Глава 1. Понятие и предмет корпоративного права

 1. Понятие и признаки корпоративного права

Корпоративное право - это система правил поведения, разра-

ботанных на предприятии, в организации, выражающих волю ее

коллектива и регулирующих различные стороны деятельности данной

организации. Иначе корпоративное право можно назвать внутриор-

ганизационным, внутрифирменным правом. Любая организация, пред-

ставляющая собой автономное образование, объединение людей для

осуществления какой-либо социально полезной деятельности и име-

ющая обособленное имущество для ее выполнения, вправе форму-

лировать для своих членов определенные правила поведения, с тем

чтобы максимально эффективно организовать их работу и достичь

поставленных перед организацией целей и задач. Таково понимание

корпоративного права в широком смысле.

Существует и другое, более узкое, понимание корпоративного

права. Оно используется в США, Канаде и некоторых других

англоязычных странах. Корпоративное право там приравнивается к

праву акционерному, т.е. системе правил поведения, регулирующих

отношения, складывающиеся внутри акционерного общества, - пред-

приятия, уставной капитал которого разделен на равные части. Это

связано с тем, что в этих странах традиционно государство лишь в

самой минимальной степени вмешивалось в экономику, а создание

предприятий, основанных на государственной форме собственности,

там практиковалось крайне незначительно. Акционерные общества в

эпоху технологической революции стали доминировать даже по

отношению к предприятиям, основанным на частной (индивидуаль-

ной) собственности.

В европейских странах, особенно в Германии и тем более в

России, государство всегда было мощной организующей силой в

обществе. Вероятно, одной из важнейших причин этого являются

климатические факторы. Северные страны европейского континента

находятся в суровых природных условиях, в которых человеку

практически невозможно выжить в одиночку. Коллективное произ-

!!2

водство, поддерживаемое к тому же государством, всегда занимало

большую долю в экономике этих стран. Многими предприятиями

государство само владело и осуществляло управление ими.

В России крайне суровые климатические факторы еще более

усиливали необходимость ведения производства сообща. Совсем не

случайно колхозы как разновидность общинного способа производ-

ства существуют и поныне.

К тому же Россия отличается специфическим географическим

положением: равнинный характер ее территории издревле способ-

ствовал различным военным нашествиям и завоеваниям. Озабочен-

ность властей военным делом существовала постоянно. Но именно

это требовало весомости налоговой массы, ее гарантированности и

оперативности в сборе. Для этой цели государство предпочитало

создание казенных предприятий, которые в общей массе промышлен-

ных предприятий занимали большое место.

В Советской России государственная собственность оказалась

практически единственной и безальтернативной формой собственнос-

ти. В настоящее время идет процесс ее разгосударствления, но он

еще далек от своей завершенности.

Среди организаций, регулирующих свои внутриорганизационные

вопросы, можно встретить самые различные: акционерные общества,

товарищества, казенные предприятия, кооперативы, научные, учеб-

ные учреждения. Однако потребность в корпоративном регулирова-

нии и степень его не у всех из них одинакова. Именно акционерные

общества, объединяющие многих и многих людей, причем на основе

очень значимых для них интересов (имущественных), нуждаются в

детальном и объемном юридическом корпоративном регулировании.

И тем не менее узкое понимание корпоративного права как права

акционерного для России, как, впрочем, и для многих других ев-

ропейских стран, оказывается недостаточным и поэтому вряд ли

приемлемым.

Однако акционерное право в системе континентального права

имеет право на существование. Оно может быть представлено как

система норм, регулирующих деятельность акционерных обществ.

Акционерное право есть слагаемое двух частей:

1) нормы, издаваемые самими акционерными обществами и регу-

лирующие их внутреннюю жизнь (акционерные корпоративные нормы);

2) нормы, издаваемые государственными органами и упорядо-

чивающие деятельность акционерных обществ.

В том, что такие нормы необходимы, приходится в последнее

время убеждаться все более и более, поскольку ряды обманутых

вкладчиков в нашей стране все увеличиваются и увеличиваются.

!!3

Акционерные общества в отличие от других видов корпораций за-

трагивают интересы значительного круга людей. Поэтому государст-

во, в соответствии со своим назначением в обществе, обязано

оградить эти интересы от посягательств людей нечестных, а то и

нечистоплотных, устанавливая наиболее общие и принципиальные

правила касательно акционерных обществ.

Соотношение акционерного и корпоративного права может быть

проиллюстрировано (рис. 1).

Корпоративное право характеризуется следующими признаками.

1. Корпоративное право состоит из норм, т.е. правил пове-

дения общего характера. Нормативность - явление не сугубо право-

вое и означает оно, во-первых, то, что нормы корпоративные регу-

лируют распространенные, типичные, часто встречающиеся в органи-

зациях отношения; во-вторых, то, что они распространяются на всех

или многих ее членов. Например, правила о порядке списания

материальных ценностей, пришедших в негодность, применяются всякий

раз, когда таковые обнаруживаются, и касаются они всех работни-

ков, осуществляющих эту процедуру.

