Статья 12. Транспортировка, хранение и переработка минерального сырья

1. Пункт 1 ст. 12 относится к регулированию отношений, выходящих за рамки собственно соглашения о разделе продукции. Напомним, что согласно п. 1 ст. 2 Закона о СРП соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ. В том же пункте указывается, что соглашение определяет условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения. Таким образом, в соответствии с данным в законе определением соглашение призвано регулировать работы по поиску, разведке и добыче сырья, а также последующий раздел произведенной продукции.

Вместе с тем, в Законе о СРП содержится норма, в которой была сделана попытка существенно расширить предмет соглашения, что противоречит приведенному в п. 1 ст. 12 основному определению. В п. 3 ст. 1 говорится, что соглашением о разделе продукции регулируются отношения, возникающие в процессе поисков, разведки, добычи минерального сырья, раздела произведенной продукции, а также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом. В комментарии к абз. 1 п. 3 ст. 1 уже указывалось, что содержащееся в нем утверждение о том, что указанные отношения "регулируются соглашением о разделе продукции" представляется неточным и излишне категоричным. Даже теоретически трудно представить себе возможность урегулирования единым соглашением столь разных по своей правовой природе связей. По-видимому, можно говорить о регламентации только наиболее общих, принципиальных моментов взаимоотношений сторон соглашения в перечисленных областях. Договоренности такого рода могут носить рамочный характер и в последующем раскрываться в отдельных договорах гражданско-правового характера, заключаемых инвестором с субъектами, занимающимися соответствующими видами хозяйственной деятельности. Смысл указанного расширения объекта регулирования состоит в том, чтобы распространить режим соглашения на иные договоры, хоть и связанные с соглашениями по разделу продукции, но не тождественные им. Эти договоры имеют иную правовую природу и регулируются преимущественно нормами, содержащимися в части второй Гражданского кодекса РФ и относящимися к отдельным видам обязательств. Как предcтавляется, такое решение законодателя лишено достаточных правовых оснований и может привести на практике к негативным результатам.

Включение всех упомянутых отношений в единое соглашение неизбежно приводит к размыванию регулирования, распространению предоставляемых государством налоговых, таможенных и иных льгот на неопределенный круг лиц.

Примеры предоставления льготного таможенного режима не только инвестору и его персоналу, но и иным категориям лиц дают Соглашения "Сахалин-1" и "Сахалин-2". Как указано в п. 3.3.2 разд. I Отчета Счетной палаты РФ, в соответствии с Соглашением "Сахалин-2" не только "иностранный работник имеющей договор субподряда с подрядчиком инвестора, будет иметь право ввозить на таможенную территорию Российской Федерации автомашины "без уплаты каких-либо таможенных пошлин, налогов поскольку Соглашением автомашины приравнены к "предметам и вещам домашнего обихода и личным вещам" указанных лиц. Такое регулирование представляло собой изъятие из общего регулирования, иллюстрирует лишь часть затронутой проблемы.

Учитывая неопределенность сроков действия соглашений о разделе продукции (о сроках см. комментарий к ст. 5) нетрудно представить масштаб льгот, которые могут быть предоставлены неограниченному кругу лиц в связи с осуществлением ими деятельности не только в процессе поисков, разведки, добычи минерального сырья и раздела произведенной продукции, но также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом. Это неизбежно будет приводить к значительным материальным потерям бюджетов разных уровней, а также создаст менее благоприятные условия деятельности для недропользователей, действующих на базе договоров, не основанных на разделе продукции.

2. Пункт 2 ст. 12 закрепляет за инвестором право на сооружение объектов по хранению, переработке и транспортировке минерального сырья в рамках выполнения работ по соглашению.

В ходе реализации крупных проектов в области недропользования нередко появляется потребность в сооружении подобных объектов. Однако на практике их сооружение собственными силами инвестора, а не приобретение в порядке купли-продажи или на иных основаниях требует получения соответствующих разрешений со стороны уполномоченных госорганов. Это особенно актуально при возведении транспортных сооружений, подземных хранилищ и т.п. Поэтому вряд ли правомерно наделять инвестора упомянутым правом, не отметив при этом, что сооружение объектов по хранению, переработке и транспортировке сырья в рамках выполнения работ по соглашению должно осуществляться с соблюдением требований действующего законодательства Российской Федерации.

Между тем, сравнение содержания комментируемого пункта и ст. 22 Закона "О недрах", устанавливающей основные права и обязанности пользователя недр, показывает, что в них имеются различия принципиального характера. В ст. 22 Закона "О недрах" законодатель исходит из того, что пользователь осуществляет свою деятельность в пределах предоставленного ему участка недр. В частности, п. 1 ч. 1 предусматривает право пользователя использовать предоставленный ему участок недр для любой формы предпринимательской или иной деятельности, соответствующей цели, обозначенной в лицензии или соглашении о разделе продукции. При формулировании других прав упоминается о границах предоставленного горного отвода. Таким образом, хотя виды деятельности инвестора могут быть различными, инвестор вправе осуществлять их лишь в пределах выделенных в установленном порядке территорий. Кроме того, в ч. 3 ст. 22 говорится, что к пользователям недр или привлекаемым ими для пользования недрами другим юридическим и физическим лицам предъявляются требования о наличии специальной квалификации и опыта, подтвержденных государственной лицензией (свидетельством, дипломом) на проведение соответствующего вида деятельности, в том числе строительства и эксплуатации подземных сооружений, других видов пользования недрами. Приведенные положения свидетельствуют о том, что права пользователя, в том числе инвестора по соглашениям о разделе продукции, должны ограничиваться целями деятельности, указанными в лицензии или соглашении, границами предоставленных государством в пользование участка недр и других природных объектов, а также квалификационными требованиями к лицам, осуществляющим соответствующие виды работ.

Требования к созданию объектов по хранению, переработке и транспортировке сырья содержат и другие акты. В частности, вопросы создания искусственных сооружений и прокладки подводных кабелей и трубопроводов на шельфе регулируются гл. IV Закона "О континентальном шельфе Российской Федерации".

По поводу права собственности инвестора на имущество, вновь созданное или приобретенное им и используемое для выполнения работ по соглашению, а также правового режима такого имущества см. комментарий к ст. 11.