыскание на иное (т.е. не относящееся к товарам, упомянутым в ст. 352 ТК, см. комментарий к ней) имущество плательщика.

2. Обращение взыскания на суммы:

1) авансовых платежей производится таможенным органом, если эти суммы еще хранятся на счете таможенного органа;

2) денежного залога производится, если срок этого договора еще не истек и деньги еще не возвращены плательщику в соответствии со ст. 357 ТК (см. комментарий к ней);

3) упомянутые выше суммы производятся лишь:

а) на основании письменного решения начальника таможенного органа или его заместителя. Это решение:

- должно соответствовать форме, утвержденной ГТК;

- доводится до плательщика таможенных платежей;

- может быть обжаловано в соответствии со ст. 45-57 ТК;

- служит основанием для направления плательщику требования об уплате таможенных платежей;

б) после того, как плательщику будет направлено требование о взыскании таможенных платежей;

4) осуществляется с обязательным сообщением плательщику о том, что взыскание уже произведено. Сообщение должно:

а) иметь письменную форму (оно должно соответствовать форме, утверждаемой ГТК);

б) быть послано плательщику в течение следующего календарного дня (после дня взыскания).

3. В соответствии с п. 3 ст. 353 взыскание таможенных платежей за счет иного имущества плательщика:

1) производится на основании постановления начальника таможенного органа (оно по форме должно соответствовать форме, утвержденной ГТК). Данное постановление:

а) должно быть направлено судебному приставу-исполнителю;

б) должно соответствовать (по содержанию) требованиям, предусмотренным в ст. 8 Закона об исполнительном производстве (в противном случае оно подлежит возврату в таможенный орган, ст. 10 Закона об исполнительном производстве);

в) направляется судебному приставу-исполнителю не позднее 3 календарных дней со дня принятия;

г) является самостоятельным видом исполнительных документов.

4. Анализируемая статья императивно предписывает применять к порядку направления и порядку исполнения таможенного органа судебным приставом-исполнителем норм, установленных НК и Законом об исполнительном производстве. Систематическое толкование ст. 353 и этих норм показывает, что:

1) постановление о взыскании таможенного платежа "за счет иного имущества плательщика" должно содержать:

фамилию, имя, отчество должностного лица и наименование таможенного органа, выдавшего указанное постановление;

дату принятия и номер решения руководителя (его заместителя) таможенного органа о взыскании налога за счет имущества плательщика таможенных платежей;

наименование и адрес плательщика-организации, на чье имущество обращается взыскание;

резолютивную часть решения руководителя (его заместителя) таможенного органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента-организации;

дату вступления в силу решения руководителя (его заместителя) таможенного органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента-организации;

дату выдачи указанного постановления. Постановление о взыскании подписывается руководителем таможенного органа (его заместителем) и заверяется гербовой печатью налогового органа.

Исполнительные действия должны быть совершены, и требования, содержащиеся в постановлении, исполнены судебным приставом-исполнителем в двухмесячный срок со дня поступления к нему указанного постановления;

2) упомянутый выше судебный пристав-исполнитель - это должностное лицо, которое непосредственно исполняет исполнительные документы, исходящие от таможенных органов (ст. 4 Закона о судебных приставах) в полном соответствии с действующим Законом об исполнительном производстве. Однако (для целей налогообложения и таможенного законодательства) судебный пристав-исполнитель обязан применять нормы Закона об исполнительном производстве лишь в той мере, в какой иное не предусмотрено в правилах п. 2-5 ст. 47 НК и ст. 353 ТК. Иначе говоря, приоритет в данном случае имеют нормы ст. 47 НК и ст. 353 ТК.

