Глава II
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СУБЪЕКТАХ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
1. Понятие и признаки субъектов предпринимательского права
Субъектами предпринимательского права являются носители хозяйственных прав и обязанностей, обладающие следующими признаками:
1) зарегистрированность в установленном порядке или легитимация иным образом;
2) наличие хозяйственной компетенции;
3) наличие обособленного имущества, как базы для осуществления предпринимательской деятельности;
4) самостоятельная имущественная ответственность.
В отличие от субъекта правоотношения, субъект права - это лицо, которое участвует или может участвовать в правоотношении1. Следовательно, субъект предпринимательского права -это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения.
Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. В Российской Федерации регистрация имеет конститутивное значение. Статус предпринимателя приобретается посредством государственной регистрации. С момента регистрации возникают юридические лица либо индивидуальный предприниматель приобретает хозяйственную компетенцию, у него появляется
Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. М., 1958. С. 84.
возможность осуществлять предпринимательскую деятельность от своего имени.
Деятельность без регистрации является правонарушением. Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат изъятию в доход бюджета.
Порядок государственной регистрации предпринимательской деятельности изложен в следующем параграфе.
Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответствии со ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом соответствующего субъекта РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который принимается представительным органом местного самоуправления или населением непосредственно и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации.
Не нуждается в какой-либо легитимации в качестве субъекта хозяйственного права государство, то есть Российская Федерация и входящие в ее состав республики. В соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик, входящих в Российскую Федерацию, они имеют самостоятельную имущественную базу и компетенцию для ведения хозяйственной деятельности и руководства ею.
Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъектнос-ти означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Следует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хозяйственную компетенцию.
Наличие общей хозяйственной компетенции дает возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (ст. 49 ГК РФ).
Субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах. В этом случае говорят об ограниченной компетенции. При этом следует учитывать, что сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, определенно (исчерпывающим образом) ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ (см. п. 18 Постановления № 6/8 Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Некоторые субъекты предпринимательского права наделены законом специальной компетенцией, то есть они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Специальной компетенцией обладают унитарные предприятия, а также некоммерческие организации.
Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, при ведении которой законодателем установлен запрет на осуществление каких-либо иных видов предпринимательской деятельности.
Так, в соответствии с Федеральным законом «Об организации страхового дела в РФ»1 страховщиками признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, созданные для осуществления страховой деятельности. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не могут быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность. Исключительной является деятельность банков и других кредитных организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организаций и др.
Унитарные предприятия, некоммерческие организации, а также некоторые коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная или исключительная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ.
Хозяйственная компетенция субъектов ограничивается широкой практикой лицензирования. В соответствии со ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели могут заниматься только после получения специального разрешения (лицензии). Право лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок лицензирования предпринимательской деятельности освещен в параграфе 4 данной главы.
Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является прежде всего право собственности, дающее обладателю максимум возможностей заниматься непосредственно предпринимательской деятельностью, а также осуществлять руководство создаваемыми предприятиями, определять направления их деятельности и условия ее осуществления.
Обособление имущества может иметь и формы производных от права собственности прав: хозяйственного ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения. Важно иметь в виду, что действующее законодательство предусматривает наличие у лица обособленного имущества в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении как необходимое условие появления субъекта предпринимательского права, поскольку только на такой имущественной базе реализуется собственный экономический интерес к веде-
ВСНД. 1993. № 2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. № 1. Ст. 4
нию дел с целью получения прибыли. Обособленное имущество учитывается субъектом на балансе и служит основой самостоятельной имущественной ответственности.
Признак самостоятельной имущественной ответственности означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имуществом перед контрагентами и государством. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами. Так, по обязательствам товариществ субсидиарную ответственность принадлежащим им имуществом несут полные товарищи. Правило о субсидиарной ответственности по долгам общества предусмотрено для участников общества с дополнительной ответственностью (в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов). Уставом производственного кооператива может быть предусмотрена субси-диарная ответственность членов кооператива по его обязательствам. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. В соответствии со ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Предприниматели и организации, ведущие предпринимательскую деятельность, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ), то есть предусматривается полная имущественная ответственность лиц, занимающихся хозяйственной деятельностью. Ранее действовавшее законодательство устанавливало иные правила. Так, в соответствии со ст. 98 Гражданского кодекса РСФСР не могло быть обращено взыскание по претензиям кредиторов на здания, сооружения, оборудование и другое имущество государственных организаций, относящееся к основным средствам.
Порядок обращения взыскания на имущество индивидуальных предпринимателей и организаций-должников рассмотрен в главе IV настоящего издания.
2. Понятие и способы создания субъектов предпринимательского права
Под созданием субъектов предпринимательского права понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права. Современная теория права классифицировала способы создания субъектов предпринимательского права следующим образом: учреди
тельно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный. Эта классификация исходит из того, по чьей воле и каким образом создаются субъекты права.
Учредительно-распорядительный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Государственные предприятия создаются по решению Правительства РФ, соответствующего органа субъектов РФ. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на Мингосимущество РФ, комитеты по управлению имуществом субъектов РФ. Решение о создании казенного предприятия принимается Правительством РФ. Поэтому основанием для учреждения унитарного предприятия является распоряжение соответствующего государственного органа. В этом смысле порядок создания может быть назван учредительно-распорядительным.
Учредительный порядок применяется при создании коммерческих организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
О договорно-учредительном порядке можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного, согласованно определяющих условия деятельности организации.
Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа как условие создания субъекта1.
» 3. Порядок и основные этапы создания субъектов
предпринимательского права
Согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Регистрация является заключительным, но не единственным шагом в данном направлении. Попробуем кратко охарактеризовать основные этапы создания субъектов предпринимательского права.
Учредители коммерческой организации. Представляется, что первым шагом к созданию коммерческой организации является определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, выработка и подписание учредительных документов.
Законодательством Российской Федерации предусмотрены правила о составе и количестве учредителей.
Хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем прямо говорится в п. 1 ст. 66 Гражданского кодекса РФ. При этом предусматривается одно ограничение: учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Для подтверждения выполнения этого требования к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью или акцио-
1 См., например, ст 17 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»
мерного общества, создаваемого одним юридическим лицом, должны быть приложены копии учредительных документов учредителя. Следует отметить, что при создании организации одним лицом возникает ряд дополнительных вопросов. Например, Некоторые сложности в отделении имущества хозяйственного общества от имущества его учредителя как физического лица в случае обращения взыскания. Также теряют свое значение требования норм законодательства, посвященные внутренней организации хозяйственных обществ, порядку формирования и компетенции их органов управления, так как единственный учредитель фактически объединяет в своем лице все органы, и воля юридического лица совпадает с волей его учредителя.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» число акционеров открытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» число членов кооператива не может быть менее пяти.
Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере -граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Так, ст. 11 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» запрещает участие в учреждении товарной биржи банков и иных кредитных организаций, страховых и инвестиционных компаний и фондов, общественных, религиозных и благотворительных объединений и фондов.
В соответствии со ст. 66 ГК РФ определенные ограничения могут быть установлены законом на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, кроме открытых акционерных обществ. Так, ст. 9 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещает должностным лицам органов государственной власти и государственного управления заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Аналогичное ограничение содержится и в Федеральном законе «О государственной службе». Согласно ст. 11 данного Закона государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.
Организационно-правовая форма – важный вопрос, который должны решить учредители организации, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Так, например, в соответствии с п. 8 Временных правил аудиторской деятельности в Российской Федерации, утвержденных Указом Президента РФ аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством Российской Федерации, за исключением формы открытого акционерного общества. В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности в РСФСР» кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Учредительные документы вырабатываются и утверждаются на начальном этапе создания коммерческой организации. К ним относятся устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор.
Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В нем они обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в товариществах, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью, порядок выхода участников из его состава. Кроме того, учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.
При создании акционерного общества учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. Договор о создании акционерного общества не является учредительным и не отнесен к учредительным документам акционерного общества.
Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Он является вторым учредительным документом обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным - производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. Основное назначение устава - инфор-
мировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяется организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью определяются размеры долей каждого участника; в уставе общества с дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций; устав производственного кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов, порядок их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсиди-арной ответственности членов кооперативов по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники и порядок формирования уставного фонда, предмет и цели деятельности1.
Особые правила предусмотрены относительно определения в Уставе предмета деятельности коммерческой организации. Согласно ст. 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом^ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (общая правоспособность). Соответственно унитарные предприятия и иные организации в случаях, предусмотренных законом, имеют специальную правоспособность и обязаны указывать в уставе предмет и цели деятельности.
Определенные виды деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
Необходимо помнить, что сведения, содержащиеся в учредительном договоре и уставе не могут составлять коммерческую тайну2.
Наименование коммерческой организации. Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании унитарных предприятий, а также в иных случаях, установленных законодательством.
См.: Типовой устав государственного (муниципального) унитарного предприятия г. Москвы, утвержденный Постановлением Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. № 542 «О создании, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах», а также Проект Устава федерального государственного унитарного предприятия, утвержденный распоряжением Мингосимущества от 2 февраля 1999 г. № 151-р. Официально не опубликованы.
См. Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35.,
Назначение фирменного наименования состоит в идентификации коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте. Для того, чтобы фирменное наименование выступало средством индивидуализации лица, то есть являлось оригинальным, неповторяемым, приказом Московской регистрационной палаты (далее - МРП) от 15 июня 1994 г. № 56 был введен порядок обязательной предварительной проверки наименований коммерческих организаций в Московском регистрационном реестре при первой регистрации организации; смене ее наименования или организационно-правовой формы; а также юридического адреса из других регионов на московский.
Проверку наименований на неповторяемость осуществляют несколько коммерческих организаций, имеющих доверенность МРП. За проведение такой проверки взимается дополнительная плата. После проверки выдастся справка, в которой указывается номер заявки, дата проведения проверки, полное наименование организации, дата, до которой наименование может быть использовано для регистрации.
Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (ст. 69 ГК РФ).
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» (ст. 82 ГК РФ).
Фирменное наименование хозяйственного общества должно содержать указание на организационно-правовую форму.
Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только владельцу принадлежит право использовать фирменное наименование различными способами в хозяйственных операциях, при рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право использования наименования другим лицам, заключая договор коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
В большинстве случаев учредители организации вправе выбрать для нее любое наименование. Ограничения установлены законом для ряда случаев. Так, в соответствии со ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности «ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банков-
ских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществления банковских операций».
В соответствии со ст. 5 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» организации, не отвечающие требованиям данного закона, а также их филиалы и другие обособленные подразделения не имеют права на использование в своем наименовании слов «биржа» или «товарная биржа» и не подлежат государственной регистрации под наименованиями, включающими эти слова в любых сочетаниях.
Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» определяется Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях, организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». Определено, что в названиях коммерческих организаций эти слова применяются в соответствии с актами Президента РФ, Правительства РФ, а в иных случаях - с разрешения специально созданной Правительственной комиссии. Комиссия при рассмотрении обращений должна учитывать:
- значимость, характер, масштаб и сферу деятельности организаций в интересах граждан России и государства;
- положение организации в соответствующей сфере деятельности либо на рынках Российской Федерации;
- производство уникальных, присущих только Российской Федерации товаров (работ, услуг);
- представление интересов Российской Федерации на мировом рынке при осуществлении внешнеэкономической деятельности.
В городе Москве действует, например, распоряжение Мэра Москвы «Об использовании московской символики в наименованиях и реквизитах юридических лиц» и утвержденное распоряжением Премьера Правительства Москвы Положение о порядке выдачи разрешений на право использования московской символики в наименованиях и реквизитах юридических лиц. Решение вопроса о выдаче разрешения использовать московскую символику находится в компетенции специально созданной Межведомственной комиссии Правительства Москвы. Основаниями для отказа в выдаче разрешения может быть, например, признание нецелесообразности заявляемого использования московской символики, искажение изображений и наименований, использование московской символики в сочетании с изображениями и (или) текстом, посягающими на права человека, его честь и .достоинство, общественную нравственность, оскорбляющими национальные и религиозные чувства граждан.
