Глава 3. Правотворча (юридична) техніка
Історія виникнення законів надає безліч прикладів досконалого правового регулювання суспільних відносин. Хоча трапляються й непоодинокі факти, які свідчать про протилежне. Проте загальна тенденція розвитку законодавства це, в першу чергу, розвиток законодавчої техніки, від якої значною мірою залежить ефективність дії закону. Відомо, що київський князь Ярослав Мудрий із невизначених, суперечливих звичаїв шляхом поєднання життєво важливих звичаїв, створив звід законів «Руська Правда» і цим надав могутнього поштовху соціально-економічному розвиткові Київської Русі1.
Історія кодифікації законодавства, що була проведена за часів Наполеона Бонапарта також свідчить про те, як швидко й позитивно вплинула на соціально-економічний розвиток Франції рецепція римського права, кодифікація позитивного права шляхом заміни заплутаних, авторитарних королівських ордонансів ясними і чіткими нормами кількох кодексів. Практично за кілька років Франція перетворилася у могутню європейську державу. Росія з 1825 по 1913 роки провела п'ять правових реформ — і менше ніж за століття вона перетворилася із феодально-аграрної країни у розвинуту індустріально-аграрну державу.
У правотворчій сфері українська історія має свої правові джерела, значення яких поза межами історичного часу. Це статті Богдана Хмельницького, перша в Європі Конституція Пили-
па Орлика (1710 p.), Універсали та Конституція УНР (1917— 1918 pp.), Конституції, Кодекси, звід законів УРСР та інші акти — вітчизняне надбання, наша спадщина. Декілька слів про законодавство радянського періоду. Зараз воно ревізується, можливо й небезпідставно. Але критикується за політичним змістом. Що ж стосується юридичної техніки його підготовки, підкреслюється її досконалість і неперевершений рівень.
На жаль, чимало з досягнутого у минулому нині з тих чи інших причин використовується не повною мірою.
Слід одночасно підкреслити, що в Україні нині створена власна правова база, яка складає десятки тисяч нормативно-правових актів. При цьому досить впливовим виявився той фактор, що вітчизняні нормотворці, особливо у перші роки незалежності держави, не мали необхідного досвіду творення законодавства потрібного для перехідного періоду, для створення політичної, економічної, соціальної і правової системи, орієнтованої на ринкові відносини. Більшість законодавчих актів перших років незалежності мали декларативний, узагальнений характер. Тому широка відомча нормотворчість стала закономірним явищем. Характеризуючи це явище, В. Селіванов небезпідставно вважає, що відомча нормотворчість вже в суверенній Україні намагається підмінити законодавчу діяльність, відомчі нормативно-правові акти — закони1.
Проблеми кадрового забезпечення правотворчої сфери відчутні й сьогодні. Навіть різке зростання кількості підготовлених юристів не змінило технократичності нормотворення, оскільки правові засади не отримали відповідного поширення серед навчальних закладів. Жоден навчальний заклад не навчає майбутніх юристів правовим засадам нормотворчості. Хоча на практиці цією діяльністю переймається чимало службових осіб, і в першу чергу юристи. Можливо тому наша законодавча база характеризується суперечливістю, неузгодженістю численних актів і норм, розібратися в багатьох правових приписах важко не лише пересічному громадянину, а й досвідченому юристу.
Це є однією з причин правового нігілізму, коли у свідомості громадян формується переконання про неважливість або необов'язковість законодавчих приписів, про допустимість їх безкарного порушення. Службовими особами в багатьох випадках принципи законності підміняються таким поняттям як «доцільність».
1 Історія держави І права України/ Кол. авт.; За заг. ред. А. С Чайковсько-го. — К.: Юрінком Інтер, 2003. — С. 68—72.
1 Селіванов В. М. Право і влада в суверенній Україні: методологічні аспекти. — К.: Видавничий Дім «Ін Юре». — С. 283.