При отсутствии в постановлении таможенного органа любого из указанных выше реквизитов судебный пристав не вправе принимать к исполнению данный документ (ст. 8-10 Закона об исполнительном производстве) и возвращает его в налоговый орган в 3-дневный срок. При этом судебный пристав указывает, по какой причине постановление возвращено, и устанавливает срок для устранения его недостатков. Если этот срок выдержан, документ считается принятым в день его первоначального поступления. Если же недостатки документа не были устранены в установленный срок, то это не препятствует таможенному органу вторично направить (после устранения недостатков) постановление судебному приставу-исполнителю на общих основаниях (ст. 10 Закона об исполнительном производстве);

3) для взыскания таможенных платежей судебный пристав-исполнитель должен совершить необходимые исполнительные действия. При этом нужно учесть, что:

а) исполнительные действия - это комплекс мероприятий, которые судебный пристав должен совершить в соответствии с НК и Законом об исполнительном производстве. К ним, в частности, относятся:

возбуждение исполнительного производства (ст. 9-27 Закона об исполнительном производстве);

розыск имущества плательщика (ст. 28 Закона об исполнительном производстве);

опись (арест), изъятие и принудительная реализация имущества плательщика (гл. IV Закона об исполнительном производстве);

обнаружение и изъятие наличных денег плательщика (ст. 46, 57 Закона об исполнительном производстве) и др.;

б) установлена следующая (обязательная) очередность взыскания за счет имущества налогоплательщика (или плательщика таможенных платежей) - организации:

в первую очередь взыскание обращается на наличные денежные средства организации (как в рублях, так и в иностранной валюте).

Деньги изымаются и в тот же день сдаются в банк для последующего зачисления в бюджеты и внебюджетные фонды (ст. 46, 57 Закона об исполнительном производстве). Обнаруженные и изъятые у организации денежные средства в иностранной валюте судебный пристав-исполнитель не позднее следующего дня после дня изъятия сдает для продажи в банк. Последний обязан в 7-дневный срок осуществить продажу валюты в установленном порядке, а рублевую выручку направить на счета налогового органа для последующего зачисления их (в счет уплаты налога) в бюджеты, внебюджетные фонды (ст. 47, 57 Закона об исполнительном производстве).

При отсутствии или недостаточности наличных денежных средств судебный пристав обращает взыскание на имущество, не участвующее непосредственно в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг. В п. 4 ст. 47 НК (к которой нас отсылает ст. 353) названы некоторые виды такого имущества:

ценные бумаги, т.е. акции, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, коносаменты, варранты, складские свидетельства и т.п. документы, которые действующим гражданским законодательством отнесены к ценным бумагам (ст. 142-149 ГК). См. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. 3-е изд. М.: Инфра-М, 2003;

валютные ценности, т.е. ценные бумаги в иностранной валюте, драгоценные металлы, природные драгоценные камни и т.п. предметы, отнесенные ст. 1 Закона о валюте к валютным ценностям;

непроизводственные помещения (например, комнаты отдыха, спортзалы, сауны, роскошные приемные бильярдных помещений и т.п.);

легковой автотранспорт (независимо от того, отечественные ли это автомобили или иностранного производства);

предметы дизайна служебных помещений (дорогие картины, панно, ковры, хрустальные вазы, люстры, панели из красного дерева, дорогостоящие камины и т.п.).

При недостаточности указанного выше имущества взыскание обращается на готовую продукцию, иные материальные ценности, не участвующие и (или) не предназначенные для непосредственного участия в производстве (например, дорогостоящая офисная мебель в приемной директора, декоративные украшения производственных помещений, дорогостоящие телефонные аппараты, телевизоры, музыкальные центры, установленные в цехах, в бытовых помещениях).

Вслед за этим взыскание может быть обращено на сырье (полуфабрикаты, комплектующие детали и т.д.) и материалы (например, пряжа, ткани, цемент, доски, бумага в рулонах и т.п.), предназначенные для непосредственного участия в производстве.

При недостаточности и этого имущества судебный пристав обращает взыскание на имущество плательщика таможенных платежей - организации, переданное другим лицам либо в хозяйственное ведение, либо в оперативное управление, либо по договорам аренды, доверительного управления имуществом, хранения и т.п. Однако необходимо, чтобы такие договоры (к моменту обращения взыскания) были или расторгнуты (в порядке, предусмотренном действующим гражданским законодательством), или признаны судом недействительными (либо должно быть установлено, что они являются ничтожными).

