Глава 11.1. СУДЕБНЫЙ ПРИКАЗ

Статья 125.1. Взыскание задолженности на основании судебного приказа

Судебный приказ представляет собой постановление судьи, вынесенное по заявлению кредитора о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника. Судебный приказ выносится по форме, установленной статьей 125.9 настоящего Кодекса.

Судебный приказ имеет силу исполнительного документа. Взыскание по нему производится по истечении десятидневного срока после выдачи приказа и в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Комментарий к статье 125.1:

1. Главой 11.1 предусматривается новая форма судебного акта и судебного производства по взысканию задолженности с должника по заранее установленным законом бесспорным документально подтвержденным требованиям. Исчерпывающий перечень таких требований содержится в ст. 125.2. Судебное производство по выдаче судебного приказа (приказное производство) осуществляется в упрощенной процессуальной форме и целиком обусловлено правовой природой материально - правовых требований, подлежащих защите. Это специфическая форма защиты прав и интересов кредитора, как лица, опирающегося на бесспорные документы против стороны, не выполняющей обязательств.

2. Институт судебных приказов или непосредственно исполнительного процесса известен издавна другим государствам, имел место в дореволюционной России и даже в ГПК РСФСР 1923 г. В ГПК РСФСР 1923 г. он просуществовал недолго и в очередное перераспределение компетенции между судом и нотариатом был передан в компетенцию последнего, где и существует по настоящее время, как нотариальное действие, направленное на придание исполнительной силы долговым и платежным документам (исполнительная надпись).

3. Взыскание на основании надлежаще оформленного, как правило, в публичном порядке документа основывалось на постулате, что если документ совершен законным порядком, то должник, выдавая его, сам присудил себя к платежу.

4. Такие приказы (акты) выдаются без вызова должника и имеют своей целью обеспечить механизм принудительного исполнения, то есть не что иное, как приказ на действия исполнительных органов.

5. Само требование о выдаче приказа ставится на усмотрение кредитора (истца). Он может заявить обычный иск, и тогда это требование суд должен рассмотреть по всем правилам искового производства. Но в этом случае ему придется заплатить более высокую пошлину и, самое главное, он не получит возможного выигрыша во времени.

6. Судебный приказ выдается судом по заявлению кредитора после извещения должника, но без вызова сторон и судебного разбирательства. Приказ может быть выдан только на основании требований, указанных в законе, представленных документов, подтверждающих эти требования. Если должник не согласен с заявленными требованиями и если усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов, судья отказывает в выдаче судебного приказа.

7. Судебный приказ имеет силу исполнительного документа, взыскание по нему производится в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Данное положение должно означать, что все общие правила исполнительного производства распространяются на участников судебного производства по выдаче приказа, а сам судебный приказ одновременно является и исполнительным документом: действуют сроки предъявления исполнительных документов к исполнению, возбуждение исполнительного производства, контроль за исполнением, отложение, приостановление, прекращение исполнительного производства и т.д.

Вместе с тем ряд норм требуют определенной корректировки, учитывающей специфику приказного производства. Сомнительным, например, является вопрос о возможности должника (ответчика) заявлять различного рода ходатайства об отсрочке, рассрочке, приостановлении исполнительного производства и т.д., если им не заявлялись возражения по существу судебного приказа. Очевидно, поэтому в ГПК предусмотрены различные сроки для взыскания по судебному приказу (по истечении 10 дней после выдачи судебного приказа) и для его обжалования (в двадцатидневный срок со дня выдачи) (ч. 1 ст. 125.10).

8. Исходя из сущности судебного приказа, как постановления судьи, вынесенного по заявлению кредитора о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника, ограничивающего применение упрощенной формы разрешения споров в отношении недвижимого имущества, следует прийти к выводу о невозможности взыскания на основании судебного приказа в отношении недвижимого имущества.

Статья 125.2. Требования, по которым выдается судебный приказ

Судебный приказ выдается судьей единолично:

1) если требование основано на нотариально удостоверенной сделке;

2) если требование основано на письменной сделке;

3) если требование основано на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом;

4) если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства;

5) если заявлено требование о взыскании с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию;

6) если заявлено требование о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы.

Комментарий к статье 125.2:

1. В ГПК РСФСР устанавливается 6 видов требований, на основании которых может быть выдан судебный приказ. Это требования, основанные на простой письменной и нотариально удостоверенной сделке, а также на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта; требование о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику зарплаты, о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей и о взыскании с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию.

2. Следует подчеркнуть, что перечисляются требования о взыскании задолженности денег или об истребовании имущества, поскольку споры, возникающие на основании иных требований (например, о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности и др.) рассматриваются по правилам искового производства.