Место нахождения организации должно определяться, согласно ст. 52 ГК РФ, в учредительных документах коммерческой организации.
Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 указано, что до введения в действие закона о регистрации юридических лиц
применяется действующий порядок регистрации. При разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов.
В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица (в учредительных документах при этом необходимо определить, какой конкретно орган управления размещается по месту нахождения юридического лица), должны быть указаны основания для размещения этого органа управления (договор купли-продажи помещения, свидетельство о праве собственности, ином вещном праве, договор аренды и др.), данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление). В качестве местонахождения юридического лица не может указываться адрес жилого помещения (п. 3 ст. 288 ГК РФ), кроме случаев, когда законом такая возможность установлена (Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» и др.). При государственной регистрации организаций не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих их место нахождения, указанное в учредительных документах. Ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного местонахождения, несут учредители организации. Вместе с тем в государственной регистрации по заявленному адресу может быть отказано при наличии письменного уведомления о несогласии на использование адреса от собственника, балансодержателя, арендатора нежилого помещения, а также документа Государственной налоговой инспекции, подтверждающего невозможность использования адреса в качестве места нахождения юридического лица1.
Формирование уставного (складочного) капитала. В соответствии с действующим законодательством к моменту созданию организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. Для открытия данного счета в банк представляются заявление, нотариально заверенные копии учредительных документов и решения о создании организации2. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и лиц, участвующих в подписке на акции.
Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен Собственником полностью до государственной регистрации.
Подробнее см.: Постановление Правительства Москвы от 18 августа 1998 г. № 632 «Об организации взаимодействия органов управления г. Москвы с Государственной налоговой инспекцией по г. Москве и Управлением Федеральной службы налоговой полиции Российской Федерации по г. Москве по обеспечению оперативного контроля за местом нахождения юридических лиц и его изменением на протяжении всего периода их деятельности» (официально не опубликовано) и Информационное письмо Московской регистрационной Палаты // Регистрационный вестник. 1998. № 18.
2 См. Письмо Сбербанка РФ от 29 августа 1994 г. № 01-2-2623 «О порядке открытия временного расчетного счета юридическим лицам».
2-524
В случае оплаты уставного (складочного) капитала (фонда) неденежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным, не вносился в уставный (складочный) капитал (фонд) других юридических лиц, не заложен и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При несоответствии денежной Ьценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора1. ' •
Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным, т.е. по российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает юридическое лицо.
Государственная регистрация преследует цели:
- осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;
- проведение налогообложения;
- получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;
- предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.
Государственная регистрация должна основываться на принципах публичности, общеизвестности и достоверности внесенных в реестр сведений. Принцип публичности проявляется в том, что реестр доступен каждому лицу, желающему ознакомиться с ним. В силу принципа общеизвестности любое лицо считается - на основании публикации данных реестра в официальных изданиях - осведомленным о внесении коммерческой организации в реестр, что лишает его возможности ссылаться на незнание содержащихся в реестре сведений. И, наконец, в силу принципа достоверности действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке.
В соответствии со ст. 51 ГК РФ государственная регистрация должна осуществляться органами юстиции. Однако до введения в действие закона о государственной регистрации юридических лиц регистрация коммерческих организаций осуществляется органами местного самоуправления или органами исполнительной власти субъектов Федерации. Так, в городе Москве совместным решением Президиума Московского городского Совета народных депутатов и Правительства Москвы № 134-2 от 25 июля 1991 г. было утверждено По-
Распоряжение Мэра Москвы от 16 октября 1998 г. № 1044-РМ «Об усилении контроля за формированием уставного капитала юридических лиц» // Экономика и жизнь. Московский выпуск. 1998. № 28.
ложение о Московской регистрационной палате. Именно МРП является компетентным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций, создаваемых на территории г. Москвы. Непосредственно регистрацией коммерческих организаций занимается центральная часть МРП и около двадцати ее филиалов, созданных в административных округах Москвы.
Данные обо всех созданных в г. Москве коммерческих организациях поступают в Московский регистрационный реестр. Постановлением Правительства Москвы утверждено Положение о Московском регистрационном реестре, в котором определен статус юридических лиц и физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Реестр создается с целью обеспечения полноты учета создаваемых, действующих и ликвидированных хозяйствующих субъектов в г. Москве.
Кроме того, для вхождения в Европейскую систему обмена информацией о зарегистрированных юридических лицах в рамках Европейского бизнес-реестра (ЕВК) ведется параллельный Реестр юридических лиц в объеме стандартного перечня сведений «Сотрапу РгоШе». Также заключен договор с Патентно-регистрационным ведомством Швеции (РКУ-ВОЬАС) об обмене информацией в рамках Европейского бизнес-реестра1.
Следует иметь в виду, что организации некоторых видов деятельности регистрируются в ином, предусмотренном законодательством порядке. Так, в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» Банк России осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций и ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.
Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации. Государственная регистрационная палата создана во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 27 сентября 1993 г. № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями». Порядок создания таких предприятий имеет некоторые особенности, предусмотренные, в частности, Законом РФ «Об иностранных инвестициях в РСФСР»2.
Определенные особенности имеет регистрация акционерных обществ, при учреждении которых в МРП представляется уведомление о принятии Московским региональным отделением ФКЦБ России документов для регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества3.
Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном
' Распоряжение первого заместителя Премьера Правительства Москвы от 3 февраля 1998 г. № 64-РЗП «О вхождении Московской регистрационной палаты в Европейскую систему обмена информацией по юридическим лицам».
2 ВСНД. 1991. № 29. Ст. 1005.
Постановление Правительства Москвы от 11 ноября 1997 г. № 791 «Об изменении порядка регистрации акционерных обществ в г. Москве» // Вестник Мэрии Москвы. 1998. № 1.
