1. Постановка проблемы

Проблема эта впервые была поставлена в науке авторского права М.В.Гордоном. «Для элемента творчества,—писал М. В. Гордон,—характерным является прежде всего то, что произведение отличается существенной новизной, говорящей о самостоятельной работе автора»1.

Если вдуматься в формулу М. В. Гордона и извлечь из нее содержащиеся логические возможности, то можно прийти к интересной и важной аналогии, сближающей в этом пункте авторское право с изобретательским и правом на открытие. Но об этом далее.

Как же представлял себе М. В. Гордон существенную новизну произведения? «Конечно, новизна в произведении является понятием относительным. В области науки и литературы значительная часть произведений основывается на трудах предшественников автора по данной области. Возможны всякого рода литературные и научные влияния, возможны переработки ранее созданных произведений для создания нового. Во всех этих случаях элемент новизны не будет налицо в полной мере»2.

Приведенные высказывания М. В. Гордона показывают, что автор видит в существенной новизне произведения проявление его творческой самостоятельности, не тре-

4 М. В. Гордон, Советское авторское право, Юриздат, 1955, стр. 63.

2 Т а м же, стр. 63.

17

буя при этом абсолютной новизны произведения: новизна относительна, ее мера может быть различной в разных произведениях.

Таким образом, под существенной новизной произведения М.В.Гордон понимает меру новизны: большее или меньшее количество новых элементов в произведении, В изобретательском праве и в праве на открытие под существенной новизной понимают качество новизны: неочевидность технического решения с точки зрения мирового уровня технических и научных знаний, невыводимость открытий из известных научных положений.

Мысль, высказанная М. В. Гордоном, была развита Т. А. Фаддеевой. «Авторское произведение литературы, науки, искусства или технического творчества должно явиться новым в сравнении с ранее известными произведениями аналогичной деятельности. Новое может быть проявлено в теме, идее, содержании или форме произведения. Произведения с новой идеей, оригинальным содержанием и формой изложения обладают существенной, абсолютной новизной. Таковы все изобретения, воплощающие новую техническую идею, открытия. Такие произведения живописи, как «Кочегар» Касаткина с идеей социальной несправедливости, картина Репина «Иван Грозный и его сын Иван», подметившая впервые в истории не столько факт убийства сына и жестокость Ивана Грозного, сколько человечность Грозного, представленного зрителю страждущим и слабым; литературное произведение М. Горького «Мать» с темой революционного пробуждения женщины—также являются новыми произведениями»1.

Как видно из приведенного текста, речь у Т. А. Фаддеевой идет одновременно и о мере новизны в авторском праве, как у М. В. Гордона (количество новых элементов), и о качестве новизны (как в изобретательском праве) . Однако мысль Т. А. Фаддеевой, важная и интересная сама по себе, осталась неразработанной. Провести параллель между новизной произведения литературы или науки, с одной стороны, и новизной изобретения — с дру-

1 Т. А. Фаддеев а, Право авторства по советскому гражданскому праву («Вестник ЛГУ» № 23, серия экономики, 1957, стр. 114).

18

гой, как это сделала Т. А. Фаддеева,—это значит лишь поставить проблему, но не решить ее. Ведь в литературе по авторскому праву было отмечено, что признание новизны существенным признаком объекта авторского права излишне 1.

Т. А. Фаддеева уловила общность признака существенной новизны в авторском и изобретательском праве, но функция этого признака в том и другом осталась неясной.

Взгляд, высказанный М. В. Гордоном в. 1955 году, на существенную новизну произведения как на один из признаков объекта авторского права таился в скрытой форме уже в ст. 9 Основ авторского права 1928 года, допускавшей использование чужого произведения без согласия автора для создания нового, существенно от него отличающегося. Это означало двоякое:

1) произведение, созданное на основе использования другого, должно быть новым;

2) оно должно обладать существенным отличием от использованного. Иначе говоря, в ст. 9 Основ авторского права 1928 года имелся в виду критерий существенной новизны произведения.

М. В. Гордон, высказывая мысль о том, что «для элемента творчества характерным является прежде всего то, что произведение отличается Существенной новизной, говорящей о самостоятельной работе автора», ограничился этим общим утверждением. Наша задача должна поэтому состоять в том, чтобы определить, во-первых, какие именно элементы произведения должны быть новыми, чтобы можно было говорить о творческой самостоятельности произведения, и, во-вторых, что придает им то качество новизны, которое называется существенной новизной.

Так как существенная новизна продуктов мышления — категория философская, то исследование проблемы следует начать с краткого рассмотрения ее философского аспекта.

1 См. Е. Вакман, И. Грингольц, Авторские права художника, стр. 9.

19