3. Судебный приказ может быть выдан, если требование основано на нотариально удостоверенной сделке или даже на простой письменной сделке. Практика судов здесь должна использовать богатый опыт нотариальных контор, осуществляющих защиту интересов кредиторов в аналогичных случаях посредством совершения на долговом документе исполнительной надписи. В Перечне документов, на основании которых может быть учинена исполнительная надпись, который был утвержден Советом Министров РСФСР 11 марта 1976 г. с последующими изменениями (СП РСФСР, 1976, N 7, ст. 56; 1984, N 10, ст. 79; 1986, N 17, ст. 115; 1987, N 2, ст. 18; 1989, N 13, ст. 72; 1992, N 6, ст. 27; САПП РФ, 1994, N 2, ст. 79), за номером один значится: "Нотариально удостоверенные сделки, связанные с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества". Для получения исполнительной надписи в этом случае представляется подлинный экземпляр нотариально удостоверенной сделки.

Во многих других разделах Перечня речь идет о задолженностях, вытекающих из договоров, заключенных в письменной форме (кредитные и расчетные, найма жилых и нежилых помещений, купли - продажи, залога и т.д.). В каждом конкретном случае перечисляются документы, на основании которых совершается исполнительная надпись и взыскание задолженности. С учетом изменений в законодательстве, происшедших с момента утверждения вышеназванного Перечня, эти документы могут быть использованы в судебной практике приказного производства.

4. Неизбежно возникает вопрос о соотношении судебной и нотариальной компетенции.

Означает ли возврат к судебному приказу отказ от исполнительной надписи? Практика последних лет достаточно убедительно показала, что исполнительная надпись может быть использована как средство борьбы с недобросовестными должниками и одновременно эффективный способ защиты интересов кредиторов. Вместе с тем стало очевидно, что по ряду требований выдача нотариусом исполнительных надписей не обеспечивает в должной мере интересов должников. Это касается прежде всего кредитных договоров и соглашений, а также договоров о залоге и некоторых других. Нотариусы постоянно испытывают затруднения при применении нормы, определяющей условие совершения исполнительных надписей по такого рода документам (ст. 91 Основ законодательства РФ о нотариате). Действительно, определить на основании кредитного договора и заверенной взыскателем выписки из лицевого счета должника, с указанием суммы задолженности, бесспорность задолженности в современных условиях, характеризующихся развитой структурой банковских и кредитных учреждений, представляется проблематичным. Поэтому практически все исполнительные надписи по этого рода документам обжалуются в суд, что в итоге приводит к затягиванию разрешения дела, дополнительной издержке, волоките.

5. Судебная форма защиты прав и охраняемых интересов является более совершенной по сравнению с нотариальной. Однако совершенно очевидно, что если исключить из компетенции нотариата исполнительную надпись по письменным сделкам, то это приведет к ущемлению интересов кредиторов. Быстрота и эффективность взыскания по бесспорным документам будет утрачена. Поэтому оптимальным представляется следующее толкование существующего законодательства. Кредитору представляется возможность выбора способов и средств защиты своих интересов. Это может быть исполнительная надпись и судебный приказ или обычное исковое производство.

6. Ранее действовавшее гражданское процессуальное законодательство и судебная практика исходили из правила, что суду не подведомственны дела по требованиям кредиторов о взыскании задолженности, если такое взыскание могло быть осуществлено на основании исполнительной надписи нотариуса. Означает ли это в настоящее время, что разрешение таких дел является исключительной компетенцией судов, что исполнительная надпись по нотариально удостоверенным и письменным сделкам не может выдаваться, а взыскание на ее основании - осуществляться?

Закон РФ от 27 октября 1995 г. "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР", исходя из концепции расширения и совершенствования процессуальных гарантий, защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов, правильно отнес к судебной подведомственности рассматриваемые дела, так как интересы должников (ответчиков) не обеспечивались в должной мере нотариатом по ряду требований.

7. Эффективность нового гражданского процессуального института - судебного приказа, на основании письменных сделок, как и обеспечение защиты интересов должников при совершении исполнительной надписи, целиком зависит от четкого закрепления в законодательстве наименования и форм документов, подтверждающих наличие и бесспорность требований кредиторов, вытекающих из формализованных письменных сделок.

8. Пункт 3 ст. 125.2 предусматривает требование, основанное на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта.

В соответствии с Положением о переводном и простом векселе (ВВС РСФСР, 1991, N 31, ст. 1024) вексель - ценная бумага, предъявление которой необходимо для реализации выраженных в ней прав. Это строго формальный документ, и потому отсутствие хотя бы одного реквизита (пп. 1, 75 указанного Положения), в том числе слова "вексель", приводит к его недействительности. Он удовлетворяет абстрактное обязательство, то есть обязательство оплатить определенную денежную сумму, которому не могут быть противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий вне вексельного обязательства.

9. При оплате по векселю должны соблюдаться определенные правила. Векселедатель, выдавая вексель, индоссант, передавая его, авалист, ставя свою подпись, обязуются произвести платеж только в том случае, если от этого откажется плательщик. Поэтому, прежде чем предъявлять какие-либо требования к указанным лицам, векселедержатель должен выяснить, как намерен вести себя плательщик, проведя проверку в две стадии.