уровне это: ГК РФ, Указ Президента РФ «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации», утвердивший Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, а также ст. 34 и 35 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», которые будут действовать до вступления в силу закона о государственной регистрации.
В субъектах Российской Федерации приняты свои акты, определяющие порядок регистрации. Например, в г. Москве действует Положение о порядке регистрации предприятий в г. Москве1, Положение о порядке создания, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений г. Москвы2, другие акты, которые зачастую противоречат друг другу и федеральному законодательству.
Процесс государственной регистрации включает следующие стадии:
1. Сдача документов на регистрацию. Вопросы комплектности документов, представляемых для государственной регистрации, определяются Временной инструкцией по работе с документами, представляемыми для государственной регистрации коммерческих организаций3. Так, например, для государственной регистрации обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью прдставляются:
- заявление в 2-х экземплярах;
- учредительный договор в 2-х экземплярах;
- устав, утвержденный учредителями, в 2-х экземплярах;
- документы, подтверждающие факт оплаты 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах, государственной пошлины и регистрационного сбора4;
- справка, подтверждающая неповторяемость наименования;
- копии свидетельств о регистрации на каждое юридическое лицо, являющееся учредителем общества;
- в случае создания общества одним лицом (хозяйственным обществом) - копии учредительных документов;
- регистрационные карточки установленной формы. В предусмотренных ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» случаях регистрация
1 Утверждено Постановлением Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. N2 97, с изменениями от 11 ноября 1997 г. (официально не опубликовано).
2 Утверждено Постановлением Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. № 542 «О создании, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах». Официально не опубликовано.
3 Утверждено Приказом МРП от 27 января 1995 г. № 6, с изменениями и дополнениями от 2 февраля 1995 г. (официально не опубликовано).
4 В г. Москве ставки госпошлины и регистрационного сбора утверждены распоряжением Премьера Правительства Москвы от 20 мая 1993 г. № 899-РП «Об изменении платы за оформление регистрации предприятий в г. Москве» (с изменениями от 19 января 1998 г.) // Вестник Мэрии Москвы. 1993. № 13; 1998. N8 7.
может осуществляться только с предварительного согласия антимонопольного органа или с последующим уведомлением этого органа.
2. Проведение правовой экспертизы документов, в процессе которой проверяется соответствие документов требованиям законодательства как по форме, так и по содержанию. Законодательством установлены требования по срокам проверки и принятия решения. Так, для организаций он должен составлять не более трех дней с даты представления необходимых документов или 30 календарных дней с даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке учредительных документов1.
По итогам экспертизы юрист составляет заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.
3. Регистрация в регистрирующем органе осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, и выдачи регистрационного свидетельства.
Определенные особенности государственной регистрации установлены актами субъектов Российской Федерации. Так, в Москве постоянное свидетельство о регистрации выдается взамен временного только в случае представления в 45-дневный срок в МРП документов, подтверждающих открытие расчетного счета, постановки на учет в государственных органах и др.
4. Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).
5. Открытие расчетного счета в банке с внесением на него не менее 50% уставного капитала. Порядок открытия расчетных и текущих счетов регламентируется Инструкцией Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. № 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР». Счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера коммерческой организации.
В случае, если вклады в уставный капитал вносятся не денежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, оргтехника и т.п.), необходимо подтвердить передачу на баланс коммерческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера.
6. Изготовление печати. Эскиз печати и штампа должен быть согласован исполнительным органом юридического лица, индивидуальным предпринимателем на бланке установленной формы. Бланк с согласованным эскизом печати (штампа) представляется в регистрирующий орган для утверждения. Для изготовления печати (штампа) по утвержденному эскизу регистрирующим органом выдается декларация. В Москве МРП (ее структурные подразделения)
Пункт 5 Указа Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 // СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1194.
ведет Московский городской реестр печатей и штампов. Каждой печати, изготовленной на территории, Москвы присваивается порядковый номер1.
7. Постановка на учет в налоговом органе по местонахождению организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика.
Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 Налогового кодекса РФ. Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика утвержден приказом Государственной налоговой службы РФ от 27 ноября 1998 г. № 6-3-12/309.
Идентификационный номер налогоплательщика проставляется ви всех формах заявлений, деклараций, справок, информационных письмах, а также в иных документах в соответствии с утвержденными в установленном порядке нормативными актами2. Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.
Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в части, относящейся к учету налогоплательщиков-предприятий, ~ также в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговой службой3.
8. Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.
Еще раз следует напомнить, что порядок регистрации, установленный в некоторых субъекта» Российской Федерации (например, в Москве), несколько отличается от федерального. Представляется, что законом о государственной регистрации юридических лиц, принятие которого предусмотрено Гражданским кодексом РФ, данный порядок будет унифицирован, что необходимо для установления единообразия и облегчения контроля за созданием субъектов.
Согласно ст. 51 Гражданского кодекса РФ нарушение установленного законом порядка образования коммерческой организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания организации не допускается. Неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации либо уклонение от их реги-
См. Распоряжение Мэра Москвы от 25 августа 1998 г. № 843-РМ «О создании в Московской регистрационной палате городского Реестра печатей», утвердившее Временные правила изготовления и основания для уничтожения печатей и штампов на территории г. Москвы // Вестник Мэрии Москвы. 1998. № 20.
" См. Совместное письмо Госналогслужбы России от 16 июня 1995 г. № ВГ-4-12/25Н, Минфина России от 5 июня 1995 г. № 47, Центрального банка России от 16 июня 1995 г, № 174 «Об обязательном указании идентификационных номеров налогоплательщиков при оформлении расчетно-платежных документов».
См. Положение о порядке ведения Государственного реестра предприятий, утвержденное Государственной налоговой службой Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации 12 апреля 1993 г. № ЮУ-4-12/65 н.
страции, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, являются уголовно наказуемыми деяниями (ч. 1 ст. 169 УК РФ).
