Глава 4. Основные виды корпораций

 1. Товарищества: общая характеристика

Если рассматривать товарищества в историческом аспекте, то

следует отметить, что они выросли из семейного предприниматель-

ства, основанного на полном господстве главы семьи над всеми

другими ее членами. Условия городской жизни в средние века

вынуждали семью продолжать общее хозяйство и после смерти отца,

с тем чтобы сконцентрировать в одних руках значительные капита-

лы. Члены семьи, помимо общего семейного имущества, часто имели

и свое личное имущество, в особенности важным было при этом

недвижимое.

Далее развитие шло таким образом, что укоренялись формы

организаций, в которых .члены семьи заменялись и другими участни-

ками общего дела, выступавшими либо в роли товарища, либо в

роли служащего. Этот служебный элемент завоевывает все более и

более видную роль. Хозяин (в семейном предприятии - домовладе-

лец) теряет возможность вести дело собственными средствами и

потому вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных

с ним участников. И так как это равенство прав исключало право

участников на непосредственное управление, то, естественно, управ-

ление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для

этой роли казался наиболее подходящим. Объединяя имущество,

участники товарищества получали возможность сконцентрировать сред-

ства и затеять более сложное дело.

Изменение управления объединенными капиталами несколько

отставало от изменения формы собственности. Сначала оно основы-

валось на старых принципах совместного ведения дела всеми пол-

ноправными участниками. Дело при объединенных капиталах, как

правило, было слишком сложным, чтобы каждый участник мог по

своему усмотрению вмешиваться в его управление. И действительно,

власть в более обширных товариществах стала сосредоточиваться в

руках одного или нескольких участников. Первоначально при этом

решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный

элемент усложняется и на первое место выдвигаются качества лица.

Ведь слишком значительные интересы участников связаны с выбо-

!!43

ром подходящего лица, чтобы можно было предоставить выбор

слепому случаю рождения.

Затем товарищеские объединения стали дополняться и другими

вкладчиками, получавшими определенный процент на свои вклады.

Это еще более повысило значимость индивидуальных качеств лиц,

осуществляющих формально или фактически управление товарищес-

твом.

Как бы обширна ни была деятельность промышленного или

торгового предприятия, как бы многочислен ни был персонал, тру-

дами которого оно держится, интенсивная работа предприятия воз-

можна только при условии, что во главе его стоит не одно лицо,

а хотя бы небольшая, но спаянная между собой группа, вырабаты-

вающая единую волю коллектива. Конечно, количество лиц, которые

могли быть привлечены к такому амплуа без опасности нанести ему

личным вмешательством вред, всегда ограничено. Да и желающих

идти на эти роли, как правило, не бывает слишком много: предос-

тережением служит хотя бы то, что они несут ответственность всем

своим состоянием.

Таким образом, многие полные товарищества постепенно пре-

вращаются в коммандитные товарищества или в товарищества на

вере, поскольку привлекают многочисленных участников, которые,

однако, не мешают планомерному ведению дела и в то же время не

являются кредиторами предприятия, так как не выступают в качес-

тве бесправных и безучастных свидетелей его судьбы.(**1)

Товарищества, таким образом, делятся на два вида: полные и

основанные на вере (коммандитные). Как уже было показано выше,

первый вид товариществ имеет более длительную историю, чем

товарищества на вере. Собственно, последние произошли из полных

товариществ в тот момент, когда потребовалось в интересах дела

уменьшить личностный элемент и усилить элемент капитализации,

(**1) А.И. Каминка писал, что коммандитные товарищества обязаны в какой-

то мере (скорее всего, в самой незначительной) существовавшему в то время

каноническому запрету для лиц привилегированных сословий заниматься тор-

говлей. Этот запрет толкал людей, обладавших значительными средствами, на

вступление в коммандитные отношения, чтобы извлечь еще большую пользу.

Но все же автор был склонен усматривать в этом и объективные причины (см.:

Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Пт., 1917. С. 37 - 38).

Г.Ф, Шершеневич, похоже, придавал этому обстоятельству большее значение,

котда писал, что "этот вид товарищества давал возможность дворянству при-

нимать участие в торговых делах без ущерба для своей сословной чести, а для

капиталистов открывал возможность получать проценты на капитал, строго вос-

прещаемые церковью" (см.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.,

1919. С. 105).

!!44

т.е. увеличить средства для ведения дела. Дальнейшая история

предпринимательского дела все время шла в этом направлении. Этот

процесс продолжается и сегодня.

Указанным видам товариществ присущи некоторые общие

признаки.

1. Товарищество - это добровольное объединение людей, как

минимум двоих. Максимальное число в принципе не ограничено.

Практически же в товариществе объединяется небольшой круг лиц.

Товарищей объединяют единство интересов, совместная выгода, вера

в то, что только в единении, в дружном содействии состоит залог

преуспевания каждого.

2. Товарищество - это договорное объединение. Согласно

ст. 70 и 83 ГК договор об объединении может быть только пись-

менным и подписывается всеми его полными участниками. Называ-

ется он учредительным. Особенность этого договора состоит в том,

что он не служит сам по себе основанием возникновения прав и не

имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять взаймы,

сделать и т.п.), а направлен на заключение других конкретных

договоров.

Учредительный договор должен содержать наименование, место

нахождения товарищества, порядок управления, условия о размере

и составе складочного капитала товарищества, о размере, составе,

сроках и порядке внесения вкладов каждым из участников, об

изменении долей участников в складочном капитале, об ответствен-

ности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов.

Там же могут быть определены цель и вид деятельности товари-

щества.

3. Товарищество - это соединение имущественных средств,

которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и недви-

жимых. К недвижимым вещам относятся земля, участки недр, обо-

собленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания,

сооружения (ст. 130, п. 1 ГК). Круг движимых вещей более обшир-

ный и поэтому он в законе определяется методом исключения из

него недвижимого имущества (ст. 130, п. 2 ГК). Участники могут

вносить как все свое имущество, так и определенную его часть. Доли

имущества, внесенного участниками, могут быть как равными, так

и неравными. Они могут вноситься сразу полностью, а могут - по

частям. Не устанавливается минимальный предел капитала, так же

как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в оказании

услуг, предоставлении своих знаний кем-либо из участников. Но это

бывает реже либо дополйяется имущественным вкладом.

4. Товарищество - это соединение помимо материальных ресур-

!!45

сов и личных сил. Личное участие может заключаться в производ-

стве работ или оказании услуг, в осуществлении организационной,

распорядительной или управленческой деятельности, в представитель-

стве, в интеллектуальном труде. У одних участников вклад в общую

деятельность может быть большим, у других меньшим, но непремен-

но каждый из них должен лично принять хоть какое-то участие в

работе предприятия, иначе у него не будет оснований претендовать

на часть прибыли. Интеллектуальный вклад в отличие от материаль-

ного вносится, как правило, частями.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из со-

вместной деятельности, которая по своему характеру может быть

самой разнообразной. Исключение составляют виды деятельности,

запрещенные законом. Часто для обозначения разнообразных видов

деятельности применяют более общий термин - "хозяйственная дея-

тельность".

Таким образом, товарищество можно определить как корпора-

цию (соединение лиц), основанную на договоре ее участников,

которые объединяют свои материальные средства и личными усили-

ями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.

 2. Полное товарищество (ПТ)

Термин "полное товарищество" имеет условный характер и отнюдь

не означает, что его участники объединяют полностью все свое

имущество и все без остатка свои личные усилия направляют на

совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть са-

мыми различными и определяются они самими участниками товари-

щества. Поэтому совершенно справедливо это и не отражается в

наименовании "полное товарищество".

Если сравнить ПТ с кооперативом, то можно увидеть, что

кооператив (артель) в большей степени вовлекает в свою деятель-

ность личность, нежели полное товарищество. В действительности же

полной является только ответственность товарищей вовне.

Полное товарищество - это соединение двух или более лиц

для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от имени

товарищей под прямую, неограниченную и солидарную ответствен-

ность всех товарищей (при недостатке средств у самого товари-

щества).

Полное товарищество - это сравнительно несложная организа-

ция. Однако известное обособление имущества ПТ приводит к тому,

что она есть нечто большее, чем строго личные обязательства,

!!46

которыми связаны лица, объединяющиеся в простом товариществе,

не признаваемом нашим законодательством юридическим лицом. И

тем не менее личностный элемент (участие своим трудом) здесь

очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней заинтере-

сованностью всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда

вытекает высокая бдительность и строгий контроль каждого по

отношению к делам своих товарищей. Во-вторых, поскольку от

каждого участника зависит очень многое в деятельности этой кор-

порации в целом, то объединение лиц основывается на доверии.

Само собой разумеется, что доверенных лиц оказывается, в конеч-

ном счете, не так много и поэтому для полного товарищества

характерно ограниченное число участников. Юридическую форму,

называемую "полным товариществом", не следует использовать на

предприятиях, требующих большого количества участников либо

больших капиталов. Попутно следует заметить, что личностный элемент

в ПТ все же превалирует. Размеру доли имущества не придается

решающего значения, потому что при наступлении ответственности

будет задействовано все другое имущество, имеющееся в наличии у

участников.

Из доверительных отношений, которые свойственны полному

товариществу, вытекают и особенности управления им. Формально

какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют и решения

принимаются по согласию всех, если в договоре не указано иное,

допустим, по большинству голосов. При этом используется такой

принцип: один товарищ имеет один голос, независимо от доли его

имущественного или личного участия. На практике же обычно

выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между

товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но

при этом используется принцип единогласия, & противном случае

доверительность в отношениях оказывается недостаточной. Управле-

ние делами могут поручить и нескольким товарищам. Но что харак-

терно, каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищес-

тва, если учредительным договором не установлено, что все его

участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдель-

ным участникам (ст. 72, п. 1 ГК).

Если решено вести дела совместно, то его участникам для

совершения каждой сделки требуется согласие всех участников

товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

Поручение вести дела товарищества одному или нескольким

участникам обязывает остальных участников для совершения сделок

от имени товарищества получить доверенность от тех, на кого

возложено ведение дел товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

!!47

Случается в управлении и такое, когда участники недовольны

действиями кого-либо из них и обвиняют его либо в нарушении,

причем грубом, своих обязанностей, либо усматривают в его дей-

ствиях неспособность к разумному ведению дела. В таком случае на

основании судебного решения товарищи могут внести в учредитель-

ный договор необходимые изменения. Аксиомой является то, что

каждый должен действовать в интересах товарищества, в соответст-

вии с его целями и не выходить за предмет деятельности товари-

щества.

В связи с этим возникает вопрос о наименовании полного

товарищества. В принципе фирменное наименование должно содер-

жать имена всех его участников с добавлением "полное товарищес-

тво", допустим "Лукьянов и брат". Но если товарищей много, то

проблематичным становится вопрос об удобстве использования этого

наименования на практике. Поэтому ГК РФ разрешает указывать

имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов "и ком-

пания" и слова "полное товарищество".