При недостаточности (или отсутствии) и такого имущества судебный пристав должен обратить взыскание на другое имущество (например, находящееся в общей долевой собственности, на долю в уставных капиталах других хозяйственных обществ и т.д.);

4) закон (ст. 47 НК) запрещает должностным лицам таможенных органов приобретать имущество, упомянутое выше.

5. В практике возник вопрос:

в связи с тем, что в ТК нет положений, посвященных взысканию таможенных платежей с физических лиц, как осуществляется взыскание в этом случае? Для ответа на этот вопрос нужно учесть, что:

1) в ст. 48 НК прямо предусмотрено, что ее положения (а она посвящена взысканию налога, сбора, пени за счет имущества физических лиц) применяются также при взимании таможенных платежей;

2) в ст. 438 ТК (см. комментарий к ней) нет положений о том, что в ст. 48 НК (в связи с принятием ТК и вступлением его в силу с 1 января 2004 г.) вносятся какие-либо изменения и дополнения.

В связи с этим и после 1 января 2004 г. взыскание таможенных платежей с физических лиц осуществляется в соответствии со ст. 48 НК.

6. Систематическое толкование ст. 353 ТК и ст. 48 НК показывает, что:

1) в ст. 48 НК зафиксировано принципиальное отличие взыскания таможенного платежа с физического лица от аналогичной процедуры, применяемой в отношении организации:

в отношении физических лиц допустим только судебный порядок.

Налоговый (таможенный) орган вправе обратиться в суд с иском о взыскании таможенного платежа, если:

а) лицо не исполнило в установленный срок (последний определяется по правилам ст. 57, 61-64 НК с учетом особенностей, установленных в ст. 329, 339, 333 ТК) свою обязанность по уплате таможенного платежа. При этом не играет роли причина такого неисполнения (небрежность, выразившаяся в пропуске установленного срока, нехватка денежных средств, сокрытие доходов от налогообложения и т.д.);

б) взыскиваемая сумма таможенного платежа (указанная в исковом заявлении в суд) не превышает указанной в требовании об уплате, упомянутом в ст. 350 ГК. Дело в том, что налоговый (таможенный) орган обязан направить плательщику письменное извещение о недоимке с указанием срока ее уплаты (этот срок должен составлять не менее трех месяцев). Требование (извещение) об уплате таможенного платежа и соответствующих пеней, выставляемое плательщику в соответствии с решением таможенного органа по результатам проверки, должно быть направлено в 10-дневный срок со дня принятия соответствующего решения;

в) взыскание таможенного платежа осуществляется за счет имущества (в том числе денежных средств на счетах в банках, наличных денежных средств), на которое в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации допускается обращать взыскание, и в той очередности (последовательности), которая установлена в п. 7 ст. 48 НК (см. об этом ниже). При этом под имуществом следует понимать вещи (в том числе недвижимые), деньги, валюту, ценные бумаги и т.д., а также имущественные права. С другой стороны, информация, объекты интеллектуальной собственности, другие исключительные права, равно как "нематериальные активы", к имуществу не относятся (ст. 128-130 ГК);

2) таможенный орган вправе подать исковое заявление:

а) в отношении имущества плательщика, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, в арбитражный суд.