Первая стадия заключается в том, что до наступления срока платежа векселедержатель должен обратиться к плательщику (трассату) с требованием указать его согласие или несогласие на платеж, то есть акцептовать платеж и указать дату его производства. При полном или частичном отказе от платежа либо его датирования необходима фиксация этого обстоятельства в акте, составленном в публичном порядке, то есть в протесте, чтобы факт отказа не вызывал сомнения у обязанных субъектов вексельного обязательства. В соответствии со ст. 95 Основ законодательства о нотариате и п. 44 Положения о переводном и простом векселе протест составляется нотариусом.

Вторая стадия наступает в том случае, если плательщик, выдав акцепт и датировав его, уклоняется от платежа. Отказ от платежа должен быть зафиксирован в протесте, так как по векселю, не опротестованному в неплатеже, ответственность несет только акцептовавший его плательщик.

Протесты в неакцепте и недатировании акцепта производятся нотариусом по месту нахождения плательщика, а протест в неплатеже - по месту нахождения плательщика или по месту платежа (п. 27 Положения). В день принятия векселя к протесту нотариус, не производя протеста, передает его оплатившему с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм.

При получении отказа или неявке плательщика по вызову нотариуса составляется акт по установленной форме о протесте в неакцепте, недатировании или неплатеже и делается соответствующая запись в реестре, а также отметка об этом на векселе. При неизвестности места нахождения плательщика протест совершается без предъявления требования с соответствующей отметкой об этом в акте о протесте и реестре для регистрации нотариальных действий. Опротестованный вексель выдается векселедержателю или уполномоченному им лицу.

В акте о протесте векселя в неплатеже указывается: место и время его составления, фамилия, имя, отчество и место работы нотариуса, составившего акт; наименование законного векселедержателя, вексельные реквизиты, с отметкой об акцепте; дата и время представления векселя нотариусу к совершению протеста; дата и время предъявления нотариусом требования о платеже; мотивы отказа.

Акт подписывается нотариусом, в нем указывается номер реестровой записи и сумма взысканной государственной пошлины или тариф за совершение нотариального действия.

10. Судебные приказы могут быть выдаваемы только по опротестованным векселям. Вексель, опротестованный и неопротестованный, имеет для векселедателя одинаковую обязательную силу, но предъявить взыскание в порядке ст. 125.1, то есть просить судью о выдаче судебного приказа, можно только по опротестованному векселю.

11. Согласно Положению о простом и переводном векселе, векселедержатель должен известить своего индоссанта и векселедателя о неакцепте или о неплатеже в течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, в случае оговорки "оборот без издержек" - за днем предъявления. Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, которые следуют за днем получения им извещения, сообщить своему индоссанту полученное им извещение с указанием наименований и адресатов тех, кто послал предшествующее извещение, и так далее, восходя до векселедателя.

Указанные выше сроки текут с момента получения предшествующего извещения.

Если в согласии с предшествующим абзацем будет послано извещение кому-либо, поставившему свою подпись на переводном векселе, то такое извещение должно быть послано в тот же срок тому, кто дал за него аваль.

В случае, если кто-либо из индоссантов не указал своего адреса или указал его неразборчивым образом, то достаточно, чтобы извещение было послано тому индоссанту, который ему предшествует.

Тот, кто должен послать извещение, может сделать это в какой угодно форме, даже путем простого возвращения переводного векселя.

Он должен доказать, что он послал извещение в установленный срок. Будет считаться, что срок соблюден, если письмо, содержащее извещение, отправлено по почте в указанный срок.

Тот, кто не пошлет извещения в указанный срок, не теряет своего права, он несет ответственность за ущерб, могущий произойти по его небрежности, с тем, однако, что размер возмещаемых убытков не может превысить суммы переводного векселя.

Все выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие переводный вексель или поставившие на нем аваль являются солидарно обязанными перед векселедержателем.

Поэтому взыскатель может просить о выдаче приказа против всех лиц, обязанных по векселю. Но он может, как и при предъявлении иска в общем порядке, просить о выдаче судебного приказа одного или некоторых, обязанных по векселю, а затем, если взыскание произведено не будет, предъявить снова требование (о выдаче судебного приказа) к другим должникам по векселю, для чего необходимо снова представить судье вексель с соблюдением ГПК и получить обратно вексель с новым судебным приказом.

12. Приказное производство по требованиям о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, имеет своим прототипом взыскание алиментов народным судьей по Указу Президиума Верховного Совета РСФСР от 20 февраля 1985 г. "О некотором изменении порядка взыскания алиментов на несовершеннолетних детей", согласно которому при отсутствии спора заявление о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей рассматривалось народным судьей без возбуждения гражданского дела.