Наряду с фамилиями участников наименование ПТ может вклю-

чать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или свя-

занные с деятельностью предприятия. Однако принципиально важно,

чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение относи-

тельно вида или объема деятельности предприятия либо положения

владельца предприятия. Например, фирменное наименование "Фрук-

товая контора" для деревенской овощной лавки было бы столь же

вводящим в заблуждение относительно размеров предприятия, как и

дополнительный символ "международное" для предприятия, которое

преимущественно ведет дела внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые

вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного ха-

рактера и прежде всего с вкладами каждого участника.

Вклады могут быть различными не только по размерам, по

ценности, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки зрения

могут передаваться в собственность товарищества или в пользование.

Знать это особенно важно, отмечал Г.Ф. Шершеневич, 1) чтобы

определить, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи;

2) чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества.(*1) Обыч-

но это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках

своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципи-

альная схема. Но от нее могут быть отступления. Допустим, если

(**1) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 110.

!!48

личное участие кого-либо из товарищей по сравнению с другими

явно превалирует, оно может особо вознаграждаться либо в учре-

дительном договоре отражаются большие его притязания на при-

быль. Не исключено и другое: например, часть годовой прибыли

делится пропорционально вкладу, а часть поровну. Не допускается

устранение кого-либо из участников товарищества от участия в

распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитыва-

ется путем сравнения баланса за два смежных года. Однако часть

прибыли может быть направлена на различные нужды товарищества,

как-то: создание запасного капитала или резервных фондов. Но об

этом участники должны договориться заранее и решение должно

быть принято единогласно до распределения прибыли.

Жизненным же нервом полного товарищества является усилен-

ная ответственность товарищей по всем обязательствам товари-

щества. Она может быть охарактеризована по двум позициям:

а) по масштабу - неограниченная. Хотя у товарищества име-

ется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам,

в случае его недостаточности взыскание кредиторов может быть

обращено также и на имущество участников. Такая, опасность угро-

жает каждому товарищу, что заставляет их весьма серьезно подхо-

дить к подбору участников и рассчитывать только на тех людей,

которых они хорошо знают и питают полное доверие;

6) в зависимости от характера ответственности - солидарная.

Это означает ответственность друг за друга: один за всех или все

за одного. Иначе говоря, требование о взыскании может быть

обращено к любому из участников товарищества, к одному или

нескольким сразу.

В законодательстве пока не проработан вопрос о порядке не-

сения ответственности: должны ли кредиторы обращаться по этому

поводу к конкретным участникам ПТ после предъявления предвари-

тельных требований к товариществу или напрямую к любому из

участников. Вопрос этот слишком серьезен, чтобы законодатель

оставил его без внимания. Дело в том, что в случае ликвидации

товарищества его участники окажутся в исключительно неблагопри-

ятных условиях, если не будет установлен предварительный порядок

обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой дав-

ности (3 года) слишком велик. Такое положение несправедливо еще

и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных

товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику,

конечно, труднее защититься. Чтобы избежать такой опасности, есть

только одно средство - не вступать в полное товарищество. Но это,

!!49

конечно, не выход из положения. Поэтому законодателю следует

учесть это обстоятельство и предпринять меры для того, чтобы

полная ответственность не была несправедливо тягостна и опасна

для участников товарищества, прекратившего свое существование.

Можно, например, установить более краткие по сравнению с общим

правилом сроки исковой давности.

В законе  срок  существования полного товарищества не

устанавливается. Однако практика показывает, что полное товари-

щество не отличается прочностью. Главная причина его нестабиль-

ности носит самый прозаический характер и заключается в разног-

ласиях участников, которые могут возникать по любому поводу: по

управленческим, инвестиционным, сбытовым и другим вопросам.

Зачастую товарищество прекращается в связи с выходом из

него или смертью хотя бы одного из членов. Закон, однако, ука-

зывает лишь такие основания ликвидации товарищества в качестве

бесспорных, как решение об этом самих участников, решение суда

о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей регистрации

или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо совер-

шение грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства (выход

или смерть кого-либо из участников, признание без вести отсутству-

ющим, недееспособным и т.п.) могут служить основанием для изме-

нения состава участников полного товарищества и продолжения его

существования, но только если это предусмотрено учредительным

договором товарищества или соглашением остающихся участников. В

течение двух лет на выбывшего может быть возложена ответствен-

ность по обязательствам ПТ, возникшим на момент его выбытия.

Участник товарищества может передать свою долю другому

лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка пая

строго контролируется и на то необходимо получить согласие всех

остальных участников. Лицо, которому передана доля, получает все

права и несет ответственность по обязательствам товарищества, в

том числе наравне с другими участниками по обязательствам, воз-

никшим до его вступления в товарищество.

Итак, полное товарищество является наиболее предпочтитель-

ным в случаях, если его участники:

1) вносят большой личный вклад в предприятие в форме

живого труда или знаний;

2) намерены личным трудом работать на предприятии;

3) стремятся к одинаковому участию в капитале;

4) контролируют риск полной личной ответственности.

!!50

 3. Товарищество на вере или коммандитное

товарищество (КТ)

Товарищество на вере иначе еще называют комменда или ком-

мандитным товариществом (фр. commandant - командовать, распо-

ряжаться, господствовать; лат. commendere - поручать).

Комменда получила широкое распространение в средние века.

Первоначальная форма комменды была товарная. Купец, не прини-

мавший участие в самом морском плавании, доверял отправлявше-

муся в-торговое путешествие купцу известные товары для торга

ими, а прибыль распределялась между отправлявшимися в плавание

и оставшимся в безопасности на суше (обычно в пропорции 3:4 и

1:4). Затем товарная комменда видоизменилась и превратилась в

денежную. Такая форма комменды открывала возможность участия

не только купцов, имеющих товары, но и людей, имеющих капиталы,

однако непосредственно не занимающихся торговлей (аристократия,

церковнослужители и т.п.).

Основу института комменды составляло стремление использо-

вать свой капитал. Но в силу технических особенностей, а может

быть; и психологических качеств, собственник капитала предпочитал

предпринимательскую деятельность более спокойную, более отдален-

ную от непосредственного ведения дела. При этом, однако, он считал

необходимым сохранить за собой достаточно влиятельное положение,

казавшееся ему необходимым и по личным его условиям для него

возможным.

Таким образом, предпринимательский капитал составлялся из

взносов вкладчиков и самих организаторов предприятия.

Степень использования права на участие зависела от личности

соучастников. Тут могли быть вдовы, сироты, передавшие свои

средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом дела.

Но всегда бросался в глаза тот факт, что коммандитное товарищес-

тво составлялось из двух групп участников с весьма различным

положением. С одной стороны, организаторы дела, все вершившие,

а с другой - группа участников, обладавших одинаковыми правами

на управление, независимо от предоставленной ими доли капитала.

Организаторы дела (один или несколько) имели преобладающее

влияние. Связанные необходимостью согласия своих товарищей, они

тем не менее имели широкие полномочия и в случае нужды могли

обходиться без их содействия, особенно при решении текущих во-

просов. Более того, остальные участники стремились всячески укре-

пить авторитет руководителей - организаторов дела - и подталки-

вала их к тому материальная заинтересованность. Это было возмож-

!!51

но, пока предприятия были небольшими и взнос каждого участника

имел серьезное значение. Но для предприятий, требовавших очень

больших средств, доля отдельного участника теряла серьезное зна-

чение, и доминирование отдельных товарищей, пусть и являвшихся

организаторами и инициаторами, уже не было достаточно обоснован-

ным. Коммандитное товарищество превращается в другую форму

предпринимательской деятельности, в которой масса участников не

подавляется волей отдельных привилегированных товарищей, т.е. в

общество с ограниченной ответственностью.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) мож-

но определить как корпорацию (объединение людей), основанную

на паях, в которой один или несколько товарищей отвечают перед

кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие

товарищи отвечают неограниченно и солидарно своим личным иму-

ществом.

Такие товарищества уже могут стягивать более значительные

капиталы, чем полные товарищества, так как всегда легче найти

людей, готовых рискнуть заранее определенной суммой, чем таких,

которые поставят на карту весь свой капитал. С другой стороны,

энергичные предприниматели благодаря такому способу привлечения

капитала могут удерживать предприятие в своих руках. Организация,

как мы видим, хотя и несколько усложненная в сравнении с полным

товариществом, является все же в достаточной мере простой.

Конечно, главным отличием данного вида товарищества явля-

ется характер ответственности его участников. Она имеет двоякий

характер. Учредители (а ими может быть один человек или несколь-

ко) обязаны возместить причиненные кредиторам убытки полностью.

Они отвечают всем своим имуществом и по всем обязательствам

товарищества независимо от размера внесенной ими доли имущества

(в этом смысле ответственность является для них неограниченной),

обязаны привлечь для этого и свое личное имущество, если имущес-

тва товарищества оказалось недостаточно.

В коммандитном товариществе усиленной ответственностью

полных товарищей как бы обусловливается, гарантируется доверие

остальных участников, которое и является центром тяжести товари-

щества на вере.

Вверители своего капитала - вкладчики, коммандитисты -

отвечают по обязательствам товарищества только определенным вкладом.

Ограничение ответственности способствует привлечению к этой форме

объединения большего числа лиц, нежели к полному товариществу.

И все же коммандитное товарищество объединяет небольшое коли-

чество лиц, да и возникает оно, как правило, из полных товари-

!!52

ществ, распущенных после смерти или признания недееспособным

одного из участников. Часто наследники, не желая приобретать

статус предпринимателя в полном товариществе, соглашаются стать

членами товарищества на вере. Прежние участники в этом случае

становятся полными товарищами.

Количество товарищей в товариществе может быть любым, но

минимальное их число - два: один полный и один неполный това-

рищ. Максимальный же предел не определен.

Возникает товарищество на вере на основе учредительного

договора, который подписывается всеми полными товарищами (п. 1

ст. 83 ГК РФ). Он должен содержать, помимо наименования, место

его нахождения, порядок управления, условия распределения прибы-

ли и убытков, размер и состав складочного капитала, порядок

изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капи-

тале, размер, состав, сроки и порядок внесения ими вкладов, их

ответственность за нарушение ими обязанностей по внесению вкла-

дов, совокупный размера вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2

ст. 83 ГК РФ).

Особое положение полных товарищей в товариществе, о кото-

ром идет речь, сказывается и на его наименовании. В него вклю-

чаются только имена полных товарищей и слова "товарищество на

вере" или "коммандитное товарищество", либо имя не менее чем

одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова-

ми "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество" (п. 4

ст. 82 ГК РФ).