Отказ в государственной регистрации организаций может быть обжалован в суд (арбитражный суд). В случае признания судом недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления об отказе в регистрации соответствующее решение суда следует считать актом государственной регистрации. Решение суда является основанием для внесения организации в Единый государственный реестр. Отказ в регистрации, совершенный в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно деяния, связанные с воспрепятствованием законной предпринимательской деятельности, причинившие крупный ущерб, наказываются в соответствии с ч. 2 ст. 169 УК РФ.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением. Доход, полученный в результате такой незаконной деятельности, подлежит взысканию в соответствующий бюджет. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, является уголовно наказуемым в соответствии с ч. 1 ст. 171 У К РФ. То же деяние:
а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере; в) совершенное лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или за незаконную банковскую деятельность - квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 У К РФ. При этом в ст. 171 и 1-72 У К РФ доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда, доходом в особо крупном размере - доход, сумма которого превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.
Следует отметить, что не всегда получение свидетельства о регистрации позволяет субъекту начать заниматься предпринимательской деятельностью. Так, например, предприниматели, осуществляющие денежные расчеты с населением, на стадии легитимации должны зарегистрировать в налоговых органах контрольно-кассовую машину.
Подлежат регистрации не только средства индивидуализации самого лица (фирменное наименование), но и товаров, работ, услуг. Регистрация осуществляется в соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», а также специальными правилами Комитета по патентам и товарным знакам1.
Подлежат регистрации также отдельные права на имущество и отдельные виды имущества, используемые в предпринимательской деятельности.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели имеют право заниматься только на основании специ-
' См., например, Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные Роспатентом 29 ноября 1995 г. // БНА. 1996. № 4.
ального разрешения (лицензии). Следовательно, право лица осуществлять такую деятельность возникает с момента получения соответствующей лицензии.
4. Лицензирование предпринимательской деятельности
Лицензирование представляет собой вид государственного контроля, направленного на обеспечение защиты прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства. Оно предусматривает осуществление мероприятий, связанных с выдачей лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.
Правовую основу лицензирования составляют ст. 49 ГК РФ, Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее по тексту настоящей главы Закон), акты субъектов Российской Федерации, определяющие порядок лицензирования1. Кроме того, порядок лицензирования конкретных видов деятельности определяется соответствующими положениями2.
Лицензирование может осуществляться федеральными органами государственной власти, а также органами государственной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами. Так, в Москве эту деятельность осуществляет специально созданная Московская лицензионная палата, которая действует на основании Положения, утвержденного Распоряжением Мэра Москвы.
Лицензирующим органам закон предоставляет весьма широкие права, связанные с их деятельностью. Так, осуществляя надзор за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий, лицензирующие органы имеют право проводить проверки деятельности лицензиата; запрашивать и получать необходимые объяснения и справки; составлять на основании результатов проверок акты с указанием конкретных нарушений; выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения, устанавливать сроки устранения таких нарушений; выносить предупреждение лицензиату. Данным правам лицензирующих органов корреспондируют обязанности лицензиатов.
Например, в Москве Постановлением Правительства Москвы от 15 августа 1995 г. № 699 «О совершенствовании системы лицензирования деятельности на территории города Москвы» (с изменениями от 30 апреля, 25 июня, 16 декабря 1996 г., 3 июня, 12 августа, 9 сентября 1997 г.) утвержден Порядок лицензирования отдельных видов деятельности на территории г. Москвы, Временное положение об ответственности юридических лиц и граждан, осуществляющих деятельность, подлежащую лицензированию, без лицензии или с нарушением лицензионных условий // Вестник Мэрии Москвы. 1995. № 16.
" См., например. Положение о лицензировании деятельности, связанной с публичным показом кино- и видеофильмов в городе Москве, утвержденное Постановлением Правительства Москвы от 9 апреля 1996 г. № 329 (с изменениями от 4 февраля 1997 г.).
Как указывалось, лицензии выдаются федеральными органами государственной власти или органами исполнительной власти субъектов РФ1. Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана федеральным органом государственной власти, может осуществляться на всей территории Российской Федерации. Если же лицензия выдана органом государственной власти субъекта Российской Федерации, то она действует на территории данного субъекта Российской Федерации. На территории иных субъектов такая деятельность может осуществляться при условии:
- регистрации лицензии лицензирующим органом соответствующего субъекта Российской Федерации. Это правило будет действовать до 1 января 2005 года. Порядок регистрации лицензий и взимания платы за регистрацию определяется актами субъектов РФ2;
- уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов Российской Федерации с 1 января 2005 года.
Отнесение видов деятельности к лицензируемым осуществляется Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», ст. 17 которого содержит перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, а также вступившими в силу до дня вступления в силу данного Закона (то есть до 3 октября 1998 года) иными федеральными законами.
Лицензия - это разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Для того, чтобы стать лицензиатом, то есть лицом, имеющим лицензию на осуществление конкретного вида деятельности, соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган следующие документы:
1) заявление о выдаче лицензии. Помимо данных о соискателе, в заявлении указывается вид деятельности, на который испрашивается лицензия, и срок, в течение которого будет осуществляться указанный вид деятельности. В соответствии со ст. 8 Закона срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности, но не может быть менее чем три года. Федеральными законами и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии. На срок менее чем три года лицензия может быть выдана только по заявлению соискателя;
2) копию учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или соответственно копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Копии указанных документов должны быть заверены нотариально, в противном случае требуется предъявление оригинала;
1 См. Письмо Московской лицензионной палаты «О перечне видов деятельности, лицензирование которых осуществляется Московской лицензионной палатой».
2 См. Распоряжение Мэра Москвы «Об утверждении временного положения о порядке регистрации на территории города Москвы лицензий, выданных органами исполнительной власти иных субъектов Российской Федерации».
3) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
4) документ, подтверждающий внесение соискателем платы за рассмотрение лицензирующим органом заявления. Размер платы устанавливается Правительством Российской Федерации. Ее максимальный размер не может превышать трехкратного минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.