2. Корпоративное право представляет собой систему норм,

регулирующих различные стороны деятельности организации. Мож-

но выделить, по крайней мере 4 вида корпоративных норм: финан-

сово-правовые, административно-правовые, трудовые и гражданско-

!!4

правовые нормы. В последнее время все отчетливее формируется

блок корпоративных норм, регулирующих информационные отноше-

ния на предприятии, например, положения, касающиеся обеспечения

конфиденциальности информации, коммерческой тайны и др.

3. Корпоративные нормы обязательны для членов организации,

работников предприятия. Это означает, что они должны ими испол-

няться независимо от того, нравятся они им или нет, одобряют они

их существование или не одобряют, одним словом, независимо от

субъективного отношения к ним. Однако разница в количестве

работников, их одобряющих и не одобряющих, как правило, незна-

чительна, поскольку большинство корпоративных норм принимается

с участием лиц, обязанных затем им подчиняться.

4. Корпоративные нормы, как правило, находят письменное

выражение и формой их закрепления служат корпоративные акты.

На предприятии обычно выделяется несколько уровней корпоратив-

ных актов в зависимости от их юридической силы (акты общих

собраний, акты правлений, советов предприятий и др.). Чтобы

предотвратить коллизии между ними, производится четкое распреде-

ление компетенции между субъектами правотворческой деятельности

в той или иной организации.

5. Корпоративные нормы издаются на предприятии, в органи-

зации и выражают волю коллектива определенного автономного

объединения. Даже тогда, когда коллектив делегирует свои право-

творческие полномочия органам управления предприятия, его воля

по принципиальным вопросам (распределение прибыли, режим рабо-

чего времени и др.) так или иначе находит выражение. А эти

принципиальные решения задают тон всем другим решениям, прини-

маемым на предприятии.

6. Корпоративные нормы обеспечиваются принуждением в

случае их нарушения. Со стороны кого? Прежде всего сама орга-

низация воздействует на нарушителя, используя санкции, предусмот-

ренные в корпоративных актах. При недостаточности средств вполне

возможно обращение за защитой к судебным органам. Так, например,

если администрация, объявив размер дивиденда, по каким-либо при-

чинам не выплачивает его акционеру, то обращение в суд с требо-

ванием взыскания дивидендов будет вполне уместным и оправдан-

ным.

Корпоративное право нельзя напрямую связывать или ставить

в прямую зависимость от существования производственных единиц,

основанных на совместном (коллективном) труде. Не всякое сооб-

щество людей, объединенных единой целью, создает корпоративные

нормы. Управление предприятиями, где применяется труд многих,

!!5

может производиться и на основе индивидуальных, а не норматив-

ных распоряжений, как, например, в небольшом кооперативе. И

лишь тогда, когда появляется некая критическая масса людей и

оказывается, что управление ею недостаточно эффективно, возника-

ет потребность в нормативных положениях, зафиксированных к тому

же в письменном виде.

Но не только масштабы организации оказывают влияние на

появление корпоративных норм. Иногда решающее значение имеет

характер выполняемой деятельности: чем она сложнее, тем настоя-

тельнее оказывается потребность в создании корпоративных норм.

Развитость корпоративного права напрямую зависит от полити-

ческого режима, существующего в той или иной стране. Чем шире

свобода в том или ином государстве, тем весомее массив корпора-

тивного права. И наоборот. Тоталитарное государство может свести

на нет корпоративное -право и заменить его централизованными

нормами, заурегулировав жизнь предприятий сверху по всем ее

параметрам. Примером тому является Россия в период сталинизма.

 2. Социальвая обусловленность корпоративного права

До недавнего времени корпоративное право в нашей стране не

изучали. Оно не входило в программы юридических вузов. Не

обсуждался вопрос о корпоративном праве и в юридической науке.

Закрыло путь его изучению знаменитое высказывание В. И. Ленина

о том, что "мы ничего частного не признаем, для нас все в области

.хозяйства есть публично-правовое, а не частное.(*1) Право понималось

исключительно как система правил поведения, установленных госу-

дарством и охраняемых силой государственного принуждения. Дей-

ствительно, тоталитарное государство не нуждалось ни в корпоратив-

ном, ни в договорном праве. Оно само определяло жизнь органи-

заций во всех ее измерениях, стараясь сформулировать правовые

нормы на все случаи жизни. Обществу же, основанному на рыноч-

ных, товарно-денежных отношениях, обойтись без корпоративного

права невозможно. Существование корпоративного права обусловле-

но множеством объективных факторов. В их числе можно назвать

следующие:

1. Сложность и многообразие видов деятельности, выполня-

емой различными организациями. Некоторые наиболее важные сто-

роны деятельности нуждаются в правовом опосредовании (финансы,

Движение имущества, оплата труда работников и др.).

(**1) Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т. 44. С. 398.

!!6

Существуют два метода достижения этого результата (эффек-

тивного правового регулирования):

1) чаще обновлять, изменять, дополнять, отменять централизо-

ванные нормативные акты, посвященные этим вопросам, с тем,

чтобы они соответствовали реальным условиям жизни общества;

2) предоставить возможность самим организациям решать их

самостоятельно с учетом условий, в которых они находятся.