Особым своеобразием в коммандитных товариществах отлича-

ется и порядок управления ими. Он прямо зависит от участия со-

товарищей. Каждая из двух групп товарищей может участвовать в

управлении на самых различных основаниях.

Имущественное участие полных товарищей и вкладчиков сущес-

твенно может и не отличаться. Их доли могут быть весьма различ-

ными. В законе не установлен ни минимальный, ни максимальный

размер долей. Все это решается сотоварищами по соглашению. Вклад

может быть сделан как деньгами, так и вещами с соответствующей

денежной оценкой. Доля может быть внесена полностью или по

частям. Но со стороны распорядителей справедливо будет требова-

ние внести пай полностью, если истек обусловленный для этого срок

либо если он не устанавливался вообще.

Интеллектуальные же вклады вкладчиков не только не пред-

полагаются, но и прямо запрещаются. Ни при каких обстоятельствах

руководить коммандитным товариществом вкладчики не могут. За-

прет касается и совершения действий, налагающих на товарищество

!153

обязательства в отношении третьих лиц. Неполный участник имеет

ограниченную ответственность, поэтому не вправе создавать у кре-

диторов впечатление, что он является членом с неограниченной

ответственностью. Солидарную ответственность он несет лишь в том

случае, если станет полным товарищем.

Как же быть, если вкладчик нарушает это требование и вводит

в заблуждение третьих лиц относительно своей роли в товариществе.

В законе этот вопрос пока не урегулирован.

Вкладчики принимают определенное личное участие в деятель-

ности товарищества, например, высказывают свое мнение, возраже-

ния, дают советы, осуществляют контроль, представительство по

доверенности, выполняют различные технические действия во благо

товарищества. Они имеют и другие права: участвовать в общем

собрании, знакомиться с годовыми отчетами и балансами, получать

часть прибыли товарищества, причитающуюся на их доли в складоч-

ном капитале, по окончании финансового года выйти из товарищес-

тва и получить свой вклад, передать свою долю или ее часть

другому вкладчику либо третьему лицу. Последнее может осущес-

твляться, правда, только под полным контролем товарищества. Однако

вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами

правом покупки доли (части). Перечень этих прав, установленных

законом для вкладчиков, может быть дополнен в учредительном

договоре.

То же касается и обязанностей. ГК РФ же по поводу их

немногословен и предусматривает всего две, но принципиальных:

1) обязанность внести вклад в складочный капитал и по этому

поводу получить свидетельство об участии в товариществе и

2) обязанность не оспаривать действия полных товарищей по управ-

лению и ведению дел товарищества. Последняя из указанных обя-

занностей может показаться на первый взгляд несправедливой. Но

если учесть, что вкладчик имеет право контроля действий товари-

щей-распорядителей, право осматривать документацию, проверять ин-

вентарь, право дать или не дать согласие полным товарищам отно-

сительно сделки, выходящей за пределы обычных операций, то,

возможно, это установление оправданно.

Товарищество на вере может претерпеть в своем составе изме-

нения и даже быть ликвидировано. При этом оно, в принципе,

подчиняется правилам, адресованным законом полному товарищест-

ву. Есть, однако, и отличия.

Смерть полного товарища прекращает его личное участие, которое

не переходит к наследникам. Они приобретают имущественные права

и могут стать вкладчиками. Смерть вкладчика никак не влияет на

структуру товарищества, происходит только замена персон, если есть

наследники и их желание войти в товарищество. В любом случае,

товарищество сохранится, если останется по крайней мере один

полный товарищ и один вкладчик.

Особенным является и порядок исключения из товарищества.

Исключить по воле соучастников возможно только полного товари-

ща, но не вкладчика. Его участие носит в основном имущественный

характер и оснований для исключения найти нельзя.

Ликвидируется товарищество на вере при выбытии всех учас-

твовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе

вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное

товарищество.

!!54

 4. Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО)

Общество с ограниченной ответственностью - это корпорация,

первоначальный капитал которой разделен на конкретные, заранее

определенные доли участников, несущих ответственность, ограничен-

ную этими долями.

Данный вид корпораций - это изобретение германских юристов,

сделанное в конце XIX века и вызванное настоятельными требова-

ниями практики, показавшей недостаточную эластичность акционер-

ных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных

товариществ, препятствующих их широкому распространению, с дру-

гой. В 1892 г. рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной

ответственностью".

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, со-

хранив все существенные черты германского закона. Несколько

позднее общества с ограниченной ответственностью получили рас-

пространение в России.

Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ

с ограниченной ответственностью до появления их в Германии не

существовало. Там уже давно укоренились акционерные общества,

которых становилось все больше. Германия и Россия стали исклю-

чением. Германия и Россия в силу своих географических и других

особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они прак-

тически не имели колоний, которые позволили бы накопить богат-

ства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточе-

нию материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот

почему акционерные общества, пригодные для использования дово-

льно большой массы капитала, в странах континентальной Европы

!!55

возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзо-

тическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции число обществ

с ограниченной ответственностью значительно превышает число

акционерных обществ.

В чем же достоинства обществ с ограниченной ответствен-

ностью по сравнению с другими корпорациями?

Акционерное общество - очень сложная форма, применение

которой сопряжено со значительными издержками, непосильными

для предприятия среднего размера. Кроме того, преобладание в АО

капиталистического элемента отодвигает на задний план элемент

личностный, который в этих организациях сводится к служебному.

Общества же с ограниченной ответственностью позволяют более

гармонично сочетать личностный элемент и элемент материальный.

Кроме того, самих участников общества не беспокоит мысль о том,

что в случае неудачи придется лишиться многого и это существенно

скажется на их благополучии. Они рискуют всего лишь своей долей,

внесенной при вступлении в общество. В определенной мере оказы-

ваются гарантированы и кредиторы: характер ответственности учас-

тников им становится известным при вступлении в деловые отноше-

ния с обществом с ограниченной ответственностью: ГК РФ содержит

требование о том, чтобы фирменное наименование общества содер-

жало слова "с ограниченной ответственностью". Само же общество

несет полную имущественную ответственность по своим обязатель-

ствам перед кредиторами.

Конечно, наименование - гарантия явно недостаточная и при-

ходится прежде всего рассчитывать на добросовестность и честность

людей, руководящих обществом с ограниченной ответственностью.

Статистика свидетельствует, что на первых порах ОсОО недолговеч-

ны. Так, в Германии в период появления такого рода корпораций

процент обществ с ограниченной ответственностью, находящихся в

стадии ликвидации, был очень велик, и при этом особенно много

было предприятий, при ликвидации которых не оказывалось реши-

тельно никакого состояния.(*1) Та же болезнь появилась сейчас в

России, где принцип ответственности в деловом обороте еще не

пустил глубоких корней. Поэтому законодатель, пытаясь предотвра-

тить возможные злоупотребления, связанные с ограниченной ответ-

ственностью, ввел нормы (ст. 93 ГК РФ), затрудняющие участникам

при выходе отчуждение своей доли третьим лицам. Согласно первой

из них (п. 2 ст. 93 ГК РФ) участники общества пользуются

преимущественным правом покупки доли участника (ее части) про-

(**1) См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. Сп6, 1911. С. 274.

!!56

порционально размерам своих долей, если иное не предусматривает-

ся учредительным договором и соглашением. Согласно второй (п. 3

ст. 93 ГК РФ) общество само может выкупить долю лица, поже-

лавшего его покинуть. Третья норма предоставляет обществу право

в случае перехода доли по наследству (или по правопреемству)

предусмотреть на этот случай необходимость получения согласия

остальных участников общества, в противном случае оно обязано

само выкупить долю (п. 6 ст. 93 ГК РФ).

Существенной особенностью общества с ограниченной ответ-

ственностью является возможность без особых проблем увеличить

или уменьшить уставной капитал. В акционерном же обществе это:

сопряжено с большими трудностями, а в полных товариществах

достижимо только при единогласии. Однако закон, страхуя креди-

торов, устанавливает обязанность в случае уменьшения уставного,

капитала уведомить об этом всех своих кредиторов (п. 5 ст. 90;

ГК РФ). Последние в этом случае вправе потребовать досрочного-

прекращения или исполнения соответствующих обязательств общес-

тва и возмещения им убытков.

Положения закона об уставном капитале, разбитом на равные

части (паи), направлены на то, чтобы хоть как-то гарантировать

права кредиторов в правоотношениях. Именно с этой целью зако-

нодатель при учреждении ОсОО устанавливает минимум уставного^

капитала, требует его оплаты участниками не менее чем наполовину..

и обязует в течение первого года оплатить его полностью.      \

Следует заметить, что общество с ограниченной ответствен-

ностью как правовая форма более подходяще для малых и даже

семейных предприятий, а также и средних. Эти предприятия вовле-

кают в свой оборот незначительное количество людей, и поэтому в '

процессе правового регулирования законодатель, вмешиваясь в де-

ятельность обществ с ограниченной ответственностью и ставя ей

пределы, все же использует чаще нормы диспозитивного характера.

("если иное не предусмотрено учредительными документами"), i

В учредительных документах, которыми являются учредительный

договор и устав, помимо обычных сведений (наименование, место-

нахождение и т.п.), содержатся сведения о размере уставного капи-

тала общества, о размере долей каждого участника, о размере,

составе и сроках внесения уставного капитала, ответственности за

нарушение обязанности по внесению вкладов, о порядке распреде-

ления прибыли и убытков, об органах управления обществом и их

компетенции. Если предусматриваются имущественные вклады, на-

пример, долевое участие определяется патентом, земельным участком

или функционирующим предприятием, то предмет имущественного

!!57

вклада и его денежное выражение, характеризующее соответству-

ющее долевое участие, должны указываться в уставе (учредительном

договоре). Кроме того, участники общества должны изложить в

отчете о его создании обстоятельства, существенные для установле-

ния соразмерности оценки имущественных вкладов, а при передаче

предприятия в качестве вклада в ОсОО привести результаты его

работы за два последних года. В уставе, помимо обязанности внести

вклад в уставной капитал, могут предусматриваться любые допол-

нительные обязанности, например, обязанность по поставкам, сотруд-

ничеству и прежде всего обязанности по надлежащему выполнению

своих функций. Могут быть предусмотрены и другие положения,

если участники общества сочтут их важными.

Управление обществом с ограниченной ответственностью не

отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных

в корпорацию, невелик. И тем не менее законодатель считает своим

долгом его очертить хотя бы пунктиром.

Согласно ст. 91 ГК РФ высшим органом управления общества

с ограниченной ответственностью является общее собрание его учас-

тников. Перечисляется круг вопросов, относящихся к исключитель-

ной компетенции данного органа.