Перечисленные документы представляются соискателем лицензии в лицензирующий орган во всех случаях. В зависимости от специфики деятельности в положении о лицензировании конкретного вида деятельности может быть предусмотрено представление иных документов, подтверждающих:
а) соответствие соискателя лицензии установленным лицензионным требованиям и условиям;
б) соответствие специальным условиям объекта, в котором (здание, сооружение) или с помощью которого (оборудование и иные технические средства) осуществляется такой вид деятельности.
Таким образом, соискатель лицензии должен предоставить в лицензирующий орган только те документы, которые предусмотрены Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», иными федеральными законами и положением о лицензировании конкретного вида деятельности. Так, например, для получения лицензии на осуществление строительной деятельности заявитель представляет в Государственный комитет РФ по строительной, архитектурной и жилищной политике сведения о квалификации специалистов и рабочих; сведения о нормативно-технической базе; сведения о системе контроля качества работ; сведения об организации охраны труда и окружающей природной среды, а также об условиях соблюдения пожарной безопасности; справку страховой компании о страховании строительных рисков1.
Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии должно быть приняю лицензирующим органом в срок, не превышающий тридцати дней со дня получения заявления соискателя со всеми необходимыми документами. Законом предусмотрена возможность обжалования соискателем бездействия лицензирующего органа.
Уведомление о выдаче лицензии или об отказе в выдаче направляется (вручается) соискателю. При этом в первом случае в уведомлении указываются реквизиты банковского счета и срок оплаты лицензионного сбора, а во втором - причины отказа. Основаниями для отказа в выдаче лицензии может быть наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации, несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям.
Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в административном порядке. В этом случае соискатель имеет право требовать независимой экспертизы, порядок проведения которой должен определяться в положении о лицензировании данного вида деятельности, а также в судебном порядке.
См. Постановление Правительства РФ от 25 марта 1996 г. № 351 «Об утверждении Положения о лицензировании строительной деятельности».
Выдача документа, подтверждающего наличие лицензии, проводится в течение трех дней после представления соискателем документа, подтверждающего оплату лицензионного сбора. Размер лицензионного сбора устанавли-' вается положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, но не может превышать десятикратного минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом. Если лицензиат в течение трех месяцев не уплатил лицензионный сбор, то лицензирующий орган, выдавший лицензию, вправе ее аннулировать.
Анализ положений Закона позволяет сделать вывод о том, что право заниматься лицензируемым видом деятельности возникает у соискателя лицензии с момента принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии, а фактически - с момента уведомления о таком решении. Ведь аннулирование лицензии осуществляется только по истечении трех месяцев при неуплате лицензионного сбора. В течение же указанного срока лицензия имеет юридическую силу, а лицо именуется лицензиатом. Подтвердить наличие лицензии в отсутствие подтверждающего документа можно различными способами: письменным уведомлением о положительном решении, информацией из реестра лицензий, которая в соответствии с Законом является открытой для ознакомления с ней физическими и юридическими лицами.
Реестры лицензий на конкретные виды деятельности ведутся лицензирующими органами1. В них указываются:
- сведения о лицензиатах;
- сведения о лицензирующем органе, выдавшем лицензию;
- виды деятельности, на осуществление которых выданы лицензии;
- дата выдачи и номера лицензий;
- сроки действия лицензий;
- сведения о регистрации лицензий в реестрах, основания и даты приостановления и возобновления действия лицензий;
- основания и даты аннулирований лицензий;
- иные сведения.
Законом предусмотрены основания и порядок переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, приостановления действия и аннулирования лицензий.
Основаниями переоформления лицензии для юридического лица являются его преобразование, изменение наименования или местонахождения. Для индивидуальных предпринимателей основаниями переоформления лицензии является изменение имени или места жительства. Переоформление документа производится органом, выдавшим лицензию, куда лицензиат или его правопреемник обязаны незамедлительно обратиться с заявлением.
Лицензирующие органы наделены правом приостанавливать действие лицензии в случаях:
См. Распоряжение Премьера Правительства Москвы «О создании системы автоматизированного ведения Единого реестра лицензий города Москвы».
- выявления ими, государственными надзорными и контрольными органами, иными органами государственной власти в пределах своей компетенции нарушений лицензиатом лицензионных требований и условий^ которые могут повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, а также обороне страны и безопасности государства. Поскольку в указанных случаях существует угроза причинения значительного вреда гражданам и государству, только факта выявления подобных нарушений достаточно для принятия лицензирующими органами соответствующего решения;
- невыполнения лицензиатом решений лицензирующих органов, обязывающих лицензиата устранить выявленные нарушения. В отличие от первого основания, в данном случае речь идет не о столь опасных нарушениях и поэтому необходимым условием приостановления лицензии является невыполнение лицензиатом ранее вынесенного решения лицензирующего органа. Одного лишь факта выявления нарушения недостаточно.
Решение о приостановлении действия лицензии может быть обжаловано в установленном законодательством порядке. Вынося решение, лицензирующий орган определяет срок для устранения лицензиатом обстоятельств, повлекших приостановление действия лицензии. Этот срок не может превышать шести месяцев. В случае устранения указанных обстоятельств соответствующим органом должно быть принято решение о возобновлении действия лицензии. Если в установленный срок нарушения не устранены, лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.
Законом также предусмотрены основания, когда лицензия теряет юридическую силу, то есть аннулируется. Можно выделить две группы таких оснований и соответствующие два порядка аннулирования лицензии.
1. В административном порядке, то есть самим лицензирующим органом, лицензия может быть аннулирована:
- в случае неуплаты лицензиатом лицензионного сбора в течение трех месяцев с момента уведомления его о выдаче лицензии;
- с момента ликвидации юридического лица или прекращения действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя;
- с момента реорганизации юридического лица, за исключением преобразования.
2. В судебном порядке лицензия аннулируется:
- при обнаружении недостоверных или искаженных данных в документах, предоставленных для ее получения;
- при неоднократном или грубом нарушении лицензиатом лицензионных требований и условий;
- в случае выявления незаконности решения о выдаче лицензии. С заявлением в суд может обратиться лицензирующий орган, выдавший лицензию, или орган государственной власти в соответствии с его компетенцией. Одновременно с подачей заявления в суд лицензирующий орган вправе приостановить действие лицензии.
Осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования является правонарушением. Если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, то оно является преступлением и наказывается в соответствии со ст. 171 Уголовного кодекса РФ.
Квалифицирующими признаками данного преступления являются: совершение его организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений; извлечение в результате этого преступления дохода в особо крупном размере;
совершение его лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или незаконное предпринимательство.
Доходом в крупном размере в данном случае признается доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда, доходом в особо крупном размере - доход, сумма которого превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.
5. Реорганизация субъектов предпринимательского права
Реорганизация представляет собой прекращение организации с правопреемством, то есть с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Целью реорганизации является изменение правового статуса юридического лица.
Порядок реорганизации субъектов определяется ст. 57-60 ГК РФ, а также иными нормативными актами1.
Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной реорганизации коммерческой организации может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом организации, уполномоченным на то ее учредительными документами. Помимо воли юридического лица реорганизация осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Это возможно в случаях, прямо указанных в законе. Например, в соответствии со ст. 19 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства может принять решение о принудительном разделении или выделении хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке и злоупотребляющего своим положением.
В решении государственного органа должен быть определен срок реорганизации. В том случае, если учредители (участники), уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому поручается проведение реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный баланс и пере-
1 См. Постановление Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. № 542 «О создании, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах».
дает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникши» юридических лиц.
В определенных случаях требуется согласие государственных органов на реорганизацию. В соответствии со ст. 17 указанного выше закона на антимонопольные органы возложено осуществление контроля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме слияния, присоединения, преобразования.
Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Прекращение существования юридического лица происходит в случае реорганизации путем слияния, присоединения, разделения, преобразования. При'реорганизации в форме выделения юридическое лицо, из которого произошло выделение, не прекращает свое существование. Вновь возникшее юридическое лицо будет правопреемником юридического лица, из которого произошло выделение, в части прав и обязанностей, определенных разделительным балансом.
Интересам кредиторов подчинено включение в ГК РФ норм, позволяющих определить правопреемника реорганизуемой коммерческой организации. При слиянии, присоединении, преобразовании правопреемство фиксируется в передаточном акте, при разделении и выделении - к разделительном балансе. К передаточному акту и разделительному балансу предъявляются следующие требования:
- они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами;
- эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.
Законодательством предусмотрены нормы, обеспечивающие необходимые гарантии нрав кредиторов. Прежде всего это обязанность органа, принявшего решение, направить кредиторам письменное уведомление об этом. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает реорганизуемая коммерческая организация. При этом кредиторы вправе также требовать возмещения им убытков, причиненных досрочным исполнением или прекращением обязательства.
Предусмотрены и другие гарантии прав кредиторов. Так, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
Организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения, так как в данном случае возникновения нового юридического лица не происходит, лицо считается реорганизованным с момен
та внесения в реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.
Порядок государственной регистрации реорганизации юридических лиц определяется правовыми актами субъектов Российской Федерации1.
Данными актами, в частности, определяется перечень документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган при реорганизции каждым изтяти способов. Так, для государственной регистрации при слиянии представляются:
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица;
- заявление на государственную регистрацию;
- документ, подтверждающий факт оплаты за оформление регистрации;
- решение о реорганизации от каждого юридического лица (правопред-шественника);
- совместное решение учредителей (участников) или органов, уполномоченных принимать решение о реорганизации, всех юридических лиц, участвующих в слиянии, об утверждении устава нового юридического лица (правопреемника);
- оригиналы учредительных документов всех правопредшественников;
- передаточные акты;
- документ, подтверждающий факт оплаты уставного (складочного) капитала (фонда) в размере, установленном законодательством для данного вида юридических лиц;
- заключение антимонопольного органа в случаях, установленных антимонопольным законодательством.
В установленные законодательством сроки регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (лиц) или об отказе в государственной регистрации. При положительном решении регистрирующий орган осуществляет соответствующую запись в реестре, оформляет свидетельство о регистрации. Вновь возникшее лицо далее обязано выполнить все предусмотренные законодательством требования регистрации (постановка на учет в государственные органы, открытие счета в банке, изготовление печати и др.).
При реорганизации путем присоединения присоединившееся юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законодательством.
6. Ликвидация субъектов предпринимательского права
Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпринимательского права без правопреемства. Это означает, что права и обязанности ликвидированного субъекта к другим лицам не переходят.
В Москве данный вопрос регулируется Временным положением о порядке регистрации прекращения деятельности юридических лиц, зарегистрированных в городе Москве, и едином учете данных о переходе прав и обязанностей в порядке правопреемства // Вестник Мэрии Москвы. 1998. № 21. См. также. Постановление Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. № 542 «О создании, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах».
Правовые основы осуществления ликвидации организаций и индивидуальной предпринимательской деятельности закреплены Гражданским кодексом РФ, иными актами1. /
Ликвидация может быть добровольной и принудительной. /
Добровольная ликвидация осуществляется по решению индивидуального предпринимателя, учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о ликвидации государственного или муниципального предприятия может принять соответствующий государственный орган или орйн местного самоуправления, которым предоставлено такое право (Мингосимущество РФ - в отношении федеральных предприятий). Казенное предприятие может быть ликвидировано по решению Правительства РФ. I
В ст. 61 Гражданского кодекса содержится примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности: истечение срока, на который создана организация; достижение цели, ради которой она создана. Особо следует отметить такое основание, как признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. При наличии такого основания учредители юридического лица должны принять решение о его ликвидации, в противном случае она будет осуществлена в принудительном порядке.