При этом следует учесть, что в ст. 48 НК речь идет именно о тех физических лицах, которые официально прошли процедуру государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и получили свидетельство о государственной регистрации предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица, т.е. о таких физических лицах, которые подпадают под признаки индивидуального предпринимателя, указанные в ст. 2, 23 ГК. В связи с этим возникает вопрос:

нет ли противоречия между правилами ст. 48 и ст. 11 НК (и соответственно ст. 11 ТК)? Последняя устанавливает, что для целей налогового и таможенного законодательства словосочетанием "индивидуальные предприниматели" обозначаются:

- физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;

- физические лица, самостоятельно осуществляющие на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение дохода от реализации товаров, выполнения работ, оказания платных услуг, и не подлежащие регистрации в этом качестве в соответствии с законодательством Российской Федерации (в том числе частные нотариусы, частные детективы, частные охранники);

- иные физические лица, занимающиеся деятельностью, отнесенной гражданским законодательством к предпринимательской, но не зарегистрировавшиеся в установленном порядке.

Противоречия нет:

ст. 48 НК особо оговаривает, что речь идет только об индивидуальных предпринимателях, которые зарегистрированы в этом качестве. В ст. 11 НК и ст. 11 ТК, в свою очередь, говорится обо всех лицах, обозначаемых словосочетанием "индивидуальный предприниматель". В данном случае правило специальное (оно содержится в ст. 48 НК) имеет приоритет перед правилом общим (оно содержится в ст. 11 НК). Именно поэтому исковое заявление о взыскании налога с частных нотариусов, частных детективов и т.п. лиц, ввозящих товары на таможенную территорию Российской Федерации, следует подавать не в арбитражный суд, а в суд общей юрисдикции.

Арбитражный суд, в который налоговый орган (таможенный орган) подает иск о взыскании налога, это по общему правилу - арбитражный суд по месту жительства ответчика. Иск к ответчику, место жительства которого неизвестно, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества (или по месту его последнего нахождения в Российской Федерации). Иск к ответчику, который пребывает за границей, может быть предъявлен по месту нахождения истца (т.е. таможенного органа) либо имущества ответчика;

б) в отношении имущества физического лица, не имеющего статуса индивидуального предпринимателя, в суд общей юрисдикции. При этом следует обратить внимание на ряд моментов:

к лицам, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, относятся и частные нотариусы, и частные детективы, и частные охранники, и иные физические лица, занимающиеся деятельностью, не отнесенной гражданским законодательством к предпринимательской. То есть и в данном случае нужно применять нормы ст. 48 НК, а не общие правила ст. 11 НК (относящие перечисленных выше лиц к числу индивидуальных предпринимателей);

под судом общей юрисдикции понимается суд по месту жительства ответчика, а в установленных ГПК случаях - по месту нахождения истца или имущества ответчика. См. об этом подробнее в книгах: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к АПК РФ. М.: Инфра-М, 2003; Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ГПК РФ. М.: Экзамен, 2003;

3) исковое заявление о взыскании таможенного платежа за счет имущества физического лица может быть подано таможенным органом в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате таможенного платежа. При этом шестимесячный срок следует отсчитывать со следующего (после истечения последнего дня срока, установленного требованием уплатить таможенную пошлину, налог) дня. При этом имеются в виду календарные дни (т.е. ни выходные, ни праздничные дни из подсчета не исключаются). С другой стороны, систематическое толкование п. 3 и 5 ст. 48 НК и ст. 353 ТК позволяет сделать вывод о том, что нормы ст. 48 НК не лишают судебные органы права восстановить срок, пропущенный по уважительным причинам. Иначе говоря, суд, с учетом всех обстоятельств дела, может восстановить пропущенный по уважительным причинам срок;

4) таможенный орган вправе (но не обязан) приложить к исковому заявлению письменное ходатайство о наложении ареста на имущество физического лица (чтобы обеспечить исполнение искового требования). В этом ходатайстве должны быть указаны состав имущества (на которое предлагается наложить арест), его место нахождения, факты, послужившие основанием для самого ходатайства, и т.п. К ходатайству (а значит, и к исковому заявлению) прилагаются документы, иные доказательства, свидетельствующие о том, что упомянутое имущество принадлежит именно этому лицу. Вопрос об удовлетворении ходатайства суд решает с учетом всех обстоятельств дела и руководствуясь нормами АПК или ГПК. В этом ходатайстве таможенный орган может потребовать как полного, так и частичного ареста имущества. Частичным арестом признается такое ограничение прав лица, при котором он владеет, пользуется и распоряжается своим имуществом с разрешения и под контролем налогового (таможенного) органа. Полный арест отличается от частичного тем, что лицо вообще не может распоряжаться своим имуществом. И суд (рассматривая ходатайство), и налоговый (таможенный) орган (подавая его) должны помнить, что аресту подлежит только то имущество, которое необходимо и достаточно для взыскания таможенного платежа;