Если законодатель будет использовать только первый метод, то

точности правового регулирования достичь не удастся: законодатель-

ное решение, эффективное для одних предприятий, не всегда под-

ходит для других. Практика показывает, что попытки урегулирова-

ния все и вся неизбежно приводят к снижению качества правового

регулирования. Для вновь возникающих общественных отношений

часто не оказывается правовой модели, а обнаруженные в законо-

дательстве пробелы не всегда можно быстро и безболезненно вос-

полнить. Использование же наряду с первым второго метода постро-

ения законодательства обещает дать нужный результат.

Приведу конкретный пример. В 1987 г. Совет Министров

СССР принял решение, допускающее создание кооперативов всего

лишь в четырех сферах деятельности: в сфере общепита, производ-

ства товаров народного потребления, бытового обслуживания и,

наконец, заготовки и переработки вторичного сырья. Однако очень

скоро жизнь показала, что в этот перечень допускаемых видов

кооперативов не укладывается целый ряд кооперативов, в создании

которых есть необходимость: кооперативы по обслуживанию ЭВМ,

разработке для них программ, кооперативы по переводу научной

литературы, редакторские кооперативы и т.п. Поскольку официаль-

ных разрешений на их создание не было, они стали создаваться

явочным порядком, называя себя экспериментальными. Уже через

год Совет Министров СССР по просьбе Госкомитета по вычисли-

тельной технике и информации расширил тот перечень, и лишь

спустя некоторое время он пошел по пути принятия перечня видов

кооперативов, деятельность которых запрещена. Таким образом,

законодатель, встав вначале на путь жесткого (централизованного)

регулирования, был вынужден издать множество дополнительных

нормативных актов. Между тем, использовав возможности частного

права и предоставив самим коллективам кооперативов и других

предприятий определять вид своей деятельности, он мог бы избежать

этой трудности.

2. Подавляющее большинство организаций осуществляют пред-

принимательскую деятельность. Но ведь это не только один из самых

сложных, но и самый динамичный вид деятельности. Ее сущность

!!7

состоит в удовлетворении разнообразных человеческих потребнос-

тей. Но психология людей такова, что еще до конца не использовав

то, что произведено, они устремляются к реализации новых потреб-

ностей. И так без конца. Ученые уже выявили в этой области

множество закономерностей (именно на них основывается наука о

конъюнктурой спросе). Фундаментальной же среди них является

тенденция, характеризующаяся ускорением роста неудовлетвореннос-

ти имеющимся, наличным, уже существующим и смены потребностей

с развитием общественных отношений.(*1)

В сфере бизнеса большую роль играет удача. Но от чего она

зависит? Чаще всего она сопутствует тому, кто заблаговременно, а

иногда и интуитивно, уловил изменяющиеся потребности людей и

перестроил в соответствии с этим свое производство, деятельность.

Так можно ли предпринимательство, учитывая эту его особенность,

регулировать с помощью "разрешительного" метода? Конечно, про-

изводителям должна быть предоставлена полная свобода в решении

того, что производить, в каком количестве, по какой цене, из каких

материалов, какими средствами и методами и т.п.

Для моделирования таких быстротекущих процессов, каким, в

частности, является предпринимательская деятельность, государственное

регулирование мало подходяще. Законодатель может указывать лишь

общие ориентиры, предоставляя участникам гражданского оборота

возможность самим определять вид деятельности, условия ее осущес-

твления, формирование цены в процессе реализации ее результатов

и т.д. Государство должно устанавливать некоторые ориентиры такой

деятельности: налоги, экологические требования, нормы, касающиеся

охраны труда, минимальной заработной платы и т.п. Все остальное

может регулироваться на основе корпоративных норм.

3. Развитие демократических начал - одна из причин, обу-

словливающих корпоративное право как объективно необходимое

явление.

Главным признаком демократии является достаточная степень

свободы. Максимальная же ее величина достигается установлением

в законодательстве запретов, носящих фундаментальный характер, и

признанием дозволенным, положительным, общественно не вредным

всего остального. Упорядочить же "все остальное" представляется

возможным только подключив к централизованному регулированию

корпоративное.

4. Развитие корпоративного права и соответственно ограниче-

ние централизованного права связано также и с информационным

(**1) Шлезингер А. Циклы американской истории. М., 1992. С. 47.

!!8

пределом, т.е. возможностью субъектов права усвоить определенный

объем информации, исходящей от государственных' органов. Ее избыток

создает "шум", а в тех случаях, когда она противоречива (что

случается тем чаще, чем ее больше), и вовсе сбивает с толку. Так

было в Советском государстве, где огромный поток нормативных

актов (правительственных, ведомственных) в конечном счете вынуж-

дал организации находить способы того, как их обходить, либо не

замечать, поскольку многие из нормативных положений заставляли

субъектов действовать против своих интересов.