32
Розділ І
ТЕОРЕТИЧНІ ЗАСАДИ ПРАВОТВОРЧОСТІ
33
Визначення поняття правотворчості
В юридичній літературі щодо характеристики правотворчості існує різноманітна термінологія — «правотворча техніка», «законодавча техніка», «юридична техніка», «нормопроектна техніка», «техніко-юридичне оформлення» тощо. Водночас у багатьох випадках ця термінологія вживається без чіткого визначення змісту кожного поняття, без наявної концепції розвитку законодавства, дотримання плану законодавчої роботи, вдосконалення структури й напрямів нормотворчості1.
Спробуємо визначити наскільки правомірним є вживання терміна «техніка» по відношенню до правотворчості.
У сучасній лексиці термін «техніка» вживається у декількох значеннях. Одне з них — це сукупність прийомів, навичок, що застосовуються в певній діяльності, певному ремеслі, мистецтві. Інакше кажучи, «техніка» в цьому розумінні — це набір засобів або прийомів, оперування певними властивостями, навичками; професійне вміння, врешті-решт це — майстерність. Правові засоби мають місце у будь-якому законі. Аналітична юриспруденція нам підказує, що правові засоби можуть бути предметом певних операцій або комбінацій «первісних елементів правової матерії». Відомий російський юрист С. Алексеев стверджує, що правові засоби як елементи матерії права кожного разу на різноманітних ділянках юридичної догми проявляють себе як позитивні зобов'язання, заборони, дозволи («обязывания, запрещения, дозволения»)2. Більше того, він стверджує, що ні норми права, ні правові відносини, ні елементи юридичної техніки не можна підводити під вказані правові засоби. Вони (ці засоби) мають відношення до глибинних рівнів правової матерії, які так чи інакше складаються у різні юридичні класифікації, різні типи регулювання. Тому не можна міркувати про те, що юридична техніка є чимось стороннім, побічним по відношенню до права, до закону. Чим вищим є рівень правового регулювання, тим вищим має бути технічний рівень творення правових актів.
Нормативно-правовий акт — твір особливого, соціально-правового змісту, який важко порівняти з літературним твором за витонченістю, красою чи поетичністю. Але за мудрістю, енциклопедичним відображенням проблематики життя, інформатив-
1 Концепція розвитку законодавства України// Матеріали науково-прак
тичної конференції. — К.: Інститут законодавства Верховної Ради Укра
їни. — 506 с
2 Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. — М.: Норма,
2001. —С. 265.
ністю, відповідним прагненням культури, логічністю і лаконічністю та багатьма іншими параметрами, закон чи підзаконний акт можуть мати дійсно силу інтелектуального витвору. Чимало системних законів, попри негаразди із їхнім застосуванням, заслуговують на таку оцінку. За оцінками фахівців Венеціанської Комісії юридична техніка, що застосовувалася при створенні Конституції України, визнається як одна із вдалих. Техніка в суб'єктивному сенсі означає мистецтво оздоблення правового матеріалу, в об'єктивному — механізм правотворчості.
Юридичну техніку можна визначити як систему юридичних засобів і прийомів створення та систематизації законодавчих актів. Отже, вона, на нашу думку, включає два взаємопов'язаних процеси — процес створення правових актів, та — систематизації нормативно-правових актів. До юридичної техніки, зокрема, належать: офіційна законодавча термінологія, законодавчі конструкції (ідеальні моделі регулювання, схеми правовідносин та інших юридичних явищ, за допомогою яких законодавець створює нормативно-правові приписи), законодавчі презумпції, юридичні фікції, юридична стилістика (спеціально вироблені для складання законодавчих актів мовні засоби виразу велінь законодавця), засоби офіційного документального оформлення закону (способи його побудови, реквізити тощо). Вказані та інші засоби і прийоми юридичної правотворчої техніки мають на меті забезпечення, насамперед, точність і визначеність норм права, наукових відносин, правомірних інтересів. По-друге, вони спрямовані на досягнення доступності й ефективності законодавчих актів. Усі ці питання мали б бути відображені у законах України «Про нормотворчу діяльність» та «Про єдиний класифікатор нормативно-правових актів», проекти яких за різною назвою вже досить довгий час узгоджуються в інстанціях.
