_ 3. Международный договор и свобода перемещения компаний

Согласно абз. 4 ст. 293 (ранее ст. 220) Договора о ЕС такие вопросы, как взаимное признание компаний, сохранение их правоспособности при переносе места нахождения из одного государства-участника в другое и слияние компаний, находящихся в разных государствах-участниках, могут быть урегулированы посредством многостороннего международного договора между государствами-участниками. По своей природе такие международные договоры непосредственно не относятся к праву ЕС, а представляют собой так называемое "сопровождающее право Сообщества". Они, как правило, вступают в силу только после ратификации всеми государствами-участниками.

Бросается в глаза, что каждый из упомянутых вопросов тесно связан со свободой перемещения компаний. По логике вещей эти вопросы должны регулироваться на основании п. "g" абз. 2 ст. 44 Договора, поскольку именно эта норма наделяет ЕС компетенцией принимать правовые акты для реализации свободы перемещения. Учитывая это, абз. 4 ст. 293 представляет собой некую аномалию*(209). Эта аномалия становится понятна, если обратиться к истории данной статьи. Она, как свидетельствует Швартц, была включена в Договор за 14 дней перед его подписанием, в условиях нехватки времени, когда никто не мог с уверенностью сказать, наделяет ли Договор органы ЕС компетенцией, необходимой для разрешения рассматриваемых вопросов. Включение в Договор статьи, предусматривающей заключение международного соглашения "постольку, поскольку это необходимо", должно было "гарантировать, что закрепленные в нем (Договоре) цели будут осуществлены при любых условиях"*(210).

В настоящее время признано, что ст. 293 Договора не исключает, что перечисленные в ней вопросы могут регулироваться на уровне ЕС, например, принимаемыми в соответствии с п. "g" абз. 2 ст. 44 директивами. По отношению к п. "g" абз. 2 ст. 44 ст. 293 имеет лишь вспомогательное значение: приоритет в литературе и на практике отдается гармонизации на основании ст. 44 Договора*(211).

В первое десятилетие существования ЕС было распространено мнение, что вопросы, указанные в ст. 293, не могут регулироваться на основании ст. 44 Договора*(212). Соответственно на основании ст. 293 был разработан ряд международных соглашений, в том числе о взаимном признании компаний*(213) и о межнациональных слияниях акционерных обществ*(214). Ни одно из этих соглашений не вступило в силу. В целом международное соглашение не стало играть какой-либо роли в гармонизации корпоративного права. Это связано с характерными для международного права особенностями, в силу которых оно плохо может конкурировать с европейским правом.

Процесс принятия международных соглашений в соответствии со ст. 293 протекает практически вне институциональных рамок Сообщества. Данный процесс можно охарактеризовать как "совместную работу правительств параллельно с Сообществом и за его рамками..."*(215), при которой участие органов ЕС сведено к минимуму. Комиссия здесь не обладает правом законодательной инициативы, она только изучает текст проекта соглашения и направляет национальным правительствам заключение рекомендательного характера. Разрабатывается соглашение созданной ad hoc на определенный срок рабочей группой, в которой участвующие представители правительств имеют одновременно обязанности и в своих государствах. Это, естественно, не способствует быстроте выработки текста соглашения. К этому добавляется то, что любое из правительств обладает возможностью завести работы в тупик, в то время как в рамках ЕС эта возможность сильно ограниченна.

Отсутствуют какие-либо полномочия у Экономического и социального комитета и Европейского парламента. Принимается соглашение не Советом, а представителями государств-участников.

За межгосударственной фазой следует одобрение международного соглашения национальными парламентами, ратификация главами государств и передача ратификационной грамоты генеральному секретарю Совета. Соглашение вступает в силу только тогда, когда все подписавшие его государства передали ратификационные грамоты. Темпы ратификации соглашения зависят исключительно от ситуации в отдельных государствах-участниках. Таким образом, в сфере заключения международных соглашений "скорость самого медленного транспортного средства определяет скорость всего состава..."*(216) Например, соглашение о взаимном признании компаний не вступило в силу именно по той причине, что оно не было ратифицировано всеми государствами-участниками.

Такая относительная сложность гармонизации права посредством международного договора приводит к тому, что принятие такого договора, как правило, представляет собой более длительный процесс, чем принятие постановлений или директив. Шварц приводит следующие цифры: с момента начала работы по разработке соглашения до его подписания проходит от 9 до 19 лет, ратификация продолжается от 4 до 10 лет, в целом процесс продолжается от 14 до 20 лет. Для сравнимых постановлений и директив этот срок составляет от 4 до 15 лет*(217).

Кроме того, в случае вступления в Сообщество нового государства европейское право действует с момента вступления в Сообщество (в случае необходимости может быть предоставлен переходный срок). Это вытекает из обязанности вступающего государства принять acquis communautaire, т.е. как политические цели, так и право Сообщества в целом. По-другому решается вопрос в отношении заключенных между государствами-участниками международных договоров: присоединение к ним происходит только после вступления. Далее, в европейском праве исключены оговорки, а также характерные для международных договоров возможности неприменения (например, противоречие их положений ordre public соответствующего государства).

Таким образом, длительный процесс разработки и вступления в силу международных соглашений, возможность любого государства-участника воспрепятствовать принятию или вступлению соглашения в силу, а также присущие соглашению как международно-правовому акту особенности (ordre public, необходимость ратификации вступающими в ЕС государствами) обуславливают то, что при гармонизации права международное соглашение проигрывает постановлению или директиве ЕС. Признание за ст. 293 Договора исключительно субсидиарного значения привело к тому, что гармонизация стала осуществляться на основании других положений Договора, в частности на основании ст. 44, и ст. 293 потеряла какое-либо практическое значение.