5. Среди факторов, обусловливающих необходимость корпора-

тивного права, следует указать и на вечное противостояние закон-

ности и целесообразности. Закон обобщает, типизирует явления,

ситуации и формулирует наиболее предпочтительную модель. Опти-

мальное решение возможно только на основе достаточной информа-

ции, и законодатель должен ею располагать в момент издания нормы

права. Но есть области общественной жизни, где не всегда представ-

ляется возможным "сверху" увидеть даже главное. Иногда же зна-

чение имеют детали. Это в полной мере касается сферы социально-

полезной деятельности, проводимой различными организациями.

Конкретный пример. На крупных предприятиях, как правило,

создается целый экономический отдел. Но функции экономистов

чаще всего различны: один может распределять фонд заработной

платы между структурными подразделениями и по существу занима-

ется счетной работой, а другой - анализировать последствия различ-

ных возможных экономических решений предприятия и на основе

этого участвовать в определении экономической политики предпри-

ятия. Государственные органы, ранее устанавливавшие ставки и

оклады, эти различия при всем желании уловить никак не могли. Вот

поэтому, в частности, процветал принцип уравнительности, который

отнюдь не стимулировал труд. Итак, законодательное регулирование

тогда, когда оно не имеет достаточной информационной базы, ока-

зывается вредным, поскольку оно вступает в противоречие с целе-

сообразностью. Корпоративное регулирование способно существенно

смягчить указанное противоречие.

6. В качестве объективного фактора использования корпоратив-

ного права можно указать и на закономерности, присущие самому

праву. Имеется в виду следующее.

Нормы права содержат не только модель поведения, но и

санкции, которые могут быть применены в случае несоблюдения

правовой нормы. В принципе, каждой норме права соответствукл

определенные меры принуждения. Образно говоря, чем больш(

правовых норм, тем больше потенциального принуждения. Поэтому

!!9

если государство нормирует поведение людей во всех аспектах и

деталях, то человек, понимая, что исполнение законодательных

предписаний превышает его возможности, выделяет для исполнения

лишь те из них, которые могут повлечь самые неблагоприятные

последствия. Остальные нормы права для него оказываются как бы

несуществующими. В результате право девальвируется. Возникает

инфляция законодательства и появляется тенденция к увеличению

удельного веса "бумажных" законов. Вспомним, как были завалены

"ценными указаниями" (инструкциями министерств) предприятия до

перехода экономики на рыночные отношения. Многие из них к тому

же противоречили друг другу. В конце концов выход был найден:

предприятия их научились в большинстве случаев обходить.

Игнорирование частных интересов и переоценка роли законов

в жизни общества, вера в их магическую силу соседствует с пра-

вовым нигилизмом: отсутствие результатов в решении какой-то

социальной проблемы в связи с принятием очередного нормативного

акта подрывает у людей веру в социальную ценность права вообще.

Р. Иеринг в свое время сформулировал закон бережливости в праве.

Он писал: "Я... вижу в нем один из жизненных законов всякой

юриспруденции. Юриспруденция, не понявшая этого закона, т.е. не

умеющая экономно обходиться с материалом, будет задавлена все

увеличивающейся массой последнего и погибнет от собственного

богатства". В централизованном порядке целесообразно регламенти-

ровать лишь основные общественно важные стороны деятельности

организаций. Все другие могут быть упорядочены с помощью норм

корпоративного права.

7. Обеспечение эффективности в реализации норм права.

Общепризнано, что управомочивающие нормы, установленные госу-

дарством, реализуются людьми более охотно, чем обязывающие и

запрещающие. Это связано с тем, что степень волевого начала в

данном случае выше. Нормы же корпоративного права в полной

мере выражают волю коллектива. Люди выполняют собственные

решения и действуют тем энергичнее, чем больше они могут про-

явить самостоятельности. Учитывая, в частности, это психологичес-

кое явление, законодатель в последнее время стремится все в мень-

шей степени решать за людей их насущные вопросы.

Предприятие теперь может принимать решения по широкому

^Ругу вопросов самостоятельно. В этом плане перестроились даже

государственные предприятия, привыкшие ждать решений сверху,

хотя, надо отметить, возможность принимать собственные решения

и реализовать их на практике используется ими далеко не всегда

эффективно.

!!10

Анализ японского феномена современного мира, причин столь

ярких успехов этого государства в производстве и социальной жизни

в целом показывает, что основное в японском менеджменте - эф-

фективность принимаемых решений. Как же этого добиваются япон-

ские предприниматели? Действуя на основе законодательства, содер-

жащего минимум ограничений и дающего большой простор в выборе

вариантов поведения, японцы широко используют демократическую

процедуру выработки самостоятельного решения: обсуждение содер-

жания решения, в котором участвуют все работники, причастные к

будущей деятельности, рассмотрение любых альтернатив. В случае

расхождения мнений вырабатывается устраивающий всех компро-

мисс. Это обязывает каждого исполнителя приложить максимум

усилий к претворению намеченного в жизнь. И еще одна особенность

японского опыта: уставы, инструкции, являющиеся по сути корпо-

ративными нормативными актами, написаны столь расплывчато, что,

не отступая от них, можно исполнять свои обязанности, как поже-

лаешь. Однако злоупотребления встречаются крайне редко, посколь-

ку исполнители реализуют собственное решение, которое согласуется

с их волей.