Поряд з поняттям «юридична техніка» широкого вжитку в теорії і практиці набуло поняття «правотворча техніка», зміст якого визначає система засобів, правил і прийомів підготовки компетентними органами юридичних актів. Поняття «правотворча техніка» є спорідненим поняттю «юридична техніка». Воно містить у собі методики роботи над текстами усіх нормативно-правових актів, прийоми найдосконалішого викладу думки нормотворця у статтях (пунктах) юридичних актів, вибір доцільної структури кожного з них, термінологію та мову, способи оформлення змін, повного або часткового скасування, об'єднання нормативно-правових актів тощо. Правотворча техніка, зо-
3 _ 5-979
34
Розділ І
ТЕОРЕТИЧНІ ЗАСАДИ ПРАВОТВОРЧОСТІ
35
крема, забезпечує юридичну досконалість нормативних документів.
Особливо слід звернути увагу на широко вживане в науковій літературі поняття «юридична техніка». О. Ющик наводить таке: «у радянській правовій літературі ще у 60-ті роки XX ст. поняття «юридична техніка» замінюється поняттям «законодавча техніка». Автор одночасно підкреслює, що юридична діяльність зводиться до реалізації державним апаратом законодавчої, адміністративної і правоохоронної функцій. Юридична техніка буде різною для кожного з цих видів юридичної діяльності, оскільки вони передбачають різних конкретних суб'єктів цієї діяльності, особливі її завдання, засоби, продукти тощо. У зв'язку з цим юридична техніка поділяється на техніку нормотворення і нор-мозастосування, виступаючи як законодавча, адміністративна та правоохоронна техніка, що, в свою чергу, набуває різноманітних, конкретних форм1.
Що стосується поняття «нормопроектна техніка», то його слід розглядати як складову законодавчої або правотворчої техніки залежно від контексту його застосування — чи то стосовно законопроектів чи проектів підзаконних актів.
Додержання вимог правотворчої чи юридичної техніки (як двох основних термінологічних понять), які є системними, заснованими на практиці правотворчості і теоретично обгрунтованих принципів і правил (прийомів) підготовки проектів нормативно-правових актів, — обов'язкова передумова високої якості законів та підзаконних актів, їх повноти та узгодженості. Недооцінка зазначених вимог тягне за собою недоліки і суттєві помилки спочатку в правотворчій, а потім і в юридичній діяльності взагалі.
Основні правила правотворчості
Правила правотворчої техніки вельми численні і різноманітні. Тут немає єдиного загального рецепту на всі випадки. Застосування цих правил має бути комплексним і може бути позитивним лише за умови врахування усіх можливих обставин, конкретної ситуації, що викликають необхідність розробки і прийняття того чи іншого нормативно-правового акта, специфіки предмета регулювання і сфери його дії. В той же час всі конкретні правила правотворчої техніки об'єднуються загальною
1 Ющик О. І. Юридична техніка: проблеми визначення поняття / Парламентаризм в Україні: теорія та практика. — К., 2001. — С. 645—-648.
основою, наскрізною ідеєю створити найприємніші та найсприятливіші умови для правильного застосування нормативно-правових актів, досягти повноти, точності, доступності, компактності правових положень. У загальному вигляді правила правотворчої техніки — це система вимог та способів створення найбільш доцільних за формою і досконалих за структурою, змістом та викладом нормативно-правових актів. Виходячи із цього, можна сформулювати основні, найбільш загальні принципи (вимоги), котрі покладаються в основу роботи над зовнішньою формою нормопроектів. Вони можуть бути такими:
і. Точність і визначеність юридичної форми: формулювань, речень, словосполучень і окремих термінів нормативно-правового акта.
Досягнення найбільшої відповідності між ідеєю, задумом правотворця і втіленням цієї ідеї в нормативній формулі — вимога, що безпосередньо випливає із специфіки права як регулятора суспільних відносин. Закон чи інший нормативно-правовий акт містить обов'язковий еталон поведінки, модель майбутніх вчинків фізичних та юридичних осіб. У нормативному приписі неприпустимі двозначності або протиріччя. Неточність відтворення норми, розпливчастість і відсутність одноманітності понять і їх ознак може бути причиною неправильного тлумачення і застосування правових норм, що в свою чергу може негативно впливати на долі людей, економічні, соціальні, політичні відносини в суспільстві. Тому визначення термінів повинно відповідати тому змісту, який в нього вкладають літературознавці, вчені-юристи, і має бути уніфікованим по всьому тексту нормативно-правового акта. Так, при формулюванні правових приписів не слід застосовувати широкі оціночні поняття. Якщо ж вони застосовуються, то їх зміст має бути визначений в нормативному значенні. Не припустимо застосування формулювань типу «як правило», «зокрема», «в тому числі» або такі приписи — «активізувати», «підвищити» тощо.