5) при исполнении судебного решения о взыскании таможенных платежей:

а) в качестве общего правила необходимо руководствоваться нормами Закона об исполнительном производстве и, в частности, положениями о том, что:

непосредственное исполнение возлагается на судебного пристава (ст. 3);

требования судебного пристава обязательны для физического лица (с которого взыскивается таможенный платеж по решению суда, ст. 4);

судебный пристав действует на основании исполнительных документов, выдаваемых судами (ст. 7);

в соответствии с упомянутым Законом определяется время начала и окончания исполнительного производства, а также условия приостановления исполнительного производства (ст. 12-27) и др.;

б) в качестве специальных правил (имеющих приоритет перед положениями Закона об исполнительном производстве) необходимо применять нормы п. 7 ст. 48 НК (см. об этом ниже);

в) взыскание налога осуществляется на основании вступившего в законную силу решения суда. При этом следует учесть, что вступает в силу решение:

арбитражного суда по истечении 1 месяца после его принятия, а решения ВАС РФ - с момента их принятия. В случае подачи апелляционной жалобы решение (если оно не отменено) вступает в законную силу с момента принятия постановления апелляционной инстанцией;

суда общей юрисдикции по истечении срока на апелляционное и кассационное обжалование и опротестование, если оно не было обжаловано или опротестовано. В случае подачи жалобы решение суда вступает в силу (если оно не отменено вышестоящим судом) после рассмотрения дела судом кассационной инстанции. Срок принесения кассационной жалобы - 10 дней с момента принятия (вынесения) решения судом.

7. Пункт 7 ст. 48 НК, которым предписывает руководствоваться ст. 353 ТК, устанавливает обязательную к исполнению всеми государственными органами последовательность (очередность) обращения взыскания на тот или иной вид имущества (за счет которого принудительно исполняется обязанность лица по уплате сумм таможенного платежа):

1) прежде всего взыскание обращается на денежные средства на счетах в банках, при этом имеются в виду денежные средства:

а) и индивидуального предпринимателя на расчетных (текущих), а при отсутствии на них средств - валютных счетах. В этом случае судебный пристав своим постановлением обязывает уполномоченный банк осуществить продажу валютных средств в размере, необходимом для взыскания налога (ст. 46, 47 Закона об исполнительном производстве). Сравнительное толкование правил ст. 353 ТК, ст. 46-48 НК, а также ст. 46, 47, 57 Закона об исполнительном производстве позволяет сделать ряд важных выводов:

в отличие от налогоплательщиков (плательщиков таможенных платежей) - организаций взыскание таможенного платежа с индивидуального предпринимателя допускается и за счет средств, находящихся на депозитных счетах;

аналогично решается вопрос и о взыскании денег со ссудных банковских счетов индивидуального предпринимателя:

для них ни в ст. 48 НК, ни в ст. 47, 48, 57 Закона об исполнительном производстве не делается исключений;

б) и иных физических лиц (т.е. не относящихся к индивидуальным предпринимателям). При этом речь идет о денежных средствах на любых банковских счетах, в том числе и открытых в соответствии с договором банковского вклада (срочные, депозитные, до востребования, условные и т.д.). Таможенный платеж взыскивается с учетом исполнительского сбора и других расходов по совершению исполнительных действий (ст. 46 Закона об исполнительном производстве);