Поэтому круг лиц, имеющих право подавать такие заявления и документы, на основании которых осуществляется взыскание алиментов, определяется этим нормативным актом, а также на основании имеющихся рекомендаций судебной практики.

13. В порядке приказного производства взыскиваются алименты на несовершеннолетних детей. Следовательно, лишь несовершеннолетний ребенок может быть стороной в данном деле и в защиту его интересов может быть подано заявление. Закон устанавливает, что алименты взыскиваются на основании свидетельства о браке и свидетельства о рождении ребенка, значит, заявление может быть подано одним из супругов. В свое время были приняты примерные методические рекомендации судам по применению указов Президиума Верховного Совета СССР и указов Президиума Верховного Совета союзных республик по вопросам повышения эффективности работы правоохранительных органов, утвержденных Министерством юстиции СССР и Верховным Судом СССР от 26 февраля 1985 г. Они несколько расширили перечень лиц, которые могут подавать заявления о взыскании алиментов, а также перечень документов, на основании которых производится взыскание. В них отмечалось, что алименты в упрощенном порядке взыскиваются также на основании свидетельства о расторжении брака или документа о назначении опекуна, попечителя над несовершеннолетними детьми. Отсюда можно сделать вывод, что в соответствии с этими рекомендациями судья может рассматривать заявления, поданные одним из бывших супругов, при котором оставлены дети, или опекуном. Судебная практика еще больше расширила круг лиц, которые могут подавать заявления: алименты взыскиваются в упрощенном порядке и на основании свидетельства об установлении отцовства.

14. Взыскание с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию осуществлялось до внесения изменений в ГПК от 27 октября 1995 г. в порядке производства по делам, возникающим из административно - правовых отношений. Возможность взыскания посредством выдачи судебного приказа упрощает разрешение этих бесспорных по своей сути дел. Однако в случае несогласия должника с заявленными требованиями или невозможности на основании представленных документов разрешить дело и отказа в выдаче судебного приказа за заявителями сохраняется право предъявления иска по тому же требованию в порядке искового производства (ч. 5 ст. 125.8).

15. Законодательством установлены специальные правила о взыскании с граждан не внесенных в срок налогов и неналоговых платежей.

Право на обращение в суд с заявлением имеют субъекты, которые в соответствии с законодательством являются органами взыскания по данному виду платежей.

К документам, на основании которых судом разрешается требование о взыскании недоимки, относятся: копия платежного извещения (Положение о взыскании не внесенных в срок налогов и неналоговых платежей, утвержденное Указом Президиума Верховного Совета СССР от 26 января 1981 г. - Ведомости СССР, 1981, N 5, ст. 122. Далее по тексту - Положение), страхового свидетельства или выписка из лицевого счета недоимщика с указанием времени вручения ему платежного документа, размера и срока платежа и др.

16. Судья должен проверить: предусмотрен ли законом данный вид платежей; имеются ли законные основания для привлечения гражданина к данному платежу; соблюден ли органом взыскания установленный законом порядок привлечения гражданина к платежу; приняты ли во внимание органами взыскания льготы в случае, если по закону гражданин имеет право на них.

Установив, что требование о взыскании недоимки законно, судья выдает приказ. Если суд установит, что требование о взыскании недоимки незаконно, он отказывает в удовлетворении заявления о выдаче приказа.

17. Дела о рассмотрении и разрешении судом требований о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы в настоящее время как никогда актуальны.

Задержка выплаты заработной платы стала хронической болезнью, подрывающей здоровые трудовые отношения. Причин этой болезни достаточно много, но одна из них - неоперативность существовавшего искового порядка разрешения бесспорных по своей сути дел и затягивание в связи с этим реальной защиты прав рабочих и служащих.

По Закону от 27 октября 1995 г. такое взыскание осуществляется в упрощенной форме на основании судебного приказа.

18. Условием выдачи судебного приказа по заявлению работника или его представителя является представление им документов, бесспорно подтверждающих задолженность работодателя. Таким документом для работников, труд которых оплачивается сдельно, является расчетная книжка. В расчетной книжке записываются условия труда и расчеты по заработной плате (ст. 100 КЗоТ РФ).

Образцы расчетных книжек как для ручного способа заполнения, так и для машинного утверждены Постановлением Госкомтруда от 28 октября 1956 г. (Бюл. Госкомтруда, 1956, N 12) с последующими изменениями.

19. Расчетная книжка хранится у работающего и представляется администрации предприятия для записи расчетов по заработной плате и для отметок об изменении условий труда.

После записи расчетов по заработной плате расчетная книжка возвращается работнику не позже чем за 2 дня до выдачи заработной платы.

Расчетная книжка является документом, свидетельствующим о размере начисленной заработной платы работника.

Это могут быть и другие документы, например талон на выплату заработной платы.

Статья 125.3. Подача заявления

Заявление о выдаче судебного приказа подается в суд по общим правилам подсудности.