2. Ясність і доступність мови для адресатів акта.
Нормативно-правовий акт повинен бути ясним для широких верств населення. Відомо, що незнання законів не звільняє від юридичної відповідальності (ст. 68 Конституції). Але знання законодавства повинно базуватися на його зрозумілості.
Неясна норма не дає повного уявлення про права і обов'язки фізичних і юридичних осіб, веде до непотрібної втрати часу на запити і тлумачення, викликає суперечки і помилки.
36
Розділі
ТЕОРЕТИЧНІ ЗАСАДИ ПРАВОТВОРЧОСТІ
37
Вимога щодо простоти викладення проекту нормативного акта не повинна, однак, завдати шкоди повноті, точності і глибині формулювань нормотворчих положень, вести до безглуздого спрощення і примітивізму. Чимало правовідносин, які регулюються законодавством, достатньо складні. Це не може не відобразитися на викладенні відповідних норм. Правотворчість часто оперує складними, багатогранними і специфічними поняттями економіки, техніки, медицини, архітектури та інших галузей знань з їх особливою термінологією.
Тому є правильним, коли проекти нормативно-правових актів, особливо закони, починаються з пояснення термінів, які вживаються в ньому. Але пояснення мають бути доступними, що не завжди досягається.
Наприклад, 20 квітня 2000 р. Верховна Рада прийняла Закон України «Про природні монополії». Стаття 1 Закону присвячується визначенню термінів. Природна монополія характеризується як «стан товарного ринку, при якому задоволення попиту на цьому ринку є більш ефективним за умови відсутності конкуренції внаслідок технологічних особливостей виробництва (у зв'язку з істотним зменшенням витрат виробництва на одиницю товару в міру збільшення обсягів виробництва), а товари (послуги), що виробляються суб'єктами природних монополій, не можуть бути замінені у споживанні іншими товарами (послугами), у зв'язку з чим попит на цьому товарному ринку менше залежить від зміни цін на ці товари (послуги), ніж попит на інші товари (послуги)».
Подібне визначення є зрозумілим для вузького кола спеціалістів, але не для більшості користувачів цього закону. Це є приклад «технократичної техніки» правотворчості, невдалого юридичного визначення. На жаль, навіть у кодифікованих нормативно-правових актах мають місце юридично невизначені поняття. Так, Кримінальний Кодекс України рясніє публіцистичними поняттями як то «авторитет органів державної влади», «законна професійна діяльність журналістів», «статева свобода та статева недоторканість» тощо. Чимало невизначених понять існує у Цивільному та Господарському кодексах.
3. Спеціалізація та повнота правового регулювання техніки.
Урахування особливостей регулювання відповідної сфери відносин є цілком закономірним. Для забезпечення спеціалізації й повноти регулювання відповідної сфери буття або діяльності, у нормативно-правовому акті передбачають норми (якщо вони не випливають з чинного законодавства), без яких дія цього акта
не може бути ефективною. Це стосується, в першу чергу, норм, які формулюють завдання та виконання закону, механізм його дії, а також межі відповідальності, санкції. Без цього комплексу правове рішення може залишитися недійовим, декларативним. У найбільш важливих актах передбачають перехідні положення, застереження, порядок набуття чинності окремих положень тощо. Повнота регулювання передбачає всебічне регулювання відносин за колом адресатів, часом та місцем дії закону.
Неповнота регулювання суть недостатнє врахування попередньої практики регулювання, яка склалася у попередні часи або неґрунтовні її відхилення. Наприклад, у новому Цивільному кодексі не передбачено існування закритих акціонерних товариств, що викликало негативну реакцію з боку більш ніж двадцяти трьох тисяч такого роду товариств. Прикладом неповноти може бути чинна нова редакція Закону України «Про освіту» від 23 березня 1996 р. У ст. 59 передбачено обов'язок батьків по відношенню до своїх дітей «виховувати повагу до законів, прав, основних свобод людини». Такого обов'язку чомусь не передбачено для навчальних закладів і педагогічних працівників. Однобокість правового регулювання виховного процесу призводить до негативних наслідків у його організації.