Компетенция общего собрания может распространяться на все

вопросы общества, если закон и устав не устанавливают иное. В его

компетенцию в первую очередь входит утверждение годового балан-

са и определение направлений использования прибыли, назначение и

отзыв управляющих, а также контроль и ревизия хозяйственной

деятельности предприятия. Решения принимаются на собрании регу-

лярно. При согласии всех участников ОсОО допускается письменное

голосование по соответствующим вопросам.

Менее жестко законодатель высказывается об органе исполни-

тельном; он избирается либо из числа участников, либо не из их

числа, может быть коллегиальным или единоличным, но обязан быть

подотчетным общему собранию. Создается он для решения текущих

вопросов деятельности общества. Однако в отличие от, допустим,

акционерного общества управляющий (управляющие) не руководит

обществом под свою личную ответственность. Он лишь в рамках

устава должен выполнять указания участников. Однако руководи-

тель на практике пользуется большими распорядительными полномо-

чиями помимо, как правило, неограниченно им осуществляемых

представительских функций в отношениях с третьими лицами. Про-

должительность выполнения этих функций не устанавливается. От-

зыв управляющего возможен в любое время. Управляющим может

быть, конечно, лицо с неограниченной дееспособностью.

!!58

Управляющие обязаны выполнять свои функции добросовест-

но. Такова презумпция, действующая не только в отношении них.

Это означает, в частности, что они не могут предоставлять никакие

кредитов из имущества общества, необходимого для сохранения

уставного капитала. Противозаконно предоставленный кредит подле-

жит незамедлительному возврату, несмотря на наличие на этот счет

двусторонних соглашений.

Закон не обязует создавать другие органы управления^

Он лишь рекомендует (точнее, фиксирует право) ежегодно привле-

кать профессионального аудитора, не связанного имущественными

интересами с обществом или его участниками. Однако по желанию

участников могут быть созданы еще и другие органы управления,

компетенция которых должна быть определена в уставе (например,

совещательные, наблюдательные, консультативные, контрольные

органы и др.). Наблюдательный совет в обществах с ограничен-

ной ответственностью создается, если его коллектив многочислен.,

Есть еще одна особенность ОсОО по сравнению с акционерным

обществом. Оно не обязано публиковать сведения о результатах

ведения дел. С одной стороны, если бы такая обязанность 6ыла

установлена, то это, возможно, в какой-то мере предохранило бы

кредиторов от возможных неудач, связанных со вступлением в

правоотношения с обществом. Но, с другой стороны, выполнение

этой обязанности поглотило бы массу энергии и денежных средств

данной корпорации и уменьшило ее возможности вести дело эффек-

тивно. По крайней мере, противоядием, хотя и слабым, в этом

отношении можно считать личное участие (трудовое, организацион-

ное, распорядительное, представительское и т.д.) членов общества и,

как следствие, более сильный контроль за органами управления,

нежели в акционерном обществе,

В заключение следует отметить, что по сравнению с корпора-

циями, рассмотренными ранее (полное товарищество, коммандитное

товарищество), в правовом регулировании ОсОО значительную долю

занимает законодательное регулирование. Так, например, если вопро-1

сы управления в полном товариществе решаются его участниками

самостоятельно (корпоративно), то ОсОО обязано исключительные

вопросы решать на общем собрании, а все другие может передать

в компетенцию исполнительного органа, который непременно, соглас-

но закону, должен быть создан. Или, если закон обходит молчанием

вопрос, об основном капитале как полного, так и коммандитного

товарищества, то в отношении ОсОО определяет его минимум,

обращает внимание на равенство паев, из которых состоят доли

участников, фиксирует сроки и порядок его оплаты и т.д. Идет

!!59

постепенное сужение сферы корпоративного (самостоятельного) ре-

гулирования и расширение законодательного.

Итак, чем сложнее становится корпорация, тем более усложня-

ется ее правовое регулирование.

 5. Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

По своему правовому регулированию оно похоже на общество

с ограниченной ответственностью. Оно также имеет уставной капи-

тал, разделенный на доли определенных учредительскими докумен-

тами размеров. Его структура не проста и поэтому в нем выделяются

такие же органы управления, как и в обществе с ограниченной

ответственностью. При его учреждении следует соблюдать такой же

порядок, как и при учреждении ОсОО, а учредительские документы

должны соответствовать требованиям, адресованным учредите-

лям ОсОО.

Различия между этими двумя видами корпораций состоят в

следующем. В обществе с дополнительной ответственностью участни-

ки при нехватке имущества общества отвечают и по общим обяза-

тельствам (как бы восполняют, дополняют эту нехватку). Но тако-

вая может намного превышать внесенный каждым из них вклад.

Какое "превышение" вкладов участники согласны возместить со-

бственным имуществом (двухкратное, трехкратное, пятикратное и

т.д.), они отражают в уставе. Таким образом, участники ОДО

отвечают не всем своим имуществом, как в полном товариществе,

но в то же время их ответственность не ограничивается внесенной.

Помимо своего вклада, участники ОДО отвечают и дополнительным

имуществом. Кредиторы же получают большие гарантии в деловых

отношениях с таким обществом, нежели в правоотношениях с общес-

твом с ограниченной ответственностью.

Кроме того, общество с дополнительной ответственностью га-

рантирует кредиторов и от банкротства одного из участников. В

случае банкротства одного его ответственность по обязательствам

общества распределяется между остальными участниками пропорци-

онально их вкладам. Хотя устав и на этот случай может установить

иную норму.

!!59

 6. Акционерное общество (АО)

Акционерное общество - это корпорация, уставной капитал

которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки

в пределах стоимости принадлежащих им акций.

!!60

Последовательное рассмотрение видов корпораций дает возмож-

ность проследить, как по мере их усложнения происходит постепен-

ное распыление капитала между многочисленными их участниками и

одновременно снижение личного участия членов корпорации в их

деятельности. Акционерная компания в этом отношении является

наиболее показательной.

Акционерное общество как юридическая форма используется в

основном на крупных предприятиях. Оно основано на взаимодейст-

вии интересов трех групп: акционеров, доверивших свои средства

обществу, органов управления, осуществляющих руководство общес-

твом, и всех остальных лиц, работающих в нем, в частности,

наемных рабочих и служащих (наемных работников). Нетрудно

показать, что ни одна из указанных групп не может иметь преоб-

ладающего влияния. Напротив, каждое АО стремится обеспечить

оптимальное сочетание интересов, когда каждой группе отводится

своя роль.

Существенные признаки рассматриваемой корпорации таковы.

1. В отличие от общества с ограниченной ответственностью

уставной капитал акционерного общества разделен на опреде-

ленное число равных между собой частей, выраженных акциями

(ценными бумагами равной номинальной стоимости). Доли участни-

ков АО могут быть равными, а могут и не быть таковыми, но они

заранее определены учредительными документами. Равенство долей, ;

приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция пред-

ставляет собой единицу уставного капитала. Конкретные же члены

АО могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций,

следовательно, общая доля каждого из них может разниться. Упла-

той, или обязательством уплатить, приобретается право быть членом

акционерной компании. Сделавший взносы теряет непосредственные

права на имущество, которое он внес при вступлении в АО. Непос-

родственная связь его со сделанными взносами, растворившимися в

имуществе, принадлежащем теперь уже всему акционерному общес-

тву, не может быть восстановлена до прекращения деятельности АО.

Но в этом случае акционер получает на свой первоначальный взнос

часть имущества, пропорционально размеру его участия в ком-

панииг

Вклады участников могут быть денежными, дающими право на

получение соответствующего количества, акций. Вполне возможны и

вклады вещевые. После проверки факта внесения такие вклады дают

право на получение акций. Интеллектуальные вклады не обеспечи-

ваются акциями. Лицо, вкладывающее только свой интеллектуаль-

ный капитал, не признается членом акционерного общества. Оно

!!61

является ее служащим (наемным работником) и может рассчитывать

на получение вознаграждения по трудовому контракту (заработной

платы).

2. Доли участника АО, выраженные в ценных бумагах -

акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер может свои акции

передать третьим лицам, подарить, продать, заложить и т.д. Изъять

свою долю из имущества общества ему нельзя, а передать не

возбраняется. Основанием для такой операции является документ,

свидетельствующий о праве членства. Не всегда такой документ есть

акция. Иногда им служит сертификат, в определенных случаях -

реестр регистрации акционеров. Выход из АО производится простой

переуступкой своих акций.

В ОсОО прекращение правоотношений (выход из него) проис-

ходит гораздо сложней. Поскольку в нем личностный элемент, хотя

и незначительно, но все же присутствует, другим членам бывает

отнюдь не безразлично, кто вместо выбывающего вольется в кол-

лектив участников. Вот почему выход из ОсОО (переуступка доли),

как правило, осуществляется с согласия остальных участников,

имеющих право ее преимущественного приобретения.

Свобода отчуждения акций не является безусловно необходи-

мым признаком акционерного общества. Конечно, полная невозмож-

ность отчуждения акций несовместима с сущностью института акци-

онерного общества. Но возможны ограничения свободы отчуждения

акций. Причины и степень ограничений могут быть различными.

Чаще всего они действительно являются уважительными. Например,

при акционировании государственного предприятия устанавливается,

что члены трудового коллектива имеют право преимущественного

приобретения акций. Это может делаться с целью сохранения кол-

лектива предприятия, либо с целью недопущения перепрофилирова-

ния его и т.д. Ограничение свободы отчуждения акций имеет место

обычно на начальных этапах развития акционерного строя, когда АО

еще не достигает больших размеров, а принципы деловой жизни при

акционерном строе еще не установились и выявляется надобность

"мягкого" контроля акционерного общества с целью предотвращения

злоупотреблений.

3. Одной из особенностей акционерных обществ является

ограниченная ответственность их участников по обязательст-

вам корпорации средствами, вложенными в покупку акций. Огра-

ниченная ответственность привлекает в предприятие огромное число

лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но

число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акцио-

нерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и

!!62

незначительность риска для каждого участника дают возможность

открывать крупные предприятия, недоступные для сравнительно

незначительных средств отдельных лиц.

4. Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе,

требует квалифицированного управления.

Управление АО осуществляется довольно сложной систе-

мой органов. К ним относятся общее собрание акционеров, совет

директоров (наблюдательный совет), правление, руководитель АО.

Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имею-

щими акции, так и наемными работниками (менеджерами). Не исклю-

чена возможность создания и других органов, компетенция которых

определяется в уставе.

5. Учитывая, что АО затрагивает интересы многих лиц, причем

лиц, между которыми не установлены доверительные отношения,

законодатель обязует акционерные общества публиковать для

всеобщего сведения свои документы: годовой отчет, бухгалтерский

баланс, счет прибылей и убытков (п. 2 ст. 97 ГК РФ). Это сделано

в интересах акционеров и тех предприятий, которые вступают в те

или иные отношения с акционерным обществом. Соображения "ох-

раны коммерческой тайны" или "неприкосновенности собственности"

не могут быть основаниями для уклонения АО от этой обязанности.