2) за счет наличных денег плательщика, если у него нет денежных средств на счетах в банке (либо их недостаточно). Наличные рублевые средства, обнаруженные у физического лица (плательщика), изымаются. При их отсутствии взыскание обращается на наличные средства в валюте, которые судебный пристав не позднее следующего после изъятия дня сдает в банк для продажи в установленном порядке. За счет выручки и осуществляется взыскание (ст. 46, 47 Закона об исполнительном производстве);

3) при отсутствии (недостаточности) наличных денежных средств таможенный платеж взыскивается за счет имущества физического лица, непосредственно не участвующего в процессе производства продукции (товаров). Речь, конечно, идет об имуществе индивидуального предпринимателя, ибо именно последний использует его для производства товаров (т.е. изделий, предназначенных именно для реализации третьим лицам). В п. 7 ст. 48 НК указаны некоторые виды подобного рода имущества:

ценные бумаги, валютные ценности, непроизводственные помещения, личный автотранспорт, предметы дизайна служебных помещений;

4) после этого взыскание налога осуществляется за счет готовой продукции (товаров);

5) далее - за счет сырья, используемого физическим лицом - индивидуальным предпринимателем в производственной деятельности;

6) при недостаточности и этого имущества судебный пристав-исполнитель взыскивает таможенный платеж за счет имущества физического лица, переданного другим лицам по гражданско-правовым договорам (аренды, хранения, доверительного управления и т.п.) во владение, пользование, распоряжение (но без перехода к последним права собственности). Однако для взыскания таможенного платежа за счет упомянутого имущества необходимо, чтобы указанные договоры были (к моменту обращения взыскания налога за счет этого имущества):

расторгнуты в порядке, предусмотренном гражданским законодательством;

в судебном порядке признаны недействительной сделкой по основаниям, установленным гражданским законодательством;

7) при недостаточности (либо отсутствии) всех видов упомянутого выше имущества налог взыскивается за счет любого иного имущества плательщика. Исключение составляют вещи, на которые не может быть обращено взыскание в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (речь идет о перечне такого имущества, указанном в ст. 446 ГПК. Однако нужно учесть, что нельзя обратить взыскание и на квартиру или ее от дельные части, если у физического лица не более одной квартиры и в ней проживают само лицо и члены его семьи). См. об этом также комментарий к ст. 428-434 ТК.

Статья 354. Обязанности банков и иных кредитных организаций по исполнению решений таможенного органа о взыскании таможенных платежей

1. Анализ ст. 354 ТК показывает, что:

1) банк (упомянутый в ст. 354) - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

привлечение во вклады денежных средств физических лиц и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических лиц и юридических лиц (ст. 1, 5 Закона о банках);

2) иные кредитные организации (упомянутые в ст. 354) - это юридические лица, имеющие право осуществлять только отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках, уставами этих юридических лиц и лицензией, выданной Центробанком Российской Федерации. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Центробанком Российской Федерации (ст. 1, 5, 13 Закона о банках);

3) и банки, и иные кредитные организации обязаны (а не только вправе) исполнять решения о бесспорном взимании таможенных платежей (см. об этом комментарий к ст. 351 ТК);

4) упомянутое решение исполняется в течение одного операционного дня, непосредственно следующего за днем его получения банком. Операционный день завершается в тот же час, который установлен внутренними правилами данного банка.

2. Банк (иная кредитная организация):

1) при наличии денежных средств на счете плательщика таможенных платежей не вправе задерживать исполнение указанного выше решения.

При недостаточности денежных средств на счете плательщика таможенных платежей решение таможенного органа о бесспорном взыскании суммы таможенных платежей исполняется в очередности, предусмотренной в ст. 855 ГК. Последняя, в частности, устанавливает, что при недостаточности денежных средств на счете плательщика указанных сумм для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, фонды обязательного медицинского страхования;

в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет (в том числе и таможенные платежи) и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 2 ГК РФ. 4-е изд. М.: Инфра-М, 2003;

2) должен(ны) по изложенным выше правилам исполнить также решение таможенных органов о бесспорном взыскании сумм процентов и пеней (см. об этом комментарий к ст. 349 ТК).

3. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязанностей, предусмотренных в ст. 354, банк или иная кредитная организация несет ответственность, предусмотренную, в частности:

1) нормами действующего КоАП. Так, согласно ст. 15.8 КоАП неисполнение банком или иной кредитной организацией поручения о перечислении сумм налогов, пеней иных платежей (в том числе нарушения срока исполнения поручений таможенных органов о взыскании сумм таможенных платежей) влечет за собой наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 минимальных размеров оплаты труда. Кроме того, в соответствии со ст. 15.26 КоАП нарушение кредитными организациями установленных Центробанком Российской Федерации нормативов и иных обязательных требований (в том числе и в части исполнения поручений на перечисление взысканных сумм таможенных платежей) влечет за собой наложение административного штрафа в размере от 100 до 300 минимальных размеров оплаты труда;

2) в нормах действующего гражданского законодательства. Так, в соответствии со ст. 854 и 856 ГК в случаях несвоевременного перечисления денежных средств со счета плательщика таможенных платежей (в том числе и по решению таможенного органа) банк обязан уплатить на эту сумму проценты, предусмотренные в ст. 395 ГК (т.е. как за неправомерное пользование чужими денежными средствами исходя из ставки рефинансирования). См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. 3-е изд. М.: Инфра-М, 2003;

3) нормами действующего НК Российской Федерации. Так, в соответствии со ст. 135 НК неправомерное неисполнение кредитной организацией в установленные сроки решения о взыскании в том числе и таможенных платежей, процентов, пеней влечет взыскание пени в размере 1/150 ставки рефинансирования (но не более 0,2% за каждый день просрочки). Совершение банком действий по созданию ситуации отсутствия денег на счете плательщика, в отношении которых в банке находится поручение таможенного органа, влечет взыскание штрафа в размере 30% не поступившей в результате таких действий сумм.

4. Учитывая актуальность вопроса о применении норм НК к отношениям, регулируемым ТК, необходим систематический анализ ст. 354 ТК и ст. 135 НК. Этот анализ позволит сделать следующие выводы:

1) объектом правонарушения, предусмотренного в ст. 135 НК, являются, в частности, и отношения, связанные с принудительным исполнением обязанности по уплате таможенных платежей.

Непосредственный объект данного правонарушения - это порядок реализации решения таможенного органа.

Совершая данное правонарушение, банк нарушает целый ряд норм не только НК (например, ст. 46-48 НК), но и других законов (например, Закона о банках, ГК и др.), а также ст. 351-353 ТК.

Анализируя объективную сторону правонарушения, предусмотренного в п. 1 ст. 135 НК, нужно иметь в виду следующее:

а) данное деяние совершается в форме бездействия:

банк (нарушая правила ст. 46-48 НК, нормы гражданского и банковского законодательства, ст. 351-353 ТК) не исполняет действий по перечислению в бюджет взысканной суммы налога (таможенных платежей);

б) срок исполнения решения налогового (таможенного) органа и направленного в банк на его основе инкассового поручения (распоряжения) следует определять по правилам п. 6 ст. 46 НК, а также ст. 351 ТК;

в) объективная сторона деяния, предусмотренного в п. 1 ст. 135, состоит и в том, что банк не исполняет решение налогового (таможенного) органа о взыскании сумм налогов, сборов, таможенных платежей;

г) кроме того, данное правонарушение налицо, когда не исполняются решения о взыскании пени;

д) не любые плательщики НиС и таможенных платежей имеются в виду в п. 1 ст. 135 НК, а лишь организации. Дело в том, что в случае неисполнения физическим лицом обязанности по уплате налога налоговый (таможенный) орган может лишь обратиться в суд с иском о взыскании налога с его имущества, в том числе за счет денежных средств на счетах в банке. Однако направлять в банк инкассовое поручение (распоряжение), упомянутое выше, налоговый (таможенный) орган в данном случае не вправе.