4. Конкретність правового регулювання.
Кожний громадянин виконує по відношенню до держави певну правову роль — виборця, платника податків, найманого робітника, роботодавця, державного службовця, пенсіонера, учня тощо. Інструментарій налагодження або реформування суспільних відносин включає конкретно визначені права, обов'язки та статус суб'єктів правовідносин, що мають відповідати їх правовим ролям (завданням регулювання або охорони). Загальні формули щодо цього (наприклад, про процесуальну незалежність слідчого із наявними застереженнями у проекті Кримінально-процесуального кодексу України тощо) лише перетворюють законопроект в декларацію. Із набранням чинності закону, на практиці у суб'єктів застосування цього закону виникає можливість вільно тлумачити акт, застосовувати його або ухилятися від точного виконання.
Ефективним інструментом у регулюванні суспільних відносин може бути лише той нормативно-правовий акт, який точно і конкретно визначає права і обов'язки суб'єктів правовідносин, в тому числі держави, чітко формулює заходи їх забезпечення (правові санкції, засоби заохочення і стимулювання, організаційні заходи). Гасловий стиль перетворює законопроект в май-
38
Розділ І
ТЕОРЕТИЧНІ ЗАСАДИ ПРАВОТВОРЧОСТІ
39
бутню пусту декларацію, яка нікого ні до чого не зобов'язує, що на практиці дає можливість вільно тлумачити правові приписи, застосовувати правові норми або ухиляється від їх виконання.
На жаль, декларативних актів і окремих їх норм у нашому законодавстві чимало. Так, у Законі України від 17 жовтня 1990 р. «Про пріоритетність соціального розвитку села та агропромислового комплексу в народному господарстві» (ст. 1) проголошено: забезпечити еквівалентний обмін між промисловістю та сільським господарством на основі паритетного ціноутворення на їх продукцію. Уже понад 14 років як Закон набрав чинності, а ця та інші норми не реалізовані. З чинного Кримінального кодексу нарешті вилучено положения про кримінальну відповідальність за проституцію, існування якої як декларативної заперечувалося вченими, та посилено відповідальність, як і пропонувалося раніше, за втягнення неповнолітніх у заняття проституцією. Отже, використання правових стереотипів повинно базуватися на життєздатних засадах та потребах у охороні або регуляції правових відносин.
5. Використання стереотипного термінарію, який є апробованим в правотворчій діяльності.
Невдалі фрази, звороти, малопоширені або навпаки поширені публіцистичні терміни не посилюють, а навпаки послабляють регулюючу роль акта права, принижують авторитет і соціальну цінність нормативно-правового акта. Тому в нормопроектній діяльності слід використовувати переважно ті формулювання й терміни, які широко вживаються в юридичній літературі, особливо в новітніх тлумачних словниках української мови.
У відомчих актах, які подаються на державну реєстрацію до Міністерства юстиції, міститься чимало прикладів невдалого розширення кола юридичних термінів, їх незвичного об'єднання. У результаті складається словосполучення, що не може бути застосованим у нормопроектуванні, наприклад, «літературна і творча діяльність», «наукові і службові твори», «особиста та відомча належність» тощо.
Використання стереотипних термінів без відповідної апробації іноді призводить до негативного ефекту. У ст. 5 Закону України «Про боротьбу з корупцією» позначено, що державний службовець не має права займатися підприємницькою діяльністю безпосередньо чи через посередників або підставних осіб, бути повіреним третіх осіб у справах державного органу, в якому вона працює, а також виконувати роботу на умовах сумісництва (крім наукової, викладацької, творчої діяльності, а також ме-
дичної практики). До творчої діяльності належить, зокрема, й лекторська робота, як власне й уся правоосвітня та консультаційна діяльність. На практиці ж правоохоронні органи, за умов отримання гонорару держслужбовцем за лекцію в аудиторії, вважають корупційними діями. Ця обставина гальмує розвиток правороз'яснювальної роботи, в якій раніше брали участь лекто-ри-юристи, що працюють на державній службі. Таким чином однобічне розуміння стереотипно вживаного терміну «творча діяльність» як «літературна діяльність» призводить до небажаних наслідків, зокрема відсікання великої кількості кваліфікованих юристів від лекторської роботи.