Подготовка указанных документов входит в обязанности прав-

ления. В специальном отчете о состоянии дел правление обязано

изложить ход дел в обществе, его положение и прокомментировать

заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки

должны быть приведены там же или в приложении.

Особое место в осуществлении контроля за деятельностью

общества отводится лицам, в обязанности которых входит проверка

подготовленных правлением документов. Имеются в виду аудиторы.

К лицам, претендующим на роль аудиторов, предъявляются

обычно два требования: профессионализм в сфере бухгалтерского

учета и независимое положение от общества. Не случайно в качестве

аудиторов не могут быть назначены члены правления общества или

его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преиму-

ществом в АО.

Результаты проверки правильности составленных правлением

документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании.

По утверждении годовой отчет должен быть опубликован.

Законодатель различает два вида АО.

1. Открытое акционерное общество (ОАО). При его созда-

нии используется система подписки на акции, свободной и доступной

всем желающим. В ОАО учредители должны иметь всего лишь

!!63

определенный минимум (часть) акций с тем, чтобы исключить воз-

можность злоупотребления с их стороны, например, попытки создать

акционерное общество исключительно за счет привлечения средств

подписчиков - акционеров. Как правило, открытые общества созда-

ются постепенно. Это связано не только с организационными труд-

ностями, но и с психологическими: иногда приходится проводить

длительную работу с населением, чтобы убедить людей в привлека-

тельности корпорации и вызвать у них желание принять участие в

ее работе своим капиталом.

Участники открытого акционерного общества могут отчуждать

принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

2. В закрытом акционерном обществе (ЗАО) акции распре-

деляются только между его учредителями или между заранее опре-

деленным кругом лиц. Обычно это распределение и учреждение

общества происходят одновременно. Такое общество не вправе про-

водить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным

образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров ЗАО захочет выйти

из общества или продать часть своих акций, то преимущественное

право их приобретения принадлежит другим акционерам, и лишь

затем, если только никто из них не воспользуется этим правом,

акции могут быть проданы третьим лицам.

Такие в определенном смысле "свойские" отношения, существу-

ющие в ЗАО, позволяют с большей легкостью принимать решения,

не идущие на пользу всему обществу, т.е. допускать злоупотребле-

ния. К тому же надо учесть, что закон не устанавливает в отношении

ЗАО обязанности публиковать для всеобщего сведения свои доку-

менты. Вот почему законодатель ограничивает число членов ЗАО.

Если же максимальный предел его членов оказывается превышен, то

оно преобразуется в течение года в ОАО, а по истечении этого

срока может быть по решению суда ликвидировано.

До начала 1992 г. в России в основном были распространены

закрытые общества, что объясняется, во-первых, тем, что АО со-

здавались на базе государственных предприятий. ЗАО позволяло не

отрываться от государственной структуры управления и использо-

вать ее преимущества (предоставление кредитов, помощь в матери-

ально-техническом снабжении, в налаживании или сохранении связей

с контрагентами и т.п.). Во-вторых, ЗАО позволяло до максимально

возможного уровня привлекать наличные деньги акционеров при

выкупе государственного имущества.

Вместе с тем ЗАО имеют множество негативных сторон. Они

вызывают опасность проявления монополистических тенденций в

!!64

экономике. В таком обществе демократия "снизу" очень быстро

подавляется, и контроль за деятельностью руководящих органов

сводится на нет. Ограничение свободы отчуждения акций сдержи-

вает перелив капитала. Кроме того, практика свидетельствует, что

на таких предприятиях ниже уровень технического перевооружения

производства, отстают темпы развития производства.

Можно констатировать, что закрытые акционерные общества

носят временный характер.

Учреждение АО отличается определенной сложностью.

Инициатива создания предприятия, разработка плана, составле-

ние проекта устава, обращение к публике принять участие в орга-

низуемом предприятии и т.д. - все это падает на учредителей

(инициативную группу). В качестве таковых могут выступать как

физические, так и юридические лица.

Учредители заключают между собой договор, определяющий

порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию

общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций,

порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой договор

должен иметь письменную форму.

Далее следует выработка устава. Он, как правило, составляется

учредителями и может содержать любые положения, которые они

сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет главные

пункты содержания устава, причем соответствующие нормы доста-

точно императивны. Помимо обычных сведений (наименование, мес-

тонахождение и т.п.), в нем содержатся условия о категориях

выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и коли-

честве, о размере уставного капитала общества, о правах акционеров,

о составе и компетенции органов управления обществом и порядке

принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым

принимаются единогласно или квалифицированным большинством

голосов (п. 3 ст. 98 ГК РФ).

Иногда учредители осуществляют вклады не наличными день-

гами, а имуществом, например, путем внесения в АО земельного

участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого

АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество

за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи необ-

ходимо подробно расписывать в учредительных документах. Догово-

ры об имущественных вкладах являются действительными лишь в

случае, если в уставе АО указан предмет имущественного вклада или

приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это имущес-

тво, а также сумма акций, гарантированных при имущественном

вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при приобретении

имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться также

и в отношении особых преимуществ отдельных акционеров, а также

соглашения о возмещении расходов или вознаграждении акционерам

или другим лицам за создание АО.

По своей собственной воле учредители обычно включают дан-

ные о предмете деятельности, представительстве, способе публикации

сведений об обществе, порядке избрания и составе правления и

другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе,

должны соответствовать основным принципам акционерного законо-

дательства.

Устав утверждается учредителями и становится обязательным

для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для тех,

кто принимал участие в его выработке и утверждении. В отличие

от устава договор, который заключают его учредители между собой

в целях совместной деятельности по организации общества, порож-

дает права и обязанности только для учредителей.

Иногда в акционерном обществе принимается внутренний рег-

ламент. Этот акт регулирует более подробно и детально многие из

вопросов, отраженных в уставе, как то: порядок распределения и

передачи паев, изменения размера уставного капитала, совершения

займов, проведения собраний, голосования, назначения директоров,

их полномочия и т.п. Одним словом, этот акт, если его сочтут

необходимым принять участники АО, направлен на регулирование

отношений между акционерным обществом и его акционерами. Поло-

жения внутреннего регламента не должны противоречить положени-

ям устава. А если такое все же случится, то преимущество отдается

уставу.

После составления учредительных документов начинается вто-

рая стадия создания акционерного общества - формирование устав-

ного капитала. Как уже указывалось ранее, здесь возможны два

варианта: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях для

создания общества необходима подписка на весь уставной капитал.

Определенная его часть к моменту регистрации общества должна

быть оплачена. Возможна оплата вкладами в натуре, но здесь нужен

особый контроль за оценкой таких вкладов, для чего они предва-

рительно должны быть оценены независимыми ревизорами. Заверша-

ется эта стадия созывом собрания будущих акционеров, на котором

одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении

уставного капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества - его регистрация.

В настоящее время в России действуют явочно-нормативный

порядок регистрации, означающий, что в случае выполнения преду-

!!66

смотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию,

и для этого не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения.

Такой порядок лучше всего выражается термином "регистрацион-

ный". При регистрации АО осуществляется проверка выполнения

требований о регистрации. Вопросы экономической и хозяйственной

целесообразности при этом не должны обсуждаться.

Согласно новому ГК РФ (ст. 51) все юридические лица

должны регистрироваться в органах юстиции, определяемых законом

о регистрации юридических лиц. Поскольку таковой пока не принят,

до сих пор применяется прежний порядок регистрации юридических

лиц органами исполнительной власти. Отказ в регистрации может

быть обжалован в суд.

Акционерное общество считается созданным с момента его

государственной регистрации.

Членство в акционерном обществе. Под членством понима-

ется совокупность прав и обязанностей акционера.

Права акционера делятся на два вида.

А. Личные права. К ним относятся право на участие в общих

собраниях общества, право на голос, право на оспаривание принятых

решений, право на информацию.

Б. Имущественные права. В их числе можно отметить право

на получение дивиденда, право на часть имущества при ликвидации

акционерного общества (ликвидационную квоту), преимущественные

права на приобретение нового выпуска акций при увеличении устав-

ного капитала.

Акционерное общество носит чисто капиталистический характер

(его цель - собирание капитала для осуществления какой-либо социаль-

но-полезной деятельности, приносящей прибыль), и поэтому личные

права здесь не доминируют. При этом их объем прямо зависит от

имущественных прав: возможность реального осуществления личных

прав принадлежит лицам, обладающим значительным количеством акций.

Основным имущественным правом акционеров является право

на получение дивиденда. Он определяется в процентном отношении

к номинальной стоимости акции, а если номинальная цена акции не

оплачена полностью, то - соответственно оплаченной сумме.

Обычно считают, что акционеру гарантируется ежегодное по-

лучение дивиденда. Это не совсем правильно. Для получения диви-

денда необходимо, чтобы общество давало прибыль. Считается, что

АО имеет прибыль, если его активы превышают пассив. Она может

быть получена и иным, помимо повышения эффективности работы

предприятия, путем, например, продажи акций по цене выше номи-

!167

нала, путем переоценки активов общества вследствие уменьшения

уставного капитала.

Для получения дивиденда необходимо также соответствующее

решение общего собрания. Вполне возможен иной вариант: собрание

акционеров решает всю прибыль направить в дело. И тогда диви-

денды за год не выплачиваются. Конечно, это бывает не так часто.

Какую часть прибыли направить на выплату дивидендов, реша-

ет правление, а общее собрание утверждает или не утверждает это

решение. Оно может изменить решение правления, но только в

сторону уменьшения размера дивидендов. Считается, что увеличение

дивидендов общее собрание не вправе производить, поскольку для

принятия столь важного решения нужен детальный экономический

анализ состояния дел акционерного общества и его способно провес-

ти только правление (либо самостоятельно, либо с помощью специ-

алистов). Такое положение ставит преграду для принятия общим

собранием скоропалительных и безответственных решений.

Как и любое другое, право на получение дивиденда обеспечи-

вается юридической защитой, т.е. прежде всего судом. Но здесь есть

ограничения. Суд примет дело, если дивиденд объявлен и его

выплата становится долгом акционерного общества. А если этого

нет? На сей счет указания в законе отсутствуют. Молчит пока и

судебная практика. Суды западных стран поступают по-разному. Так,

по праву США и Англии считается, что для вынесения решения суду

надо знать, носила ли деятельность АО прибыльный характер. Но

доказать это обязаны акционеры. Но и этого мало. Надо доказать,

что выплата дивидендов не наносит ущерба деятельности корпора-

ции, а это весьма сложно. По крайней мере, американские юристы

вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управ-

ления внутренними делами корпорации.(**1)

Способы выплаты дивиденда различны: в виде акций, облига-

ций, товаров, денег.