8. Корпоративные нормы предполагают для своего формирова-

ния и реализации достаточно высокий интеллектуальный, общеоб-

разовательный и культурный уровень людей.

С другой стороны, самостоятельное, инициативное решение

вопросов на основе корпоративных норм способствует развитию

самой личности, заставляет ее думать, искать оптимальное решение,

умело пользоваться полученной информацией, в том числе и право-

вой, развивает предприимчивость, ответственный подход к делу.

Указанные выше факторы, вызывающие к жизни корпоратив-

ное право, с полным основанием позволяют сделать вывод о том,

что корпоративное право - явление объективно необходимое и

социально обусловленное.

!!10

 3. Общественные отношения,

регулируемые корпоративным правом

Правовое регулирование в целом направлено на упорядочение

общественных отношений, относящихся к его сфере. Именно различ-

ные виды общественных отношений, нуждающиеся в правовом опос-

редовании, составляют предмет (объект) правового регулирования.

Традиционно все общественные отношения подразделяются на

три группы (области): политические, экономические, социальные

II

(социально-культурные, социально-бытовые) отношения. Эти группы

характеризуются тем, что они в разной мере допускают как центра-

лизованное, так и корпоративное регулирование. Остановимся на

каждой из них.

Политические отношения более других нуждаются в центра-

лизованном (государственном) регулировании. Именно они в основ-

ном и составляют предмет публичного права. Частному праву, среди

которого немалую долю занимают нормы корпоративные, практи-

чески здесь места нет. Эти отношения обычно регулируются не

любыми нормативными актами, а в основном законами, что обуслов-

ливается их особой значимостью в жизни общества. В законах

должна находить отражение прежде всего организация политической

власти. Формы политической деятельности, структура государствен-

ной власти, система государственных органов, принципы их форми-

рования и работы, компетенция каждого из них, установление пол-

номочий, пределов вмешательства государственных органов в дела

предприятий, гарантии гласности, возможность выражения мнений и

интересов различных социальных групп и слоев, ответственность

государственных органов и должностных лиц за неправильные ре-

шения - вот вопросы, подлежащие детальному законодательному

регулированию.

Однако надлежащего качества урегулирования в области поли-

тической до сих пор не достигнуто: доля свободного усмотрения

государственных органов и должностных лиц недопустимо широка,

отсутствуют надлежащие гарантии использования его в интересах

общества, нет также четкого разграничения компетенции государ-

ственных органов, что часто приводит к нарушению принципа раз-

деления властей. Случаи же обжалования или опротестования неза-

конных актов государственных органов и должностных лиц встре-

чаются пока довольно редко.

Корпорации прямо и непосредственно в политической жизни не

участвуют. Однако политика, как сфера деятельности, направленная

на регулирование отношений между нациями, классами и другими

социальными группами, затрагивает буквально всех. Не составляют

исключения в этом отношении и корпорации. Но участие в полити-

ческой деятельности не является целью создания корпорации и

поэтому, если таковое и имеет место, то осуществляется оно опос-

редованно, например, путем лоббизма, спонсорских взносов, нефор-

мальных связей и т.п. Кроме того, учитывая, что такого рода акции

не часты и не затрагивают глобальных интересов всех акционеров,

пайщиков, работников той или иной корпорации в целом, норматив-

!!12

ной проработки в корпоративных актах они, как правило, не

находят.

Экономические отношения, хотя и испытывают влияние по-

литики, развиваются по своим, присущим им законам. Потому под-

вергаться централизованному регулированию в той мере, в какой это

было в нашей стране до недавнего времени, экономические отноше-

ния не должны. Они в большой мере способны к саморегуляции, а

нормы корпоративного права - лучшее правовое средство для осу-

ществления таковой. Задача же государства создать гарантии эконо-

мической свободы.

Что же в экономической сфере надо определять централизован-

но, а что позволить регулировать самостоятельно участникам эконо-

мического оборота? Налоги, принципы валютных отношений, выде-

ление субсидий, формы собственности, принципы ее осуществления

и защиты, пределы использования имущественных прав, примерный

перечень договоров, их конструкция, ориентировочный перечень видов

санкций и признание права субъектов его дополнять - эти и неко-

торые другие вопросы нуждаются в государственном опосредовании.

Большое место в регулировании экономических отношений

занимает корпоративное право. Можно отметить, что они-то в основ-

ном и являются объектом корпоративного права. Какова должна

быть структура предприятия, сколько и какие органы управления

ему необходимы, как использовать полученную прибыль, как орга-

низовать использование рабочей силы, как оплачивать труд работ-

ников, какое имущество приобретать и как рационально им пользо-

ваться - эти и многие, многие другие вопросы регулируются с

помощью корпоративных актов.

"Царствовать" в экономических отношениях должен договор со

всем многообразием его условий. Свободу хозяйственной инициати-

ве, свободу в выборе потребления, свободу распоряжаться своим

трудом призван реализовать договор. Но договорная работа доста-

точно сложная и к тому же рискованная. Поэтому и ее необходимо

регулировать с помощью корпоративных норм. В корпоративном

нормативном акте обычно детально расписываются такие основные

ее параметры, как подразделения (отделы), занимающиеся составле-

нием, оформлением, исполнением и учетом конкретных видов дого-

воров, порядок их взаимоотношений с другими отделами и служба-

ми, типовые формы различных видов договоров, порядок предъяв-

ления претензий и исков к должникам по договору и др.

