_ 30. Уступка старшинства.

- Вещный или обязательный характер? -Два учения: 1) абсолютная теория старшинства (Locus); 2) относительная теория: закладные способны подвигаться в старшинстве

_ 30. Между кредиторами, обладающими ипотеками на разных степенях старшинства, нередко совершается дополнительная сделка, в силу которой старший кредитор уступает младшему право быть раньше удовлетворенным, в случае продажи: предмета залога. Такая сделка требует одного лишь согласия 'залогодержателей, без всякого вмешательства собственника имения и обыкновенно такая уступка старшинства записывается в вотчинную книгу, в той же части отдела, где значатся долги, но только в особой графе о переменах. Свойство такое сделки является довольно спорным; при чем спорность состоит в том: имеет ли такая уступка силу вещную или только обязательственную.

1) Некоторое время держалось в Германии такое учете, по которому уступка старшинства считалось ничем иным как присвоением младшей ипотеке, права занимать место, до тех пор принадлежавшее старшей ипотеки; при чем такая уступка приобретала вещный характер. По этому, если предположить трех ипотечных кредиторов, именуемых, начиная с старшего: А, В, 0, и если А уступил старшинство третьему С; то в случае удовлетворения первого кредитора А, сей последний все-таки не вправе разрешать вотчиннику полное погашение своей ипотеки; потому что место уже принадлежит кредитору С. Таким образом, по этому учению, предполагается, что место, приобретенное третьим кредитором С, в силу вещности этого права, дает ему основание претендовать не только на предпочтете перед А, но и на старшинство, в сравнении с В. Это есть абсолютная теория старшинства, или принцип места (Locustheorie, Werththeorie, Locusprincip, Prmcip cler festeil Prioritat). - Развивая основания этой теория, Гантовер, в недавнем исследовании о залоговом праве, говорит, что по этому учению "начало старшинства мыслимо таким образом, что предмета каждого залога, установленного на одном и том же имении, является известная часть ценности сего последнего. Согласно сему воззрению, ответственность по тому или другому залогу ограничивается только частью ценности имения; так, что последующему залогу предшествует известная, определенная сумма из денег, которые будут впоследствии выручены чрез продажу имения, подчиненная действию исключительно предшествующего залога. Таким образом, посредством установления нескольких залогов на одном и том же имении, ценность последнего как будто разделяется на разные части. Размер этих частей определяется отношением между собою размера требовавший, обеспеченных залогами и явствует из вотчинной книги. По этой теории выходит, что каждый из залогов, установленных на одном и том же имении, представляется обременяющим собою совершенно самостоятельный объект, отличный от предметов остальных залогов. Это понятие о дроблении предстоящей цены имения на части, с отрицанием ответственности веса ценности за все залоги, наконец, предположение - в обладании такою долей цены имения - характера вещного обладания, выражающегося в праве вотчинника, или, вместо вотчинника, в праве первого кредитора располагать пустым местом, как своею вещью; все эти положения проведены в мекленбургском законодательстве; кроме того, следы этих взглядов проникли в Австрийский закон 1871 года о вотчинных книгах. В законах, допускающих теорию пустого места практикуется такого рода действие, что выдаются иногда первая и третья закладная; а второй, еще несуществующей закладной предохраняется пустое место, на определенную, однако, сумму капитала. Это называется предохранением места. Оно совершенно немыслимо в тех странах, в которых абсолютная теория не признана, например в Пруссии, и где также цель достигается несколько иначе.

2) Наряду с взглядом, присваивающим уступке старшинства силу вещного права, существует другое учение, ныне более распространенное, по которому уступка старшинства не имеет вещных свойств и не касается самого существа имения, создавая одни только договорные отношения. Вместе с тем нельзя сказать, чтобы внесение уступки старшинства в крепостной реестр, не придавало ей никакой особенной силы. Напротив, только со дня этого внесения приобретатель закладной, уступившей свое старшинство, не может более ссылаться на свое добросовестное неведение, и обязан знать, что старшинства этого уже нет. Но запись уступки старшинства ограничивается по своему существу только взаимным преимуществом сговорившихся кредиторов. Так, что с того момента, когда закладная кредитора. А погашена, все остальные закладные подвигаются вперед (rucken von selbst vor) в том порядке, как они записаны: стало быть, впереди является уже закладная. В., а потом закладная С. Уступка старшинства, заключенная между А. и С. никакого отношения не имеет к правам В. В противоположность абсолютной точки зрения, эта теория может быть названа относительной на том основании, что раз вся ценность имения отвечает за каждый залог, то "старшинство каждого залога представляется не постоянной, по напротив того изменчивою величиною, а при погашении первых закладных все остальные действительно подвигаются, и шансы на их удовлетворение значительно расширяются. К этой относительной точке зрения присоединились как новейшее прусское право, так и большая часть современных законодательств. При этой точки зрения, собственник, желающий сохранить за собою право выдавать закладные, пользующиеся старшинством, уже вовсе не сохраняет пустого места в книге; но он имеет право, при выдаче первой закладной, оговорить ее тем, что она уступает старшинство будущей закладной, имеющей быть выданной на такую то сумму. Подобно уступке старшинства в пользу уже внесенной закладной, такая оговорка не влияет на другие, не оговоренные таким ограничением ипотеки, и само по себе тут не создается никакого вещного обременения имения предстоящею, еще не внесенною закладною.