Следует указать и на обязанности, которые касаются акционе-

ров - учредителей. Они должны оплатить часть уставного капитала,

которая представлена их акциями, не разглашать конфиденциальную

информацию, беречь имущество, принадлежащее акционерному об-

ществу, соблюдать положения учредительных документов, оказывать

содействие обществу в осуществлении им своей деятельности и,

наконец, нести имущественную ответственность по долгам общества

в размере стоимости своих акций.

(**1) См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М.,

1992. С. 150.

!!68

Достоинства и недостатки акционерной формы. Несомненно

важным является социальное значение акционерных корпораций,

представляющих шаг вперед в развитии предпринимательской дея-

тельности. К их достоинствам по сравнению с другими формами

корпораций относятся.

Во-первых, АО позволяют привлечь огромное число лиц, иму-

щественные средства которых могут составлять крупный капитал.

Во-вторых, крупные предприятия могут осваивать сложные техноло-

гии, выпускать более совершенные товары, повышающие в конечном

счете благосостояние всего общества. В-третьих, эта форма весьма

привлекательна и эффективна для осуществления перелива капитала

из одной отрасли или сферы общества в другую. В-четвертых,

ограниченная ответственность ее участников снижает риск утраты

своего имущества в случае неудач, постигающих АО. В-пятых,

выгода (прибыль) акционерных предприятий распределяется между

большим числом лиц, чем при предприятиях товарищеских. С раз-

витием акционерной формы хозяйства постепенно будет снижаться

различие в доходах различных групп населения (постепенно выде-

лится средний класс) и расти уровень благосостояния общества.

И, наконец, акционерное предпринимательство отличается боль-

шей прочностью и долголетием, одним словом, стабильностью: акци-'

онер может в любой момент выйти из состава общества, продав свои

акции, но это не повлечет распада акционерного общества, как,

допустим, в полном товариществе. Ритмичная, стабильная деятель-

ность предприятия с обширными рынками сбыта весьма привлекает

контрагентов.

Но у акционерной формы предпринимательства есть и немало

недостатков. Укажу на некоторые из них.

Акционерное общество очень сложно создать. Помимо поиска

соучредителей (хотя учредителем может быть и одно лицо), которые

должны быть сообщниками по своим воззрениям, и создания учре-

дительных документов, АО нуждается в регистрации в специальных

органах. Но до этого надо вступить в отношения с пенсионным

фондом, фондом медицинского страхования, Госкомстатом, Минфи-

ном, налоговой инспекцией, органами внутренних дел, фондом заня-

тости, банком. Кроме того, в Регистрационной палате, налоговой

инспекции и банке на учет необходимо встать дважды: сначала

временно, а затем постоянно. При регистрации проверке подлежат не

только учредительные документы. Учредителям надо доказать, к

примеру, наличие уставного капитала и др.

Акционерное общество находится под пристальным оком госу-

дарства, т.е. его деятельность подвергается значительному правовому

!!69

регулированию со стороны государства. Да это и понятно: в АО

задействовано множество акционеров, рабочих, служащих, а продук-

ция, услуги, ими производимые, носят массовый характер.

В АО реальная власть сосредоточивается в руках учредителей,

управляющих (менеджеров), а не акционеров, и менеджеры часто

действуют самостоятельно и независимо. Лишь контрольный пакет

акций того или иного члена корпорации или блока акционеров

заставляет их соблюдать требования последних и как-то ограничи-

вают их самостоятельность. Но приобрести контрольный пакет акций

чрезвычайно трудно.

Акционерное общество несет тяжкое налоговое бремя: облага-

ются налогами его доход, необходимо платить в страховой, пенси-

онный и некоторые другие фонды. Помимо этого, налогом облага-

ется заработная плата работников, доход акционеров по дивидендам.

И тем не менее достоинства все же перевешивают недостатки.

Вот почему акционерная форма предпринимательства все более и

более укореняется во всех странах, оттесняя на задний план другие

виды корпораций.

Чем обусловлен такой путь развития предпринимательства?

Во-первых, тем, что технология производства товаров и услуг

все более и более усложняется, требуется большая специализация

труда с тем, чтобы произвести качественный, отвечающий требова-

ниям потребителей товар. Это под силу лишь объединению множес-

тва лиц.

Во-вторых, современная технология требует все больших за-

трат, которые могут себе позволить лишь крупные производители,

аккумулирующие средства многих и многих людей.

В-третьих, тенденция к образованию крупных корпоративных

объединений частично объясняется более низкими издержками про-

изводства и сбыта продукции. В борьбе за выживание и прибыли

победа обеспечивается высокой экономической эффективностью.

В-четвертых, АО имеет возможность распоряжаться сырьевыми

ресурсами, часто недоступными для мелких предпринимателей, осо-

бенно в военном, космическом производстве. Оно имеет больше

возможности покупать и внедрять многообещающие изобретения,

привлекать ученых, инженеров, техников, лучше может, наконец,

организовать маркетинг и рекламу.

Эти положения чрезвычайно актуальны для России, стоящей на

пути перехода от экономики, чрезмерно огосударствленной, к эко-

номике, основанной на рыночных принципах. Разрушать до основа-

ния крупное производство, имеющееся в России, и начинать разви-

вать индивидуальное предпринимательство, с чего начинали западные

страны, вступая в эру промышленного производства, было бы край-

не неразумно. Конечно, исходя из специфики России, сложившейся

на сегодняшний день, правильно было бы дать зеленый свет акци-

онерному предпринимательству. Это диктуется не только историчес-

кими условиями, но и природно-географическими: довольно суровый

климат нашей страны, большие трудности в добывании и использо-

вании природных ресурсов делают эффективными именно коллектив-

ные усилия, общественное производство, а не индивидуальные.

У России есть шанс ускорить развитие, оказавшееся замороженным

на семь десятилетий, выйдя сразу на путь акционерного предприни-

мательства.

!!70

 7. Унитарные предприятия (УП)

Данная группа корпораций, на первый взгляд, кажется назван-

ной несколько необычно, но на деле она нам наиболее знакома. Речь

идет о предприятиях, которые раньше назывались государственными

и которых было подавляющее большинство.

Сначала несколько слов о самом термине "унитарное предпри-

ятие". Он означает наличие одного собственника, в качестве кото-

рого выступает государство. Собственность государства может при-

надлежать России в целом либо субъектам Федерации, но в любом

случае речь идет о государственной собственности, о государствен-

ных предприятиях.

Государственная собственность России является достоянием

многонационального народа и выступает в виде федеральной соб-

ственности и собственности республик, автономных областей, краев,

городов федерального значения.

Унитарные предприятия могут находиться и в собственности

муниципальной, т.е. собственности города, района, сельского поселе-

ния. Муниципальными предприятиями могут быть предприятия сель-

ского хозяйства, торговли, бытового обслуживания, транспорта,

промышленности, строительства, жилищно-коммунальные и другие

предприятия, необходимые для социального и экономического раз-

вития и выполнения других задач, стоящих перед административно-

территориальными образованиями (ст. 215 ГК РФ).

Предприятия, принадлежащие государству, встречались еще в

далеком прошлом. Организацию предприятий государственного мас-

штаба брали на себя энергичные и предприимчивые правители.

Проводились каналы и возводились плотины в Китае, создавалась

система орошения в Египте. В этом плане прославились Кольбер во

Франции, Фридрих Великий в Пруссии и многие другие.

!!71

В современных промышленно развитых государствах довольно

прочно установилось применение системы государственных хозяйств

по отношению к железным дорогам, к почте, телеграфу, горнодо-

бывающей промышленности.

Сходное с государственным хозяйством положение занимает

муниципальное. Почти все крупные города США приняли на себя

снабжение населения электричеством, газом, водой, канализацией.

Очень распространены городские трамваи и автобусы. Муниципаль-

ное хозяйство в Японии представлено очень широко и бюджеты

больших городов определяются десятками миллионов. Помимо обще-

распространенных типов муниципальных предприятий, некоторые города

(например, в Англии) берут на себя устройство городских рынков,

содержание боен, бань, аптек и т.п.

Государственные предприятия в России сейчас уменьшают свой

удельный вес. Многие из них приватизированы и их собственниками

является не государство, а другие субъекты (граждане, юридические

лица). Государственные предприятия существуют и. создаются в

таких отраслях хозяйства, которые обслуживают все население

(предприятия транспорта, связи, информатики, топливно-энергетичес-

кого комплекса), либо способствуют выполнению задач России в

целом (оборонные предприятия), либо требуют таких капиталов-

ложений, осуществить которые под силу только государству (атом-

ная, горнодобывающая, нефтедобывающая промышленность и т.п.),

либо действуют там, где частная собственность не может обеспечить

приемлемую долю прибыли (аэрокосмическая промышленность).

И тем не менее в России и сегодня государственные предпри-

ятия остаются ведущим звеном в народном хозяйстве, частный

бизнес развит слабо, и причинами того являются:

небольшие финансовые возможности как у граждан, так и

государственной поддержки его;

невозможность создавать частные предприятия в стране, где

уже существует достаточно высокий технологический уровень;

отсутствие развитой системы страхования рисков и кредитов;

острая нехватка специалистов в области предпринимательского

права;

ограничение купли-продажи некоторых высокоценных материа-

лов, например, редких металлов.

В зарубежных промышленно развитых странах зачастую наблю-

дается обратное: частные предприятия переходят в собственность

государства. Этот процесс идет циклично, как бы с приливами и

отливами, но тем не менее все же можно установить тенденцию

возрастания роли государственного сектора в экономике этих стран.

!!72

Особенно это просматривается в Германии, Франции, Италии. США

менее подвержены этому процессу. Вмешиваясь в экономику, госу-

дарство старается использовать традиционные для стран с рыночной

экономикой юридические формы: товарищества с ограниченной от-

ветственностью, акционерные общества и т.п. Роль же казенных

предприятий, деятельность и финансирование которых жестко опре-

деляются государством, очень невелика (оборонные заводы, поли-

графические предприятия, почты, телефон, телеграф и др.).

Государственные и муниципальные предприятия не являются

собственниками имущества, находящегося у них на балансе. Оно им

принадлежит rfa праве хозяйственного ведения или оперативного

управления. Это имущество является неделимым и не может быть

распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между

работниками предприятия. Термин "унитарное предприятие" отражает

еще и эту их особенность.

В зависимости от того, на каких началах унитарному предпри-

ятию передано имущество, различают:

1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяй-

ственного ведения. Это право, так же как и право собственности,

является вещным, но, в отличие от него, оно носит ограниченный

характер, поскольку осуществляется в пределах, установленных

собственником (государством) и законом (ст. 295 ГК РФ).