Субъектом данного правонарушения могут являться только банки и иные кредитные организации (ст. 1, 5, 13 Закона о банках);

2) неисполнение банком решения о взыскании налога (таможенных платежей) может быть совершено лишь с прямым умыслом. Иначе говоря, банк осознавал (речь, конечно, идет о полномочных работниках банка), что грубо нарушает закон, не исполняя инкассовое поручение (распоряжение) налогового (таможенного) органа, предвидел, что в результате его бездействия сумма налога не будет взыскана и желал наступления именно таких последствий;

3) изучение мер ответственности, предусмотренных в п. 1 ст. 135 НК, приводит к следующим выводам:

а) неправомерное неисполнение банком решения о взыскании налога влечет пени в размере 1/150 ставки рефинансирования ЦБ Российской Федерации, но не более 0,2% за каждый день просрочки. Таким образом, если ставка рефинансирования будет колебаться (или увеличиваться или уменьшаться), то в любом случае предельный размер пени не может (за каждый день просрочки исполнения решения) превышать 0,2% ставки рефинансирования и не может быть менее одной стопятидесятой этой ставки, в этом интервале размер штрафа может также колебаться:

б) размеры штрафа, упомянутые в ст. 135 НК, снижаются не менее чем вдвое с учетом правил п. 1 ст. 112 НК и увеличиваются на 100% при наличии обстоятельства, упомянутого в п. 2 ст. 112 НК;

4) в п. 2 ст. 135 НК, по существу, предусмотрено самостоятельное правонарушение. Применяя его правила, следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

а) объектом правонарушения (упомянутого в п. 2 ст. 135 НК) является установленный порядок принудительного исполнения обязанности по уплате НиС и таможенных платежей. При этом банк грубо нарушает нормы ст. 46, 60 НК, 351, 352 ТК и посягает на интересы бюджета. Опасность данного деяния состоит в том, что банк неправомерно и неосновательно обогащается, во многом сводя на нет усилия налоговых (таможенных) органов по взысканию сумм задолженностей (недоимок) по этим платежам, а также сумм пени;

б) специфика объективной стороны правонарушения, предусмотренного в п. 2 ст. 135 НК, состоит в том, что банк:

совершает данное деяние в форме активного поведения (чем оно отличается от деяния, указанного в п. 1 ст. 135, совершаемого в форме бездействия), т.е. действиями;

предпринимает эти действия, чтобы создать видимость отсутствия у плательщика таможенных платежей денежных средств.

Для этого банк совершает необходимые операции (например, перечисляет денежные средства на счета в других банках, списывает денежные средства на свой счет, выдает их наличными и т.д.), в результате которых на счете либо вовсе не остается денег, либо их явно недостаточно;

допускает упомянутые выше действия со счетами, в отношении которых таможенный орган передал банку инкассовое поручение на перечисление сумм таможенных платежей, а также сумм пеней;

в) субъективная сторона деяния, предусмотренного в п. 2 ст. 135 НК, характеризуется лишь прямым умыслом:

банк осознает, что в результате невозможно будет исполнить инкассовое поручение таможенного органа, и желает наступления таких последствий (см. комментарий к ст. 110 ТК);

г) субъектом анализируемого деяния являются лишь банки (см. об этом выше);

д) анализ мер ответственности, предусмотренных в п. 2 ст. 135 НК, показывает, что:

с банка взыскивается штраф в размере 30% непоступившей суммы;

привлечение банка к ответственности по п. 2 ст. 135 НК не освобождает его руководителей от административной, уголовной, иной предусмотренной законом ответственности;

размер штрафа, упомянутый в п. 2 ст. 135 НК, подлежит уменьшению не менее чем в два раза при наличии обстоятельств, упомянутых в п. 1 ст. 112 НК;

размер штрафа, упомянутого в п. 2 ст. 135 НК, подлежит увеличению на 100% при наличии обстоятельства, указанного в п. 2 ст. 112 НК.