Заявление и приложенные к нему документы представляются вместе с копиями по числу должников.

Комментарий к статье 125.3:

1. В статье сформулировано общее правило подсудности требований о выдаче судебного приказа. Приказ должен выдаваться судом по месту жительства ответчика, а если ответчиком является юридическое лицо - по месту нахождения органа или имущества юридического лица. В тех случаях, когда истребуется имущество, заявление может быть подано и по месту нахождения имущества.

2. Как быть в том случае, если место жительства ответчика неизвестно, и может ли к приказному производству применяться в этом случае норма, согласно которой иск может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту его жительства. Вопрос не такой простой, как кажется на первый взгляд. По ГПК 1923 г. такое правило допускалось, но для приказного производства того времени не требовалось извещения ответчика по делу.

3. Извещение должника о заявленном кредитором в суд требовании о выдаче судебного приказа имеет более важное и принципиальное значение, нежели извещение ответчика о заявленном иске. Ответчик в исковом производстве в любом положении дела может обжаловать постановление суда первой инстанции в суд второй инстанции.

Ответчик же в приказном производстве фактически лишен возможности на основании своей жалобы поставить вопрос о проверке по существу перед судом второй инстанции постановления судьи о выдаче судебного приказа (см. ст. 125.10). Поэтому представляется более правильным в случае неизвестности места жительства ответчика рассматривать требования кредитора как исковые.

4. Приказное производство не исключает множественности лиц на ответной стороне, поэтому заявление в суд и приложенные к нему документы согласно ч. 2 комментируемой статьи представляются вместе с копиями по числу ответчиков. Документ, на основании которого выдается судебный приказ, должен быть в подлиннике.

Статья 125.4. Форма и содержание заявления

Заявление подается в письменной форме.

В заявлении должны быть указаны:

1) наименование суда, в который подается заявление;

2) наименование заявителя, его место жительства или место нахождения;

3) наименование должника, его место жительства или место нахождения;

4) требование заявителя;

5) перечень прилагаемых документов.

В случае истребования движимого имущества в заявлении необходимо указать денежную сумму, которую заявитель согласен принять взамен этого имущества.

Заявление подписывается заявителем. К заявлению, подаваемому представителем, должен быть приложен документ, удостоверяющий полномочия представителя.

Комментарий к статье 125.4:

1. Заявление в суд подается в письменной форме с учетом обязательных реквизитов, предусмотренных в ст. 125.4. Эти реквизиты являются в большей части универсальными для заявлений о совершении юридически значимых действий.

Вместе с тем есть и интересные особенности. В пп. 2 и 3 говорится, что в заявлении указывается или место жительства, или место нахождения заявителя и ответчика. За данной формулировкой закона следует понимать различие в правовом статусе заявителей и ответчиков - ими могут быть как граждане, так и юридические лица.

Особенностью заявления о выдаче приказа является также то, что в случае истребования движимого имущества в заявлении необходимо указать денежную сумму, которую заявитель согласен принять взамен этого имущества. Эта сумма не может как-либо ограничиваться, а ее несоответствие рыночной цене рассматриваться как недостаток заявления о выдаче приказа.

2. Не оговаривается и возможность подписания заявления представителем. Оно подписывается заявителем, то есть исходя из систематического толкования закона - кредитором. К заявлению, подаваемому представителем, должен быть приложен документ, удостоверяющий полномочия представителя.

Статья 125.5. Государственная пошлина

Заявление о выдаче судебного приказа оплачивается государственной пошлиной в размере 50 процентов ставки, исчисленной исходя из оспариваемой суммы при обращении в суд с иском в порядке искового производства.

В случае отказа в принятии заявления или в выдаче судебного приказа внесенная взыскателем государственная пошлина при предъявлении взыскателем иска к должнику в порядке искового производства засчитывается в счет подлежащей оплате пошлины.

Комментарий к статье 125.5:

1. Пошлина по гражданским делам приказного производства составляет 50% ставки, исчисленной исходя из оспариваемой суммы при обращении в суд с иском. При наличии права на выбор порядка рассмотрения дела это правило должно стимулировать кредиторов к рассмотрению их требований к должникам в порядке выдачи приказа.

2. Вместе с тем предусматривается, что в случае отказа в принятии заявления или в выдаче судебного приказа внесенная взыскателем государственная пошлина при предъявлении взыскателем иска к должнику в порядке искового производства засчитывается в счет подлежащей оплаты пошлины.

Статья 125.6. Основания к отказу в принятии заявления

Судья отказывает в принятии заявления о выдаче судебного приказа в случаях:

1) если заявленное требование не предусмотрено статьей 125.2 настоящего Кодекса;

2) если не представлены документы, подтверждающие заявленное требование;

3) если заявленное требование не оплачено государственной пошлиной.

Об отказе в принятии заявления судья выносит определение.