Право хозяйственного ведения означает право предприятия по

своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться имущес-

твом собственника в пределах, установленных законом и целями

деятельности предприятия, зафиксированными в его уставе, утвер-

ждаемом государственным органом. В принципе государственное пред-

приятие совершает в отношении переданного ему имущества любые

действия, не запрещенные законом. Государственный же орган оп-

ределяет цель деятельности предприятия, контролирует эффектив-

ность использования и сохранность вверенного имущества, он имеет

право на часть прибыли от использования имущества, что решается

на договорных началах с предприятием, вправе принять решения о

реорганизации и даже о ликвидации предприятия;

2) унитарные предприятия, основанные на праве оператив-

ного управления (федеральные казенные предприятия). В отличие

от предприятий первой группы, казенные предприятия имеют мень-

шую свободу в осуществлении хозяйственной деятельности. Наличие

у них требуемого для нормальной работы имущества (зданий, соору-

жений, оборудования, мебели и т.п.) предопределяет их участие в

имущественных отношениях, но весьма в ограниченных рамках. Свои

финансовые и имущественные вопросы они решают не за счет

!!73

собственных доходов, а за счет средств, отпущенных им из гос-

бюджета.

Право оперативного управления также предполагает возмож-

ность казенных предприятий владеть, пользоваться и распоряжаться

имуществом собственника в пределах, установленных законом, целя-

ми и предметом их деятельности, заданиями собственника и назна-

чением имущества (ст. 296 ГК РФ). Разрешение на осуществление

указанной деятельности принимается в форме приказа (распоряже-

ния), определяющего конкретные виды товаров (работ, услуг), на

производство и реализацию которых оно распространяется.(*1)

Если право хозяйственного ведения не предполагает у собствен-

ника возможности изъять имущество унитарного предприятия без его

согласия, то право оперативного управления допускает изъятие,

перераспределение имущества казенных предприятий между другими

созданными государством корпорациями, не спрашивая согласия.

Именно поэтому, а также потому, что собственник имеет право

давать обязательные указания, на казенные предприятия может быть

возложена только ограниченная имущественная ответственность: они

отвечают перед кредиторами всем своим имуществом, находящимся

в их распоряжении. При недостаточности этих средств дополнитель-

ную (субсидиарную) ответственность по обязательствам этих пред-

приятий несет государство. Унитарные предприятия, основанные на

праве хозяйственного ведения, несут полную ответственность, за

исключением случаев их банкротства по вине собственника.

Есть еще немаловажное отличие унитарных предприятий. Оно

касается их правоспособности. Правоспособность унитарных пред-

приятий первой группы носит целевой характер, что означает их

обязанность не выходить за рамки целей и задач, зафиксированных

в уставе. Правоспособность казенных предприятий формулируется

очень жестко и конкретно путем указания на предмет деятельности

(выпуск тяжелого вооружения, изготовление стрелкового оружия и

т.п.) и является специальной. В отношении же всех других кор-

пораций, рассмотренных ранее (товариществ и хозяйственных об-

ществ), может вестись речь об универсальной (общей) правоспо-

собности, поскольку ГК РФ теперь не обязывает эти корпорации

указывать в уставе цель, вид, предмет деятельности. Это является

их правом, и выход за пределы указанных ими добровольно целей

деятельности никаких негативных для корпораций последствий не

влечет.

(**1) См.: Постановление Правительства РФ "06 утверждении типового ус-

тава казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на

базе ликвидированного государственного предприятия" (СЗ РФ. 1994. N 17.

Ст. 1981 - 1982).

Создаются унитарные предприятия по решению уполномоченно-

го на то государственного органа или органа местного самоуправ-

ления. Этот же орган назначает руководителя, который ему под-

отчетен.

Учредительным документом предприятия, основанного на праве

хозяйственного ведения, является устав, утверждаемый уполномо-

ченным на то государственным органом или органом местного само-

управления. Казенные предприятия создаются Правительством Рос-

сийской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной

собственности, и поэтому их уставы утверждаются Правительством

РФ и другими федеральными исполнительными органами, на кото-

рые возложены координация и регулирование деятельности в соот-

ветствующей отрасли (сфере управления). В наименовании этот факт

должен быть отражен словами "казенное предприятие".

В уставе унитарного предприятия обязательно должно быть

помимо общих сведений указание на предмет и цель его деятельнос-

ти, а также о размере уставного капитала предприятия, порядке и

источниках его формирования.

!!74

 8. Объединения корпораций

Правовое положение корпоративных объединений. Коммер-

ческие организации, в том числе и унитарные предприятия, незави-

симо от ведомственной принадлежности могут по договору между

собой создавать различные объединения. ГК РФ предусматривает

две формы таких объединений: ассоциации и союзы.

Субъекты, вступившие в объединение, не теряют юридическую

личность и, более того, они сохраняют свою самостоятельность и

свободу в выборе и изменении своей организационной формы.

.Само же объединение корпораций становится новым самосто-

ятельным юридическим лицом, со всеми необходимыми атрибутами:

балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, необ-

ходимым имуществом. Объединение несет юридическую ответствен-

ность по своим обязательствам, но не по обязательствам своих

членов (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Однако члены объединения несут

субсидиарную ответственность по его обязательствам. Условия, раз-

меры и порядок такой ответственности определяются в учредитель-

ных документах.

На ассоциации, союзы распространяется обязанность соблюдать

!!75

антимонопольное законодательство, и все их соглашения не должны

поэтому противоречить его положениям.

Основным принципом во взаимоотношениях членов объедине-

ния является добровольность. Юридической формой ее выражения

является учредительный договор, подписанный всеми членами ассо-

циации (союза), и утвержденный ими устав. В нем, помимо общих

сведений, должны содержаться сведения о составе объединения,

органах управления им, порядке принятия ими решений, в том числе

о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или

квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (со-

юза), и о порядке распределения имущества, остающегося после

ликвидации.

Объединения корпораций по гражданскому законодательству

РФ не признаются коммерческими организациями. Создаются они не

для получения прибыли, а для координации предпринимательской

деятельности ее членов, обеспечения защиты их прав, представитель-

ства общих интересов в различных государственных и иных органах,

в международных организациях (например, ассоциация совместных

предприятий, союз предпринимателей и др.) Если же по решению

участников (членов) на ассоциацию возлагается ведение предприни-

мательской деятельности, такая ассоциация должна преобразоваться

в хозяйственное общество или товарищество, либо создать таковое

для ведения предпринимательской деятельности.

Члены ассоциаций (союзов) имеют определенные права и обя-

занности, как то: право безвозмездно пользоваться услугами, оказы-

ваемыми ассоциацией, право по окончании финансового года выйти

из нее. Однако член объединения может быть и исключен из состава

по основаниям, установленным в учредительных документах. Новые

участники ассоциации вступают в нее, если есть согласие всех ее

членов.

Одной из основных обязанностей членов ассоциаций является

внесение вступительного взноса. Взносы должны, помимо этого,

уплачиваться ими периодически и в последующем. От их размеров

зависит объем выполнения и другой важной обязанности: субсиди-

арной ответственности по обязательствам ассоциации.

Виды корпоративных объединений. В настоящее время в

России идет активный процесс преобразования предприятий, осно-

ванных на государственной собственности, в основанные на иных

формах собственности. Как только эта перестройка "нижних этажей"

в основном завершится, переделке подвергнутся и "верхние этажи",

в частности, начнется процесс установления связей между корпора-

циями. Нельзя сказать, что таковые связи сейчас отсутствуют во-

!!76

обще. Нет, они существуют, но выливаются в основном в форму

ассоциаций, союзов. Именно о таких разновидностях объединений

юридических лиц и идет речь в новом Гражданском кодексе РФ.

Однако к этому не сводится многообразие корпоративных

объединений. Связи между корпорациями гораздо богаче, они мно-

голики и разноплановы. В западных странах технический прогресс

уже привел к концентрации капиталов, выраженной в многочислен-

ных объединениях предприятий. Обратимся к опыту развитых про-

мышленных стран, где рыночные отношения имеют более длитель-

ную историю, и кратко охарактеризуем основные виды корпоратив-

ных объединений.

А. Союзы- это объединения предприятий по отраслевому,

территориальному и иному признакам в целях обеспечения общих

интересов участников в государственных, международных и иных

организациях. Члены союзов не ведут совместную хозяйственную

деятельность. Хотя функции союза в основном сводятся к предста-

вительским, он может разрабатывать экономические и юридические

прогнозы, созывать конференции, обобщать и распространять пере-

довой опыт, предоставлять информацию членам союза, вести изда-

тельскую деятельность в интересах участников. Союз может созда-

вать свои представительства в отдельных регионах или органах,

создавать специальные фонды. Деятельность союза осуществляется

за счет членских взносов, добровольных взносов и пожертвований.

Б. Хозяйственные ассоциации очень

близки по своему положению союзам, поскольку имеют много общих

черт. Они также создаются в основном по ведомственной принад-

лежности и могут входить в другие объединения без согласия членов

ассоциации. Они также представляют интересы своих членов в

отношениях с государственными и негосударственными организаци-

ями. Но в ассоциации главными все же являются нс представитель-

ские функции, а функции производственного характера, к числу

которых относятся функция координации производственной деятель-

ности между участниками ассоциации, функция углубления между

ними специализации, функция кооперации, функция централизации

выполнения определенных функций. Большая доля внимания, энер-

гии ассоциаций направляется на создание новых хозяйственных обществ

и товариществ.

В.  Концерны  по сравнению с вышеуказанными

объединениями - структура более централизованная и жесткая. Они

тоже являются добровольными объединениями корпораций на основе

централизации производственных функций, научно-технической поли-

тики, инвестиций, финансовой и технической политики, внешнеэко-

!!77

номической деятельности, а также для организации коммерческого

обслуживания. Концерны могут создавать хозяйственные организа-

ции (центры, службы и т.п.), правовое положение которых они

определяют сами. Управление же самим концерном осуществляется

его органами (правлением, руководителем), избираемыми участника-

ми концерна. Единое управление - отличительный признак концерна.

Взаимоотношения между членами концерна довольно жесткие,

хотя строятся они на договорной основе, а не на иерархической

зависимости. Так, например, члены концерна без согласия концерна

не могут быть одновременно участниками других концернов или

ассоциаций. Участники концерна в соответствии с его учредительны-

ми документами могут нести субсидиарную юридическую ответствен-

ность по обязательствам объединения, а оно, в свою очередь, отве-

чать по обязательствам участников. Наконец, концерны часто созда-

ют собственные корпорации, выступая по отношению к ним в

качестве собственника-учредителя, например, внешнеторговые, рек-

ламные, сбытовые, консультационные и др.

Концерны делятся на вертикальные и горизонтальные. Верти-

кальные концерны имеют очень сложную структуру и объединяют

фирмы различных отраслей промышленности, но участвующих в

связанном производственно-технологическом процессе, как, напри-

мер, горноразработка - металлургия - машиностроение. Горизонталь-

ные концерны по своему строению проще, поскольку они объеди-

няют корпорации, относящиеся к одной отрасли.