Как видим, большая часть экономических отношений регулиру-

ется отнюдь не централизованными нормами. Вмешательство государ-

ства в экономическую сферу оправдано, когда речь идет о налогах,

!!13

обеспечении общегосударственных экономических интересов и без-

опасности всего общества (например, заключение государственных

контрактов), об определении приоритетных, перспективных направ-

лений экономического и научно-технического развития, о достижении

согласованности предприятий при выходе на внешний рынок, об

экологии, об охране жизни и здоровья людей и т.п.

Социальные отношения, в число которых включают социаль-

но-культурные, социально-бытовые и др. отношения - очень тонкая

и деликатная сфера отношений. По существу, экономические отно-

шения есть средство для улучшения жизни людей, приобретения и

потребления ими различных благ. Здесь централизованное регулиро-

вание должно применяться крайне незначительно. Использоваться в

этой сфере должны в основном нормы частного права. Это связано

с тем, что поведение людей в сфере потребления характеризуется

исключительным многообразием, ему не свойственна повторяемость.

В этой области большое значение имеют вкусы, привычки, привя-

занности, традиции, психологические особенности и т.п.

Среди норм частного права, регулирующих социальные отноше-

ния, корпоративные нормы отнюдь не доминируют, но все же

используются. Приведу всего лишь три примера.

Пенсионные отношения. Предприятие может корпоративно ус-

танавливать надбавки к пенсиям работникам, проработавшим на нем

определенный срок.

Жилищные отношения. Если предприятие приобретает, имеет

или строит жилье, оно с помощью корпоративных актов определяет

и порядок его предоставления своим работникам, льготы для раз-

личных категорий работников, в том числе в оплате жилья, и т.п.

Отношения, связанные с поддержанием здоровья работни-

ков. Так, например, в корпоративных актах возможно установление

различных мер поощрения, в том числе и материальных, в отноше-

нии работников, бросивших курить, или занимающихся физической

культурой, или не пользующихся бюллетенем, и т.п.

В каких же случаях необходимо централизованное регулирова-

ние? Закрепление основных прав и обязанностей граждан, гарантий

и способов их правовой защиты, установление запрета на совершение

опасных нежелательных видов поведения, определение направлений

демографической политики, основ и принципов регулирования соци-

альной защиты, здравоохранения, образования, науки, искусства,

физкультуры и спорта, экологии, а также охраны общественного

порядка составляют предмет государственного вмешательства. Все

Другие вопросы должны регулироваться самими гражданами и в

определенных случаях организациями, исходя из конкретных усло-

вий и на основе свободного волеизъявления. Т. Гобсс писал, что

граждане пользуются тем большей свободой, чем больше дел законы

оставляют на их усмотрение.

!!14

 4. Предпринимательство как основной объект

корпоративного права

Если корпорацию в самом широком смысле слова понимать как

объединение людей с целью выполнения какой-либо определенной

социально-полезной деятельности, то можно усмотреть великое их

множество. В зависимости от того, преследуют ли они цель извле-

чения прибыли или нет, их можно разделить на коммерческие и

некоммерческие. Подобное различие имеет существенное значение в 1

налоговых отношениях: те корпорации, которые не ставят цель

извлечения прибыли, получают известные льготы или совсем осво-

бождаются от налогов, либо получают дотации и средства от госу-

дарства.

Однако большинство корпораций создается для выполнения

деятельности, приносящей прибыль, т.е. предпринимательской дея-

тельности.

Предпринимательство (по-английски бизнес) зародилось в Евро-

пе и затем охватило весь мир. Бизнес означает делание денег из

денег, но обязательно посредством полезной производительной дея-

тельности - изготовления продукта или оказания услуг. Бизнесмен

вкладывает деньги в дело, а после завершения его получает деньги

обратно, но с прибылью (приростом). И если на первый взгляд это

кажется делом простым, то по своей сути предпринимательство

представляет собой сложнейший социальный процесс, иногда вклю-

чающий в себя активность сотен, тысяч и даже десятков тысяч

людей. Вот почему эта деятельность подвергается правовому регу-

лированию, прежде всего со стороны самой корпорации, стремящей-

ся сделать ее наиболее организованной и эффективной. Однако

опосредованно в предпринимательской деятельности участвуют и

государственные органы.

Рассмотрим основные признаки предпринимательской деятель-

ности, являющейся основным объектом корпоративного права.

1. Предпринимательство - это самостоятельная инициа-

тивная деятельность. В. Даль определял слово "предпринимать" как

затевать, решаться, исполнить какое-либо новое дело, приступать к

!!15

совершению чего-либо значительного.(*1) В этом смысле предпринима-

тельство тождественно предприимчивости - способности к самосто-

ятельным активным поступкам.

Суверенность и самостоятельность в принятии решений форми-

рует такое поведение бизнесмена, которое обеспечивает выживание,

а то и процветание в рыночной среде.