На определение об отказе в принятии заявления может быть подана частная жалоба.

Отказ в принятии заявления не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тому же требованию в порядке искового производства.

Комментарий к статье 125.6:

1. Не каждое требование, заявленное в суд, может быть предметом судебной защиты. Например, оно может быть неподведомственно суду или носить неправовой характер. Но и не каждое подведомственное суду требование может быть предметом судебной защиты в порядке приказного производства. В ст. 125.2 дается исчерпывающий перечень требований, по которым выдается судебный приказ. Поэтому первое основание к отказу в приеме заявления о выдаче судебного приказа: "если заявленное требование не предусмотрено ст. 125.2 настоящего Кодекса".

2. При толковании данной нормы следует исходить из общего правила ст. 125.1, определяющей сущность судебного приказа. Судебный приказ и приказное производство обеспечивает прежде всего защиту интересов кредиторов и сугубо обязательственных отношений типа "кредитор - должник". Поэтому требования, например, о защите права собственности, иного вещного права, возникающего на основании письменной сделки (п. 2 ч. 1 ст. 125.2), суд не может рассматривать в порядке приказного производства, как противоречащие его природе, и должен отказать в приеме такого заявления. Иными словами, каждое требование, подлежащее судебной защите в порядке приказного производства, может быть также предметом искового производства. Но не на каждое подтвержденное документом требование, подлежащее судебной защите, может быть выдан судебный приказ.

3. В соответствии с этим в комментируемой статье предусматривается, что последствием отказа в приеме заявления о выдаче приказа может быть как обжалование определения об отказе в приеме заявления о выдаче приказа, которое подается в вышестоящий суд, так и предъявление иска в тот же суд в целях рассмотрения и разрешения споров по правилам искового производства.

4. В действующем законодательстве нет единого определения понятия "документ".

Среди многочисленных законов, в которых употребляется этот термин, в наиболее широком смысле документ понимается в уголовно - процессуальном законодательстве - как любое письменное доказательство и технические носители информации. Из этого и следует исходить при применении п. 2 ст. 125.6. В гражданско - процессуальном законодательстве документ как доказательство перечисляется наряду с актами и письмами делового и личного характера, из чего можно было бы предположить, что письма делового характера и даже акты документами не являются. Это безусловно не так. Деловые письма и акты являются наиболее характерными документами, подтверждающими сделку. Противное означало бы невозможность рассматривать требования, вытекающие из письменных сделок, в порядке приказного производства. Здесь важно не смешивать документы с теми юридическими действиями, которые удостоверяются документами. Содержанием юридических действий являются волеизъявления по поводу прав и обязанностей (соглашения, признания, требования и т.д.), а содержанием документа - сведения о них.

В отличие от искового производства приказного производства без документов быть не может, поэтому судья отказывает в принятии заявления, если документы заявителем не представлены.

5. Если заявленное требование не оплачено государственной пошлиной, в принятии заявления также отказывается. В отличие от искового производства не предусматривается такого процессуального действия, как оставление заявления без движения. Такое положение, очевидно, не будет способствовать стимулированию применения приказного производства. Тем более, что в законодательстве перерыв в течение сроков исковой давности связывается только с предъявлением иска (ст. 203 ГК РФ).

6. Об отказе в принятии заявления судья выносит определение, которое может быть обжаловано в суд второй инстанции. Это первый процессуальный акт судьи в приказном производстве. Законодательством не предусматривается вынесение судьей определения о принятии заявления к производству. Видимо, это рассматривается законодателем как элемент упрощения производства по выдаче судебного приказа. Но подобное упрощение мало будет способствовать повышению ответственности судей за выполнение своих служебных обязанностей и может привести к практике волокиты и затягивания дел, так как в этой ситуации практически становится невозможным контролировать соблюдение сроков приказного производства.

Статья 125.7. Извещение должника о поступлении заявления

В случае принятия заявления о выдаче судебного приказа судья извещает должника в трехдневный срок и представляет ему срок до 20 дней для ответа на заявленное требование.

При неполучении в установленный срок ответа должника, а также при его согласии с заявленным требованием судья выдает судебный приказ.

Комментарий к статье 125.7:

В законе предусматривается извещение должника в трехдневный срок о поступившем заявлении с требованием о взыскании задолженности. В течение 20 дней он должен или признать предъявленное требование, или представить свои соображения против них. Причем бездействие ответчика (кредитора) рассматривается как признание им долга и согласие с заявленными требованиями. В этом случае судья выдает судебный приказ. Таким образом, задолженность определяется по формальным признакам на основании представленных документов и, что важно, не после извещения должника, а на момент принятия заявления. Извещение должника носит чисто процессуальный характер, поэтому и явка его, как явка кредитора в судебное разбирательство, по этим делам не требуется. Судебного разбирательства как такового не проводится. По существу здесь нет необходимости и в извещении должника (по дореволюционному законодательству России и по ГПК 1923 г. он и не извещался).

