§ 22. Решения, решимость и решительность адвоката

1. Основы принятия адвокатского решения. Адвокаты,- как и любые люди, бывают решительные, не очень и -гвялые^. Настоящими защитниками являются специалисты только первой категории. Остальных можно считать дилетантами, “любителями позащищать”.

В нашей работе речь идет о профессионалах, имеющих четкие представления о процессе принятия решения. При этом следует учесть следующие соображения о решениям и решительности адвоката.

В содержание этого явления входит ряд вопросов- В их числе:

— понятие, значение, содержание, цели и виды решений адвоката;

— механизм принятия им решения: значение субъективных и объективных факторов, юридических средств, правосознания и правовой культуры в выборе адвокатом нужного ему решения по уголовному делу;

— этапы принятия решения: установление фактических обстоятельств дела; их оценка; выбор наиболее эффективных для защиты решений;

— содержание и соотношение верности, истинности и фактической .обоснованности решений;

— классификация, систематизация адвокатом своих решений по данному уголовному делу.

Четкое уяснение этих и подобных им вопросов помогут адвокату выработать наиболее верные пути принятия решений.

Действия адвоката, облаченные в процессуальную форму и закрепленные в определенном документе, можно считать его процессуальным актом. По содержанию, форме и значению различаются несколько видов процессуальных актов: заявления, жалобы, ходатайства и пр.

Адвокат в уголовном процессе принимает свои решения только в пределах его полномочий и для выполнения задач зашиты.

Правомочия адвоката по принятию им своего решения всегда служат интересам защиты, правам и законным интересам обвиняемого.

Отсюда вытекает необходимость правильных решений и повышения ответственности адвоката не только за неправильное решение, но и^за его непринятие, поскольку своевременная реакция на ту или иную процессуальную ситуацию является не только правом, но и обязанностью защитника.

Характерными чертами решений адвоката можно считать следующие требования: ., ,

— они принимаются^ результате полного, объективного и всестороннего исследования имеющихся и представленных им доказательств;

для принятия решения нужно наличие определенных условий (организационных, правовых, психологических и пр.);

— решения адвоката должны отвечать требованиям защиты обвиняемого и быть определенным образом мотивированными;

— адвокат всегда имеет возможность свободного выбора решения;

— в его решениях не может быть противоречий;

— в них должна иметься последовательность и согласованность отдельных частей одного решения, а также соответствие принимаемого решения с ранее принятыми по-тому же уголовному делу решениями адвоката.Решения адвоката по форме должны быть простыми, ясными и четкими.Само собой разумеется, что адвокатское решение по конкретному процессуальному вопросу должно быть справедливым (объективным, непредвзятым). Нехорошее впечатление производит защитник, который, к примеру, возражает “из принципа” толковым и грамотным соображениям прокурора. Это слабость адвоката, а не его активность. И суд очень быстро разбирается в том, что у такого защитника нет по существу никакой толковой позиции, которая бы заслуживала обсуждения.

Наоборот, если в основе ходатайства, заявления, просьбы, возражения адвоката лежат осмысленные и “по-своему” преподнесенные факты ~ такая аргументация всегда обсуждается судом.

2. Решимость защитника. Сложным и очень важным является вопрос о механизме принятия решений адвокатом, то есть -- вопрос адвокатской решимости.

Принятие решения — это очень сложная мыслительная деятельность адвоката, включающая в себя множество объективных и субъективных факторов. Здесь “участвуют” социальные, гносеологические, логические, информационные, правовые, психологические свойства. Механизм принятия адвокатом решений включает в себя учет нескольких различных систем самого решения.

Объективные факторы — это: 1) социально-политические условия, в которых действует адвокат; 2) законы познания правовых явлений, составляющие гносеологическую и методологическую основу адвокатского мышления; 3) задачи и принципы защиты, которые формулирует для себя адвокат; 4) законы, нормы, регулирующие деятельность адвоката при расследовании и рассмотрении уголовных дел.

Кроме объективных факторов, на характер принятая решения адвокатом влияют и субъективные данные. Предварительное и судебное следствие проводят конкретные физические лица — следователи, прокуроры, судьи. Их сознание, правосознание, оценки и психологические свойства, морально-этический уровень всегда и безусловно учитываются адвокатом в механизме принятия решения.

Принятие адвокатом решений в уголовном судопроизводстве заложено в уголовно-процессуальном законе. По существу, он указывает защитнику форму решения. Важное значение имеет сам юридический механизм реализации решений, т.е. совокупность тех правовых средств, при помощи которых обеспечивается исполнение задуманного адвокатом “процессуального шага, хода”. Суть его поступка состоит в том, что он определяет цели и задачи защиты, отдельных его этапов.

Цели и задачи, на достижение которых направлены его усилия, определены в ст. 2 УПК РСФСР, а применительно к отдельным решениям — ст. 89 УПК (цели применения мер пресечения), ст. 175 УПК (цель наложения ареста на имущество), ст. 178 УПК (цель производства осмотра), см. 78 УПК (цель назначения экспертизы) и т.д.

Таким образом, основная цель деятельности адвоката является для него движущей силой, началом, побуждающими к принятию решения.

Решение, как волевое действие, предполагает осознание адвокатом этих целей и его поведения, которое важно для защиты. От этого зависит и правильный выбор путей достижения намеченных целей самим адвокатом.