6. Оптимальна місткість, компактність нормопроектих
формул.
Стислість у правотворчості — це оптимальна економічність викладення думки автора проекту, яка має зберегти повноту його змісту. У поєднанні стислості й повноти законопроекту полягає мистецтво нормотворення. Тому є законодавчі акти, окремі норми яких громіздкі, розтягнуті і розмиті за змістом. Наприклад, надвеликим обсягом статей характеризуються, як правило, закони про амністію. Так, в останньому законі ст. 10 займає декілька аркушів друкованого тексту. Надзвичайно громіздкий, деталізований текст проекту і самого закону обмежує можливості його розуміння суб'єктом застосування, а отже знижується праворозуміння його норм, зменшується ефективність впливу на певні події й суспільні відносини.
Вимога економічності стосується, однак, не нормотворчих ідей, а їх словесного оформлення, тобто не змісту, а форми проекту. Вимога економічності в даному контексті має й інший аспект — це мінімум проектів з одного питання, що диктується інтересами створення оптимального вигляду нормативного матеріалу, полегшення у користуванні ним, його обліку і систематизації.
Яскравим прикладом є заплутане, невиправдано казуалістич-не законодавство з питань оподаткування. Не випадково так гостро поставлено питання про кодифікацію податкового законодавства, небезпечність для держави податкових нормативних актів, зокрема з податку на додану вартість.
7. Системність та збалансованість нормотворчость
Ця вимога є принциповою у структурі нормотворення. Вона полягає у гармонічному погодженні всіх норм проекту, щодо пропозицій до змін, у поєднанні усіх складових частин проекту в загальну систему нормотворчості й, врешті-решт, у правову си-
40
Розділ І
стему. На нашу думку, системність в контексті нормопроекту-вання передбачає цілісність, збалансованість нормотворчого матеріалу, який поєднується внутрішнім зв'язком і взаємозалежністю всіх частин і етапів нормотворення, послідовним входженням у правову систему, належною послідовністю регулювання й охорони.
При цьому також слід мати на увазі, що проект нового нормативного акта для інтегрування в єдину правову систему, повинен узгоджуватися з чинними нормативними актами, виключати протиріччя і повторення. Якщо передбачається інше регулювання у порівнянні з попереднім, повинні бути передбачені відповідні корективи: відміна старих актів або їх окремих частин, положень і норм, внесення в них змін. Підготовка нового проекту нормативного акта без урахування чинного законодавства неприпустима.
Чіткого виконання викладених правил наш законодавець дотримується не завжди. Так, в Законі України «Про боротьбу з корупцією» (ст. 2) суддів до суб'єктів корупційних діянь не віднесено, але разом з прийняттям цього Закону ст. 43 Закону «Про статус суддів» доповнена реченням про те, що при вчиненні суддею корупційного діяння, йому призначається пенсія на загальних підставах. Подібні суперечності не на користь авторитету системи правосуддя й системи правотворення.
8. Уніфікація форми і структури проектів нормативних актів.
Використання однакових реквізитів нормативно-правових актів, стереотипної структури, єдиних термінології, юридичних конструкцій і формулювань складає суть уніфікації форми й структури нормативно-правових актів. Різнобій реквізитів і рубрик нормативно-правових актів, відсутність їх стереотипної структури, єдиного стилю викладення, неоднакова в різних актах нумерація статей, пунктів і їх підрозділів, формул відміни, змін актів і їх частин перешкоджають адекватному розумінню й ефективному застосуванню правових норм.
Точне і неухильне додержання всіх наведених вимог щодо нормопроектування в їх сукупності може характеризувати проект нормативно-правового акта як досконалий з технічної точки зору і свідчити про належну юридичну культуру з його підготовки і оформлення.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 32 Главы: < 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. >