_ 2. Постановления ЕС и свобода перемещения компаний

Постановления ЕС не связаны с реализацией свободы перемещения компаний так непосредственно, как директивы. В отличие от последних, постановления не играют какой-либо роли в сближении национального права и о них не упоминается в ст. 44 Договора о ЕС. Однако сближение корпоративного права посредством директив не меняет характера этого права. Гармонизированное директивами право остается национальным правом, и его действие ограничено территорией государства-участника*(200). Постановления же являются инструментом для создания наднационального права ЕС, в том числе наднациональных организационно-правовых форм компаний.

Идея таких наднациональных, "истинно европейских", компаний стала обсуждаться в ЕС уже в конце 50-х - начале 60-х гг. Привлекательность наднациональной компании по сравнению с компанией национального права состоит в том, что она черпает свою правоспособность непосредственно из права ЕС. Это позволяет ей в определенной мере не зависеть от национальных правопорядков и сохранять свою правоспособность на всей территории Сообщества. В этой связи стоит вспомнить слова Европейского суда в "Daily Mail" и в "Ьberseering" о том, что национальная компания не имеет реальности вне правопорядка, на основании которого она создана. Наднациональная компания, будучи созданной на основании европейского права, обладает "реальностью" в любом государстве Сообщества, и любое государство Сообщества обязано признавать ее правоспособность. Поэтому такая компания способна перешагнуть через границы отдельных государств, как отмечали Тибирже и Сандерс*(201). Иными словами, она по определению может свободно переносить свое место нахождения из одного государства ЕС в другое.

Поскольку право на перенос места нахождения в пределах Сообщества принадлежит наднациональным компаниям в силу их юридической природы, их нельзя обойти вниманием при рассмотрении такой темы, как свободное перемещение компаний. Кроме того, создавая наднациональные организационно-правовые формы, европейский законодатель вносит вклад и в реализацию свободы перемещения национальных компаний, которые в этом случае осуществляют данную свободу не непосредственно, а учреждая наднациональные компании. Создаваться же такие компании могут только на основе постановлений ЕС.

Постановления в сфере корпоративного права принимаются на основании ст. 308 Договора (ранее ст. 235), так называемые "статьи для непредусмотренных случаев". Она устанавливает, что, в случае когда деятельность Сообщества необходима для целей Общего рынка, а в Договоре отсутствуют соответствующие полномочия, Совет по предложению Комиссии и после заслушивания Европейского парламента может единогласным решением принять необходимый акт. На данную статью опирается как принятое в 1985 г. постановление о Европейском экономическом объединении интересов, так и принятое в 2001 г. постановление о Европейском (акционерном) обществе. В принципе постановления могут приниматься и на основании общей нормы о гармонизации права, т.е. ст. 95 (ст. 94 разрешает лишь принятие директив). На практике имели место попытки избрать эту статью основой для постановлений, и одно время на нее даже опирался проект постановления о Европейском АО, однако в итоге вопрос решился в пользу ст. 308. Дело в том, что в ст. 95 речь идет о "сближении национальных правовых норм", а не о создании наднационального права, поэтому считается, что она в данном случае непригодна. В свою очередь, применение ст. 308 на практике затрудняется из-за сопротивления Европейского парламента, поскольку закрепленная в ней законодательная процедура дает ему гораздо меньше прав по сравнению со ст. 95: при принятии актов на основании ст. 308 роль Европейского парламента чисто консультативная, в то время как в соответствии со ст. 95 он выступает законодателем наряду с Советом*(202).

Поскольку в ст. 308 речь идет о "необходимых актах", то возможно принятие актов любой формы, т.е. не только постановлений, но и, например, директив. Выбор формы акта оставлен на усмотрение европейского законодателя. Постановления принимаются тогда, когда необходимо не просто сближение национального, а создание наднационального права. Черты постановления как правового акта перечислены в ст. 249 Договора (ранее ст. 189). В соответствии с ней постановления:

1) имеют нормативный характер;

2) адресованы неограниченному кругу лиц;

3) обязательны в любой своей части;

4) действуют непосредственно в каждом государстве-участнике.

Нормативный характер и неограниченный круг адресатов характеризует постановление как нормативный акт. Для сравнения: директивы адресованы ограниченному кругу лиц, а именно государствам-участникам. "Обязательность" постановления отличает его от рекомендаций и заключений, а уточнение "обязательны в любой части" подчеркивает отличие от директив, которые обязательны лишь в части устанавливаемых ими целей, оставляя государствам-участникам выбор средств и способов их достижения*(203). Постановления представляют собой непосредственно действующее европейское право, поскольку они не нуждаются в трансформации в национальное право и непосредственно создают для граждан и юридических лиц права и обязанности. Они не нуждаются не только в трансформации, но и в публикации на уровне государств-участников*(204), достаточно публикации на уровне ЕС. Государства-участники и их органы не должны своими действиями вызывать у частных лиц сомнения в европейском характере и непосредственном действии постановлений*(205). Непосредственное действие постановлений не освобождает, однако, государства-участники от обязанности в случае необходимости принимать соответствующие внутригосударственные акты, чтобы обеспечить неограниченное применение постановлений*(206).

Кратко суммируя сказанное: постановления играют на уровне Сообщества ту же роль, которую выполняет закон в национальном правопорядке*(207). Для гармонизации права главное различие между постановлением и директивой заключается, однако, не в том, что постановления действуют непосредственно, а директивы нуждаются в трансформации, и не в том, что директива лишь определяет цели, а постановление обязательно в любой своей части. Практика принятия "рамочных" постановлений с большим количеством отсылок к национальному праву сводит это различие на нет. Важным с точки зрения гармонизации является то, что постановление обладает неограниченным территориальным действием, поэтому на его основе можно создать наднациональную компанию, а на основании директивы - нет. Причины, по которым в сфере корпоративного права постановления до сих пор не получили большого распространения, заключаются вовсе не в том, что постановлениям не присущ компромиссный характер, свойственный для директив, как думают некоторые авторы*(208). Достаточно взглянуть на постановление о Европейском АО, чтобы понять, что по степени компромиссности постановление может превосходить многие директивы. Нераспространенность корпоративно-правовых постановлений связана исключительно с тем, что единственной сферой, где они необходимы, является создание наднациональных организационно-правовых форм, что все же происходит не так часто, поскольку потребность в них ограниченна. Со всеми остальными задачами успешно справляются директивы.