Эти существенные признаки приказного производства отличают его от производства по иску с вынесением заочного решения.

Статья 125.8. Порядок выдачи и основания к отказу в выдаче судебного приказа

Судья выдает судебный приказ без судебного разбирательства, вызова должника и взыскателя и заслушивания их объяснений.

Судья отказывает в выдаче судебного приказа:

1) если должник не согласен с заявленным требованием;

2) если усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов.

Об отказе в выдаче судебного приказа судья выносит определение.

На определение об отказе в выдаче судебного приказа может быть подана частная жалоба.

Отказ в выдаче судебного приказа не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тому же требованию в порядке искового производства.

Комментарий к статье 125.8:

1. Комментируемая статья, несмотря на название, не содержит какой-либо регламентации порядка выдачи судебного приказа. Наоборот, в ней подчеркивается, что судебный приказ выдается без судебного разбирательства, вызова должника и взыскателя и заслушивания их объяснений.

Поскольку производство по выдаче приказа - это производство документарное, то есть основанное на документах, несогласие ответчика (должника) с заявленными требованиями также должно быть выражено в письменной форме. Если такое заявление посылается по почте, подпись заявителя на нем должна быть надлежащим образом удостоверена.

2. На основании п. 2 ст. 125.8 судья отказывает в выдаче судебного приказа, если усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов.

Спор невозможно разрешить на основании представленных (принятых судьей в соответствии со ст. 125.6) документов или когда их недостаточно, или вследствие дефекта их формы - очевидно, так и следует понимать это основание к отказу в выдаче судебного приказа. Такой вывод подтверждается сравнением оснований к отказу в принятии заявления (ст. 125.6) и оснований к отказу в выдаче судебного приказа (п. 2 ч. 2 ст. 125.8). Следует отметить, что недостаточность, несоответствие представленных документов требованиям закона - это следствие возможной ошибки судьи, который должен был в таком случае не принимать заявление о выдаче судебного приказа. Дефект формы в большинстве случаев может быть выявлен лишь на основании процессуального возражения ответчика. Он может, не возражая по существу заявленных требований, заявить, что его подпись подделана, документ подложный, что документ не соответствует определенной форме и т.д.

Возможность такого возражения и наличие такого основания для отказа в выдаче судебного приказа является весомым аргументом в пользу концепции приказного производства, построенного на состязательных началах, то есть с извещением ответчика и предоставлением ему права заявления возражений до выдачи приказа.

3. Отказ в выдаче судебного приказа может быть обжалован в суд второй инстанции. Отказ в выдаче судебного приказа не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тому же требованию в порядке искового производства. Это правило, очевидно, нуждается в корректировке, поскольку оно допускает одновременное рассмотрение одного и того же дела по существу в разных процессуальных формах. Сохраняя права альтернативы защиты кредитором своих прав (судебный приказ, судебное решение), законодатель здесь не учитывает то обстоятельство, что может быть вынесено одновременно два судебных акта, что неизбежно в итоге приведет к волоките и задержке в реальном исполнении требований кредитора.

Статья 125.9. Содержание судебного приказа

В судебном приказе указываются:

1) время выдачи приказа;

2) название суда, фамилия и инициалы судьи, выдавшего приказ;

3) наименование и адрес взыскателя;

4) наименование и адрес должника;

5) размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или предметы, подлежащие истребованию, с указанием стоимости этих предметов;

6) неустойка, если таковая причитается;

7) суммы государственной пошлины, уплаченной взыскателем и подлежащей взысканию с должника в пользу взыскателя.

В судебном приказе о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, помимо пунктов 1 - 4 настоящей статьи, указываются: дата и место рождения должника, место его работы, имя и дата рождения ребенка, на содержание которого присуждены алименты, размер платежей, взыскиваемых ежемесячно с должника, и срок их взыскания, а также сумма государственной пошлины, подлежащей взысканию с должника в доход государства.

Судебный приказ изготавливается в двух экземплярах, подписанных судьей, один из которых остается в деле, другой удостоверяется печатью суда и выдается взыскателю.

Комментарий к статье 125.9:

1. В судебном приказе должно быть указано: время и место его выдачи, наименования и адреса взыскателя и должника; сумма, подлежащая взысканию, или предметы с указанием их стоимости. Кроме того, указывается неустойка, если таковая причитается, а также суммы госпошлины, уплаченной взыскателем и подлежащей взысканию с должника в пользу взыскателя.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В отличие от судебного решения в судебном приказе не указывается на распределение судебных расходов (госпошлины), так как госпошлина всегда взыскивается с должника, если последний не освобожден от ее уплаты.