Решение о принудительной ликвидации принимается судом. Некоторые основания принудительной ликвидации обозначены непосредственно в ст. 61 ГК РФ. Среди них: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), деятельности, запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов;
осуществление неуставной деятельности организациями со специальной компетенцией (общественными, религиозными организациями, благотворительными или иными фондами). Приведенный перечень не является исчерпывающим. Основания принудительной ликвидации могут быть предусмотрены и другими статьями Кодекса. Примером может служить правило ст. 25 и 65 ГК РФ о ликвидации лица, признанного несостоятельным (банкротом). При этом следует иметь в виду, что основания ликвидации по решению суда могут устанавливаться только Гражданским кодексом РФ, но никаким иным актом.
С требованием о ликвидации в суд может обратиться государственный орган или орган местного самоуправления в случае, если такое право предоставлено ему законом.
В Москве данный вопрос регулируется Временным положением о порядке регистрации прекращения деятельности юридических лиц, зарегистрированных в городе Москве, и едином учете данных о переходе прав и обязанностей в порядке правопреемства // Вестник Мэрии Москвы. 1998. № 21. См. также: Постановление Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. № 542 «О создании, реорганизации и ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах».
П^сле того, как принято решение, следует приступать к осуществлению ликвидации субъекта хозяйственного права. Ликвидационный процесс проходит в\несколько этапов:
1. Сообщение о принятом решении регистрирующему органу, осуществившему гос^шарственную регистрацию данного лица. Регистрирующий орган направляет для внесения в единый государственный реестр сведения о том, что лицо находится в процессе ликвидации, а также уведомляет налоговые органы, органы статистики, внебюджетные государственные фонды. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений учредительных документов, регистрация правопреемников ликвидируемого лица.
2. Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) учредителями (участникам^) лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию и регистрирующим органом. Для такого согласования в регистрирующий орган направляется заявление, в котором указывается полный состав комиссии или ликвидатор.
На протяжении всего ликвидационного процесса организация или предприниматель продолжают существовать в качестве субъектов хозяйственного права. Полномочия по управлению делами юридического лица осуществляет ликвидационная комиссия. В частности, ей предоставляется право от имени ликвидируемого лица выступать в суде.
3. Публикация о ликвидации в органах печати; в которых обычно публикуются данные о государственной регистрации юридического лица. Так, в Москве такая публикация осуществляется в официальном бюллетене Московской регистрационной палаты - газете «Регистрационный вестник». В публикации должны быть отражены следующие позиции:
- наименование ликвидируемого юридического лица;
- дата принятия решения о ликвидации;
- кто принял решение о ликвидации;
- идентификационный номер налогоплательщика и номер ликвидируемого лица в реестре;
- порядок и срок заявления требований кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации;
- способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон, факс).
4. Формирование активов и пассивов организации. С этой целью ликвидационной комиссией выявляются кредиторы, которые должны быть письменно уведомлены о ликвидации должника, принимаются меры к получению дебиторской задолженности. Ликвидационная комиссия обязана провести инвентаризацию имущества ликивидируемой организации. В соответствии со ст. 11 Федерального закона «О бухгалтерском учете» инвентаризация в данном случае осуществляется в обязательном порядке.
5. Составление промежуточного ликвидационного баланса по окончании срока, отведенного кредиторам для предъявления требований. Баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации; согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию (куда направляется оригинал или заве-
ренная копия баланса). Баланс должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результат их рассмотрения. / Значение промежуточного ликвидационного баланса: /
- в соответствии с ним осуществляется удовлетворение требований кредиторов. Он подтверждает своевременность обращения соответствующего кредитора с требованием. Требования кредитора, заявленные посДе истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленные в срок;
- удовлетворение требований кредиторов начинается со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, за исключение кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяц^ со дня утверждения баланса; ,
- на основе данных баланса делается вывод о достаточности денежных средств предприятия для удовлетворения требований кредиторов. В противном случае ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
6. Расчеты с кредиторами за счет имеющихся у лица денежных средств, а также из сумм, вырученных от продажи имущества. Расчеты осуществляются в очередности, установленной ст. 64 Гражданского кодекса РФ. Гражданским кодексом установлено пять очередей для удовлетворения требований кредиторов. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого субъекта оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
Кредиторы, чьи требования комиссия не рассматривала или кому отказано в удовлетворении, имеют право обратиться в суд с исками к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредиторов могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.
Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда было отказано. Из приведенного правила предусмотрены исключения, когда по долгам ликвидируемого лица субсидиарную ответственность несут другие лица.
7. Составление ликвидационного баланса, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Баланс должен быть согласован с регистрирующим органом.
8. Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию предпринимателей и организаций, следующих документов:
- решения учредителей (участников) юридического лица о ликвидации, либо решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, либо соответствующий судебный акт;
- оригиналов учредительных документов ликвидируемого юридического лица, включая оригиналы всех изменений, имеющих силу для третьих лиц, и оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица;
- справки из налогового органа о снятии с учета ликвидируемого юридического лица;
- справки из органов статистики об аннулировании идентификационных кодов в связи с ликвидацией;
- справок из государственных социальных внебюджетных фондов о снятии с учета;
- ликвидационного баланса, а также заключения аудитора в случаях, установленных законодательством;
- акта о распределении имущества юридического лица, оставшегося после расчетов с кредиторами, между учредителями (участниками), другими лицами, подписанного учредителями (участниками) ликвидируемого юридического лица. Оставшиеся после расчетов с кредиторами денежные средства зачисляются в уставный капитал юридического лица. Уставный капитал и иное оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передается его участникам (учредителям), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении данного юридического лица. Это означает, что при ликвидации хозяйственного общества, товарищества, кооператива право на ликвидационную квоту имеют его участники, при ликвидации государственного и муниципального предприятия - соответственно Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Уставы общественных организаций, фондов должны определять порядок распределения оставшегося имущества;
- документа, подтверждающего факт уничтожения круглой печати, иных печатей, штампов и бланков юридического лица;
- заключения антимонопольного органа в случаях, предусмотренных законодательством.
Ликвидация организации и индивидуального предпринимателя считается завершенной, а указанные субъекты хозяйственного права прекратившими свое существование после внесения записи об этом в Единый государственный реестр.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 23 Главы: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. >