_ 29. Начало старшинства.

- Определение старшинства. - Общие условия его применения. - Разница между мгновенною записью французского права и длящимся укреплением в германских системах. Руководящая идея

_ 29. Последним представителем той группы начал, которые непосредственно вытекают из идеи гласности, - является начало старшинства. Связь с главной идеей гласности будет ясно видна, если вспомнить то существенное противоречие, которое отделяет конкурс от залогового порядка удовлетворения: с одной стороны - идея уравнительности всех требований на предмете взыскания; с другой стороны - исключительность, допускающая полное удовлетворение одних залогов, при совершенном не покрытии других. Состояние первых характеризуется перед вторым названием старшинства в удовлетворении. Очевидно, последствия этой возможной неравномерности-так велики, что одним из существенных условий гласности должно быть определение заранее тех условий, которые ее создают. Из вотчинной книги должно явствовать для каждого обозревателя не только, сколько числится долгов, но и - в каком порядке они следуют один за другим, при могущем быть удовлетворении из цены имения. Если не ограничиваясь указанием порядка удовлетворения долгов, т. е. разрешением коллизии между одними ипотеками, мы пожелаем взглянуть на дело шире; то мы определим идею старшинства как порядок разрешения коллизии между взаимно исключающими друг друга правами на имении. Из того общего соображения, что собственник не может дважды распоряжаться отчуждением принадлежащего ему права - следует, что при коллизии двух записанных последовательным образом прав, возникшее впоследствии право должно уступить возникшему ранние. Все зависит от того, что считать возникновением права. Если оба права принадлежат к числу тех, которые возникают в качестве вещных прав на имущество - помимо всякой записи, то для определения между ними старшинства, день записи никакого значения иметь не может. Если одно из этих прав принадлежит к разряду тех, которые возникают только через запись, то сравнительно с днем этой записи - другое право, независимое от записи, приобретает старшинство тогда, если оно возникло раннее, на основании одной лишь сделки или другого его правооснования. Наконец, если предстоит разрешить коллизию между правами, имеющими вещные права только со дня внесения, то исключительным признаком старшинства будет более раннее внесение в ипотечную регистрацию. При этом, как мы увидим важное значение может прибрести вопрос о том, что считать точным моментом, решающим старшинство: тот ли день, когда заявитель внес акт в крепостное установление, или тот момент, когда постановляется определение об укреплении, или, наконец, ту минуту, когда фактически совершается запись в крепостном реестре или в вотчинной книги? Самым простым является этот вопрос во французской практике, в которой вступление акта в ипотечное учреждение имеет характер бесконтрольный и моментальный и, по желанию стороны, вносится в настольный реестр, установленный 2200 статьею Гражданского Кодекса. Такая запись, занимающая несколько минут, совершается механически и служит мерилом старшинства. Гораздо сложнее оказывается вопрос в германских системах, где необходимость оценить сделку с точки зрение пригодности для внесения в вотчинную книгу - вызывает активное вмешательство ипотечного установления, выражающееся в постановлении определения, затем в извлечении из текста сделки наиболее удачной краткой формулы, для внесения, наконец, записи в вотчинную книгу. Вся эта процедура разбивает самые существенные части такого акта, который, казалось бы, должен был бы иметь место в один нераздельный момент. При сложности этих работ, в особенности при большом наплыве требований в больших центрах, эти нераздельные моменты могут фактически длиться несколько дней. Тогда возникает вопрос, с какого времени считать старшинство бесповоротно приобретенным? Такой вопрос может представиться жгучим, например, - если последует смерть, сумасшествие или несостоятельность после подачи акта, но ранние определения или до окончательного внесения записи. По своему характеру, этот вопрос должен быть рассмотрен впоследствии в связи с истолкованием действующего у нас права и нашей крепостной практики. Теперь же уместно лишь указать то общее начало, которым следует, по нашему мнению, руководствоваться для его разрешения, Все замедления, неизбежно возникающие из выполнения поступивших заявлений, должны быть причислены к тем несовершенствам практики, от которых заявители страдать не должны. Коль скоро известные выгода дается тому, кто ранее озаботился внесением своего акта, то это старшинство должно быть присвоено его действиям с его момента, когда он все зависящее от него уже сделал, и когда за ним нет более задержки. Придерживаться иного начала - значило бы ставить длительнейших заявителей в зависимость от случая; между тем, как идее старшинства по времени преследует, очевидно, цель поощрения наибольшей самодеятельности.