2. Помимо общих реквизитов, предусмотренных в ст. 125.9, судебные приказы по конкретным документам могут иметь специфические особенности. Об особенностях судебного приказа, о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей указывается в ч. 2 ст. 125.9. Особенности судебного приказа по алиментным делам выделены на основании имеющейся практики разрешения этих дел. Очевидно, в ближайшее время на основании судебной практики в действующее законодательство придется внести изменения, и не только касающиеся особенностей тех или иных приказов (их содержания), но и приказного производства в целом. По существу в приказном производстве речь идет о группе дел приказного производства, имеющих общие признаки и особенности, определяемые правовой природой документа, на основании которого заявляется требование.

3. Закон предусматривает, что один экземпляр судебного приказа остается в суде в деле, другой выдается на руки взыскателю. Закономерно возникает вопрос: как же должник уведомляется о вынесении судом приказа? Законодатель оставляет данный вопрос без ответа. Это вряд ли может быть признано правильным, поскольку этим нарушаются права и интересы должника, тем более что подача в суд заявления об отмене приказа возможна лишь в двадцатидневный срок со дня его выдачи.

В этом нет никакой логики. Если должник извещается о поступившем заявлении, он должен извещаться и о дне вынесения приказа по делу. Поэтому было бы более правильным предусмотреть обязательным условием обращения судебного приказа к исполнению направление его копии должнику (см.: Решетняк В. Судебный приказ в гражданском судопроизводстве - Российская юстиция, 1995, N 12, с. 23).

Статья 125.10. Отмена судебного приказа

Должник вправе в двадцатидневный срок со дня выдачи судебного приказа подать заявление о его отмене в тот же суд, если он по уважительной причине не имел возможности своевременно заявить свои возражения против требования заявителя. В этом случае судья отменяет приказ, после чего требование заявителя может быть рассмотрено в порядке искового производства.

На определение об отказе в отмене судебного приказа может быть подана частная жалоба.

Комментарий к статье 125.10:

1. Судебный приказ может быть отменен выдавшим его судом по заявлению должника в двадцатидневный срок со дня выдачи, если должник докажет, что по уважительной причине не имел возможности заявить свои возражения против требования заявителя. За заявителем сохраняется право рассмотрения его требования в исковом порядке.

Если в отмене судебного приказа будет отказано, должник может обжаловать определение об отказе в кассационном порядке.

2. Согласно ч. 2 ст. 125.1, судебный приказ имеет силу исполнительного листа, взыскание по нему осуществляется в порядке, предусмотренном для исполнения судебных решений, но особого внимания заслуживает то обстоятельство, что законодательством устанавливается десятидневный срок, по истечении которого производится взыскание. Это означает, что заявлением должника об отмене приказа, которое подается в двадцатидневный срок, обжалуется по существу исполнительный документ и должник ставит вопрос об отмене или, во всяком случае, приостановлении исполнительного производства. Только этим обстоятельством можно объяснить отсутствие в законодательстве нормы об извещении должника о вынесении судебного приказа. Если кредитор действительно намерен производить взыскание по нему, то он не будет с этим медлить и непременно предъявит приказ к исполнению, в результате чего на основании извещения об исполнении и произойдет "знакомство" должника с судебным приказом. У должника останется достаточно времени, чтобы подать заявление об его отмене.

Указанный вывод подтверждается тем обстоятельством, что в ст. 125.10 предусматривается отмена судебного приказа без его проверки по существу. Приказ отменяется, если должник по уважительной причине не имел возможности своевременно (то есть в течение 20 дней после извещения о поступлении заявления) заявить свои возражения против требования кредитора.

3. Возможна ли проверка судебного приказа по существу? Такая проверка, очевидно, возможна после того, как должнику определением суда будет отказано в отмене судебного приказа. На такое определение им может быть подана частная жалоба. По смыслу закона такая жалоба подается в вышестоящий суд в сроки, предусмотренные для кассационной жалобы, то есть в течение 10 дней после вынесения определения.

Если суд второй инстанции отменит определение суда, отказавшего в отмене судебного приказа, то, очевидно, это должно означать признание на основании акта суда второй инстанции ранее выданного судебного приказа не отвечающим требованиям закона, во всяком случае признается незаконным определение суда об отказе в отмене такого судебного приказа.

Однако это не может означать проверки судом второй инстанции судебного приказа по существу, поскольку он проверяет в соответствии с точным смыслом закона только законность судебного определения суда первой инстанции. Выше уже отмечалось, что и суд первой инстанции, выдавший приказ, может его отменить только по формальным признакам на основании пропуска по уважительной причине должником срока на представление возражений по заявленным требованиям кредитора.

Из этого следует, что проверка судебного приказа по существу на основании заявлений должника (ответчика) проводиться не может. За кредитором в любом положении дела, в том числе и после отмены определения суда первой инстанции об отказе в отмене судебного приказа, сохраняется право заявить иск с требованием о рассмотрении дела в общеисковом порядке. Вынесенное решение по иску может быть обжаловано, в этом случае производится проверка дела по существу судом второй инстанции.