Г.   Консорциумы  - это временные союзы,

объединения на паевой основе, которые возникают сразу между

несколькими банками и промышленными корпорациями для совмес-

тного размещения займа или осуществления единого капиталоемкого

проекта. Консорциум создается обычно тогда, когда проект превы-

шает финансовые возможности одного банка. Могут создаваться

консорциумы и без непосредственного участия банков самими решив-

шими объединиться промышленными корпорациями, располагающими

необходимыми финансовыми возможностями. Целью такого объеди-

нения может быть реализация программ, проектов, государственных

заказов. Предприятия могут сохранять ведомственную принадлеж-

ность. Создаются консорциумы на срок выполнения программ, про-

ектов, заказов.

Деятельность данного вида объединений строится на основе

распоряжения паевыми взносами и ресурсами. Не исключено привле-

чение и заемных средств по согласию либо поручению участников.

Распределение обязанностей между участниками концерна идет

по принципу их наибольшей компетентности в определенной области

или деятельности, умения свести издержки к минимуму. Нередко

консорциумы возникают на стыке различных отраслей.

!!78

Консорциум представляет интересы своих участников перед

государственными органами. Для этой цели в его структуре созда-

ются исполнительные органы. Однако не исключено, что представи-

тельские функции будет выполнять один из участников. Если по

ходу выполнения проекта выявится необходимость в создании какой-

либо хозяйственной организации, то консорциум вправе это сделать.

Органы управления данного вида объединения существуют на отчис-

ления его членов.

Консорциум несет солидарную ответственность перед заказ-

чиком.

Его создание оформляется учредительным договором.

Деятельность консорциума обычно прекращается по реализации

задач.                                                        ]

Д.  Картели  - объединения корпораций с целью

эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции.

При его создании, осуществляемом также на договорных основах и;

при наличии добровольности участия, могут преследоваться цели 1

овладения рынками, разграничения сферы влияния, регулирования'

цен на продукцию и т.п.

Е. Корнеры - форма корпоративных объединений с

целью переброски, аккумулирования, использования капитала для

овладения рынками какого-либо товара. Соединенный капитал ис-

пользуется для скупки акций отдельных, интересующих корнер кор-

пораций как для последующей перепродажи, так и для овладения

контрольным пакетом акций.

Ж. Конгломераты очень похожи на вертикальные

концерны и создаются из корпораций, взаимосвязанных в процессе

производства. Однако нередки объединения и без производственной

общности. Отличием конгломерата от концерна является то, что его

участники пользуются широкой автономией. Причина предоставления

такой свободы состоит в стремлении членов конгломерата вклады-

вать свой капитал более эффективно, чтобы "выжить", не обременяя

себя необходимостью получения на то согласия остальных участни-

ков объединения. Но стремление это обоюдное: конгломерат в целом

от этого выигрывает тоже, поскольку, если сильны в экономическом

плане его участники, будет силен и конгломерат.

3.  Трест  - вид объединения корпораций, который

отличается прочностью экономических и организационных связей.

Корпорации, в нем участвующие, теряют хозяйственную и частично

юридическую самостоятельность, поскольку здесь идет объединение

!!79

практически по всем аспектам их деятельности. Могут создаваться

и международные тресты.

И. Синдикат -это такое объединение, где корпорации

теряют только свою коммерческую самостоятельность. Главная цель

создания синдиката - решение вопросов сбыта. Для этой цели в его

структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых това-

риществ. Но их деятельность не ограничивается только сбытом

продукции корпораций-участников синдиката. Созданные для реше-

ния проблем сбыта, эти товарищества могут вести любую хозяй-

ственную деятельность.

К. Франчайза (франчайзная система) - это гибридная

форма сотрудничества крупного и мелкого предпринимательства.

Название ее произошло от французского слова "франчиза", т.е.

льгота, привилегия. По существу франчайза есть объединение между

корпорациями, отдельными бизнесменами. В соответствии с учреди-

тельным договором крупная корпорация обязуется снабжать мелкую

компанию или бизнесмена своими товарами, рекламными услугами,

технологиями. Эта же корпорация (франчайза) обязуется предостав-

лять и услуги в области менеджмента, маркетинга с учетом местных

условий или особенностей обслуживаемой фирмы. Не исключено

также инвестирование определенного капитала со стороны корпора-

ции-франчайзы в фирмы, находящиеся у нее как бы под крылом.

Л. Холдинг - это объединение корпораций не столько

добровольное, сколько вынужденное для того, чтобы выдержать и,

может быть, даже повысить конкурентоспособность. Обычно участ-

ники холдинга имеют достаточную степень свободы в оперативной

деятельности. Но по ряду вопросов, как, например, установление цен

на материалы и комплектующие, ими поставляемые, они подчиняют-

ся решениям сверху. Холдинг определяет общую стратегию развития

предприятий, в нем объединившихся.

В России под маской холдингов часто скрываются органы

управления, бывшие отделы и управления соответствующих минис-

терств, и поэтому они справедливо рассматриваются многими как

завуалированные структуры административно-командной системы.

Это - с одной стороны. Но, с другой стороны их существование

надо признать объективной необходимостью. Создание холдингов

есть естественная реакция предприятий на уничтожение министерств

и невозможность сразу выйти "в свободное плавание".

Такова краткая характеристика основных объединений корпора-

ций, встречающихся в современном мире. Но жизнь развивается, и

не исключено, что социальный опыт в этом отношении обогатится

новыми видами корпоративных объединений. Возможно, и Россия

внесет в это дело свою лепту.

Приложение к гл. IV

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИЯТИЙ

Признаки сопоставления  Полное товарищество Гпт)        Коммандитное товарищество (КТ)  Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО) Акционерное общество (АО)

1. Существенные признаки        Участники несут полную ответственность и тесно  Имеет две группы участников: отвечающие по      Защита от ответственности путем исключения      Ьольшое число участников (акционеров). Учас-

        сотрудничают в нем.     обязательствам КТ всем  личной ответственности  тие в капитале харак-

                личным имуществом       по обязательствам       теризуется легкостью

                (полные товарищи) и     ОсОО.   операций с акциями.

                отвечающие в пределах   ОсОО является юри-      Благодаря этому на

                их вкладов (комманди-   дическим лицом, обла-   бирже совершаются

                тисты). КТ обладает     дающим собственным      сделки с ними. Защита

                собственной правоспо-   обособленным иму-       акционеров осущест-

                собностью.      ществом.        вляется императивными

                                предписаниями в законе,

                                который обязует АО

                                публиковать результаты

                                деятельности, отчиты-

                                ваться перед контроль-

                                ными органами.

2. Фирменное    Указывается как мини-   То же, что у ПТ Указывается фамилия     Отражается вид деятель-

наименование    мум фамилия одного              владельца или вид дея-  ности в соответствии с

        участника и дополни-            тельности. В последнем  родовым понятием для

        тельные сведения, ука-          случае вид деятельности предприятий. В исклю-

        зывающие на организа-           должен соответствовать  чительных случаях в

        ционно-правовую         роду деятельности пред- обозначении может ука-

        форму "ПТ и КЇ"         приятия. При указании   зываться фамилия вла-

                        фамилии в названии      дельца. Указание орга-

                        нужно пользоваться      низационно-правовой

ъ                       инициалами хотя бы      формы обязательно.

                        одного участника. Ука-

                        зание организационно-

                        правовой формы обя-

                        мтельно.

Признаки сопоставления  Полное товарищество (ПТ)        Коммандитное товарищество (КТ)  Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО) Акционерное общество (АО)

J. Создание (учреждение)        Заключение учредительного договора.     Заключение учредительного договора по крайней мере одного полного товарища с одним коммандитистом.      Путем заключения учредительного договора. Как юридическое лицо возникает с мом

ента внесения в реестр. Путем заключения учредительного договора. В нем должны содержаться точные сведения, устанавливающие минимальный уставной капитал, который делится на акции.

4. Вклады участников    Возможны как денежными суммами, так и имуществом. В качестве вклада может рассматриваться услуга товариществу. Минимум вклада не установлен.    Полные товарищи вносят вклад аналогично ПТ. Вклад коммаидитис-тов может быть деньгами

или имуществом. Минимума нет. Если КТ не внесено в реестр, то все несут ответственность как полные товарищи.    Наличными и имуществом. Имущественный вклад оценивается в деньгах. Минимальный уставной капитал делится на доли. Минимум ее установлен. При ре

гистрации АО должны быть выкуплены акции не менее чем наполовину. Имущественные вклады должны быть внесены полностью деньгами и имуществом на покрытие уставного капитала. Последний делится на акции.

Ь. Предельная ответственность   Полная личная ответственность, отвечают как солидарные должники по отношению к кредиторам. По отношению к третьим лицам не допускается никакого ограничения ответственности.    Полная личная ответственность полных товарищей

, а коммандитисты отвечают в соответствии с долями^ капитале.   Ответственность в размере имущества ОсОО. По отношению к обществу участники обязаны внести не внесенную часть вклада. Помимо этого может быть предусмотрена обязанность внесения дополнительны

х вкладов.      Как и в ОсОО, обязанность вносить дополнительные вклады исключается.

Признаки сопоставления  Полное товарищество (ПТ)        Коммандитное товарищество (КТ)  Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО) Акционерное общество (АО)

6. Управление   Особенности управления устанавливает учредительный договор. В противном случае каждый из участников имеет общую компетенцию в сфере управления предметом.       Особенности управления у

исключаются из сферы управления. Предусмотрено право возражения.        Управление обязаны осуществлять лица, назначаемые общим собранием. Управляющие вправе, но не обязаны быть участниками. Если в уч

7. Представительство    Осуществляется всеми участниками. Учредительный договор может предусматривать общее представительство или исключение компетенции представительства.     Представителями являются

Правление представляет АО во внешних отношениях. Если в учредительном договоре не предусматривается иное, то имеет место совместное представительство.

8. Участие в распределении прибылей и убытков   Осуществляется в соответствии с учредительным договором.        Осуществляется в соответствии с учредительным договором.        Непосредственное участие

Признаки сопоставления  Полное товарищество (ПТ)        Коммандитное товарищество (КТ)  Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО) Акционерное общество (АО)

9. Замена участников    Осуществляется в соответствии с договором.      Так же, как и в ПТ.     Доли в капитале могут свободно отчуждаться. В учредительном договоре могут быть предусмотрены ограничени

10. Налогообложение     Налогом облагаются доходы от предпринимательской деятельности. Единое определение прибылей и убытков, но производится налогообложение и самих участников. Выплаты по договорам п

рассматриваются как участники предприятия.      Облагается прибыль, полученная корпорацией, а также личный доход каждого участника.     Так же, как в ОсОО.

!!84