Предпринимательство начинается с учреждения предприятия,

которое является результатом свободного волеизъявления предпри-

нимателя. Самостоятельно осуществляется и сама деятельность: при-

обретение необходимых материалов, управление предприятием, прием

и увольнение работников, оплата их труда. Гарантией самостоятель-

ности предпринимателя является право собственности или право

хозяйственного ведения. Предпринимательская деятельность может

осуществляться как самим собственником, так и субъектом, управ-

ляющим его имуществом на правах хозяйственного ведения с уста-

новлением пределов такого ведения собственником имущества. Более

того, последний не имеет права вмешиваться в деятельность пред-

приятия после заключения договора с управляющим, за исключением

случаев, предусмотренных договором, уставом предприятия или

законодательством. Управленческие решения принимаются в соответ-

ствии с иерархией полномочий, установленных законодательными

или корпоративными актами.

2. Самостоятельность в организации производства дополняется

коммерческой свободой. Корпорация определяет пути и способы

реализации своей продукции, выбирает контрагентов, с которыми

будет иметь дело. Экономические связи закрепляются договорами.

Важным условием коммерческой свободы является свободное цено-

образование.

Независимость как исходный признак предпринимательства нельзя

понимать упрощенно. В экономике абсолютной свободы производи-

телей не существует. Предприниматель имеет полную самостоятель-

ность в том смысле, что над ним нет инстанции, принуждающей что

делать, как и сколько. Но он не свободен от рынка, от его жестких

требований. Поэтому можно говорить лишь об определенных рамках

самостоятельности.

3. Предпринимательская деятельность - это деятельность,

направленная на получение прибыли. Прибыль представляет собой

продукт специфического человеческого ресурса - предприниматель-

ских способностей. Поэтому прибыль, получаемую предпринимате-

(**1) См.: Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. 3.

М., 1990. С. 388.

!!16

лем, по существу, можно рассматривать как плату за труд по

управлению. Труд этот непростой и соединяет в себе, во-первых,

проявление инициативы по соединению вещественных и людских

факторов для производства товаров и услуг, во-вторых, принятие

неординарных решений по управлению фирмой, организации труда,

и, в-третьих, внедрение инноваций путем производства нового вида

продукции или радикального изменения производственного процесса.

Все это позволяет говорить о предпринимательстве как про-

фессиональной деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Да, получение прибыли - цель предпринимательства. Но при-

быль ради прибыли при максимально возможной ее величине явля-

ется целью предпринимательства лишь в условиях неразвитого рын-

ка. Поэтому, говоря о цели извлечения прибыли как об основном

мотиве предпринимательской деятельности, необходимо выделить и

достижение социального эффекта в качестве одного из направлений j

предпринимательской деятельности.

4. В тесном единстве с целью бизнеса - получением прибы-

ли - находится принцип личной экономической заинтересован-

ности. Собственная выгода является ведущим фактором предпри-

нимательства. Однако это не дает оснований смешивать личный

интерес с эгоизмом. Диалектика такова, что в условиях товарного

производства бизнесмен, преследуя свои интересы, "невидимой ру-

кой" направляется к общественным целям, работает на общественные

интересы.

На такую зависимость обратил внимание еще А. Смит, а даль-

нейшая практика дала тому множество подтверждений. Например,

Г. Форд занялся производством автомобилей вовсе не из благотво-

рительных побуждений. Он преследовал личную выгоду, но, удов-

летворяя свои интересы, создал целую автомобильную империю,

которая наводнила автомобилями весь мир. В современных условиях

заинтересованность менеджеров дополняется новыми моментами. Их 1

личный интерес все более переплетается с коллективным интересом

фирмы или компании.

5. Обладая самостоятельностью, организуя производство сооб-

разно своим интересам, предприниматель берет на себя ответствен-

ность в пределах, определяемых организационно-правовой формой

предприятия, за результат своей деятельности.

Имущественная ответственность предпринимателя - это обязан-

ность его претерпеть неблагоприятные имущественные последствия,

обусловленные допущенными с его стороны правонарушениями; размер

ее зависит от организационной формы предприятия. Но она не

распылена, не перекладывается на вышестоящие органы. Существует

прямая связь между затратами и результатами производства. Рынок

не терпит убытки.

!!17

6. Предпринимательство немыслимо без новаторства, твор-

ческого поиска, их стимулирует конкурентная борьба. В современ-

ных условиях жесткого рынка все труднее увеличивать прибыль

только за счет роста цен. Удержаться способен лишь тот, кто

обеспечивает высокое качество и постоянно обновляет продукцию.

Для этого и приходится все время думать о новых подходах, новой

продукции, технологии, о совершенствовании организации производ-

ства.

7. Характерным признаком предпринимательских экономических

отношений является хозяйственный риск. Риск постоянно сопут-

ствует бизнесу и формирует особый способ мышления и поведения,

психологию предпринимателя.

Коммерческий риск - это возможные неблагоприятные имущес-

твенные последствия деятельности предпринимателя, не обусловлен-

ные какими-либо упущенными возможностями с его стороны.

Предприниматель отвечает за риск своим имуществом, но не

только. Возможны дополнительно к этому и утраты, влияющие на

его статус на рынке труда и капитала, как то: конкурентоспособ-

ность, профессиональная репутация, психологическая оценка н- др.

На основе этого анализа предпринимательство можно опреде-

лить как инициативную деятельность хозяйственных субъектов,

направленную на получение прибыли и основанную на их самос-

тоятельности, ответственности, новаторстве и риске.

Предпринимательство - капризное дитя, чутко реагирующее на

окружающую обстановку.

Бизнес не может процветать, если экономика находится в застое

и отсутствует общественный прогресс. Для того, чтобы выйти из

этой фазы, власти часто увеличивают налоговое бремя, объясняя это

объективной необходимостью. Но здесь надо тонко улавливать, где

та грань, за которой лежит потеря всякого интереса хозяйствовать.

Для развития бизнеса нужен и благоприятный политический

климат. Свобода предпринимательской деятельности должна быть не

только провозглашена, но и обеспечена на деле. Если на рынке

постоянно меняются "правила игры", то это не способствует уверен-

ности бизнесменов. Они стремятся меньше инвестировать и больше

думают о том, как получить максимальную прибыль сегодня.

Существует еще немало возможностей посеять неуверенность у

предпринимателей. Бюрократизм и бумаготворчество, контроль за

всем и вся - вот еще дополнительные отрицательные факторы,

препятствующие развитию предпринимательства.

!!18

Однако иногда и сами предприниматели способны загнать себя

в угол, причем, как ни странно, используя корпоративные нормы.

Планирование - хороший метод организации работы предпри-

ятия. Но план не должен превращаться в догму, а должен быть

гибким и способным меняться, если изменились обстоятельства. Слишком

детальное и жесткое планирование неэффективно. Такой план, кроме

того, что связывает инициативу работников, влечет увеличение бю-

рократического слоя на предприятии и снижение прибыльности его

работы.

Важен и стиль работы на предприятии. Бесчисленные указания

управленческого персонала, не имеющего четко определенной корпо-

ративными актами компетенции, мешают творческой инициативе

работников, порождают у них иждивенческие настроения.

Взаимоотношения с контрагентами - едва ли не самое главное

в предпринимательской деятельности, поскольку результаты работы

предприятия предназначаются им. И эти отношения выгоднее стро-

ить на честных началах.

Как видим, отрицательных факторов для предпринимательства

достаточно как в сфере взаимоотношений с государством, с контра-

гентами, так и во внутрипроизводственной жизни. Устранение мно-

гих из них подвластно самим предпринимателям, использующим

корпоративные нормативные акты. Но многое зависит и от государ-

ственных структур. Важно и культивирование духа бизнеса, повы-

шение общественного статуса предпринимателя. Конечно, нельзя не

замечать и его издержек, но упор все же надо делать на то, что

предпринимательство - благородное, полезное социальное явление.

В чем же проявляется его благородство?

Во-первых, предпринимательство осуществляется в конечном

итоге для людей. Бизнес - это экономический процесс создания и

производства товаров и их реализации: продуктов питания, жилья,

технических, научных и экспериментальных знаний, информационных

и других услуг, словом, всего того, что создается в материальном

и духовном производстве для продажи, что обладает конкретными

потребительскими свойствами и имеет определенную стоимость, спо-

собно удовлетворить разнообразные потребности людей.

Во-вторых, оказывая разнообразные социальные услуги, бизнес

способствует повышению благосостояния общества в целом.

В-третьих, предпринимательство помогает отыскивать новые

способы приложения труда и разрешать проблемы занятости населе-

ния. Если человек лишен работы и не может удовлетворить свои

нужды, он скорее способен нарушить закон, нормы морали, отрека-

ется от религии и озлобляется в отношениях с обществом.

!!19

В-четвертых, предпринимательство - это источник и залог по-

вышения платежеспособности населения. Какими бы качественными

и полезными ни были произведенные товары и услуги, они не

найдут потребителя, если будет низок платежеспособный спрос людей.

Это вызывает настоятельную необходимость в постоянном повыше-

нии уровня заработной платы населения.

В-пятых, в основном предприниматели содержат государство,

уплачивая основную массу налогов, и дают ему возможность выпол-

нять обязанности перед гражданами, осуществлять, в частности их

социальную защиту.

В-шестых, только за счет прибыли корпораций, посту паемой на

общественные нужды в виде налогов, можно развивать науку, об-

разование, культуру, здравоохранение. Прибыль корпораций исполь-

зуется и на благотворительные цели. Таким образом, в прибыли,

получаемой в результате предпринимательской деятельности, заинте-

ресовано человечество, она является двигателем общественного

прогресса, способствует процветанию всего общества.

И, наконец, производство все более качественных товаров

возможно лишь с использованием новейших научно-технических знаний,

для чего требуется повышение интеллектуального уровня не только

работников производственной сферы, но и всего населения, пользу-

ющегося все более сложными в техническом отношении товарами.

Вот почему предпринимательская деятельность, основной объем

которой взяли сегодня на себя корпорации, в высшей степени

деятельность благородная.

!!20