Механизм реализации решений охватывает ряд процессуальных средств, его правосознание, культуру, нравственные нормы.

3. Этапы принятия решения. Принятие решений адвокатом состоит из двух основных этапов. Первый — это изучение, проверка и оценка имеющихся доказательств, способных привести его к установлению определенных защитительных фактов. Второй этап состоит в “увязке” этих фактов с наличием или отсутствием признаков преступления, указанных в законе.

На первом этапе особое значение приобретает оценка адвокатом собранных доказательств, ведущая к отысканию'в них наличия или отсутствия тех или иных защитительных данных. Эта оценка служит средством принятия решения и осуществления практических шагов адвокатом. При этом нужно учитывать и объективные данные, которые исключают субъективизм, эмоциональность в решениях иналичие''ре-альных помех, препятствующих правильному решению.

Заслуживает определенного внимания и вопрос о соотношении результатов оценки им доказательств и принятого затем решения.

Предварительную оценку им дает адвокат, когда исследование данных еще не закончено (например, при участии в пред7?явлении обвинения). Такая оценка может вести к принятию лишь ограниченного круга решений, главным образом тех, которые направлены на составление плана по дальнейшему собиранию и проверке доказательств. К моменту окончания же предварительного следствия и направления уголовного дела в суд у адвоката должна сложиться окончательная, итоговая оценка защитительных доказательств. Эта оценка и составляет для адвоката основу для окончательных выводов по делу. Если же такой оценки сделать пока нельзя, то адвокат не может считать свою позицию готовой. И его решения поэтому выглядят необоснованными. В этих случаях он обязан продолжить работу до получения окончательных защитительных выводов по делу./P>

В соотношении предварительной и окончательной оценки доказательств отражается процесс накопления адвокатом знаний по мере собирания, проверки и оценки любых доказательств, переход от предположительно-защитительных, вероятных выводов к достоверным.

Наименование оценки доказательств на следствии нельзя считать “предварительной”, ибо это не соответствует существу оценочной деятельности, а указывает лишь на этап процесса. Такое наименование не отражает самостоятельного характера оценочной деятельности адвоката. Правильнее говорить не о предварительной или окончательной оценке доказательств на следствии или в суде, а о различном защитительном значении выводов адвоката.

Выводы адвоката не следствии могут быть “предварительными” лишь потому, что вопрос о наличии или отсутствии преступления, о виновности или невиновности обвиняемого не является еще основанием для принятия окончательного решения'по делу. Вывод суда в приговоре действительно является окончательным, т.к. только суд решает вопросы наказания или оправдания.

Для сравнения заметим, что произведенная оценка доказательств следователем и прокурором при окончании следствия для них является окончательной, но никак не предварительной. В противном случае они не имеют права заканчивать предварительное следствие направлением уголовного дела в суд.

4. Выбор нужного решения; .После уяснения приведенных выше положений можно разобраться в таком важном вопросе, как содержание самого решения адвоката.

Суть вопроса заключается в четырех основных моментах: 1) единство защиты и целесообразности решений; 2) выбор решения в зависимости от конкретных обстоятельств дела; 3) достоверность решения адвоката; 4) обоснованность и мотивнрованность решений адвоката.

При рассмотрении содержания единства защиты и целесообразности решений нужно понять следующее.

После того как фактические обстоятельства будут адвокатом изучены, наступает второй этап движения решения — воплощение его в действии. Практика выработала два вида решений: 1) императивный и 2) альтернативный. В зависимости от этого различны пределы действий адвоката — в первом случае они исключены, а во втором — допустимы. Примером первого вида действий является требование ст. 49 УПК об обязательном участии адвоката. Примером второго рода поведения являются положения ст. 122 УПК об участии адвоката при задержании подозреваемого, правил ст. 162 УПК о присутствии на очной ставке и т.п.

При рассмотрении вопроса о целесообразности тех или иных решений следует исходить из единства защиты и полезности для нее отдельных “ходов”, из недопустимости совершения действий, опасных для обвиняемого. Целесообразность в защите означает не отступление от нее, а избрание наиболее верного поведения или решения в рамках единой линии.

Уяснение смысла выработанной позиции служит для адвоката основой для ее безошибочного применения. А надежность поступка зависит от всестороннего, точного и объективного устранения адвокатом конкретных обстоятельств уголовного дела и их правильной защитительной оценки.

Цель, которой должен быть подчинен выбор адвокатом вариантов поведения, может быть указана самим обвиняемым или же вытекать из материалов дела.

Всякое решение адвоката, принятое им в точном соответствии со своим планом, будет верным тогда, когда оно способствует защите обвиняемого. И наоборот.

Но если у него есть не одно, а несколько решений, то тем самым позволительно выбрать из них наиболее целесообразное для наилучшего выполнения задач защиты. Таким образом, защита и целесообразность того или иного решения находятся в неразрывной связи и взаимообусловленности.

Вопрос о соотношении истинности и обоснованности решений адвоката также очень важен, поскольку он раскрывает объем требований к реализации задуманного.

Обстоятельства, относящиеся к существу дела, устанавливает не только суд, но и органы предварительного следствия. В пределах своих Задач адвокат также принимает решения по тем или иным вопросам. Для одних решений ему необходимо познание истины в отношении фактов, имевших место в прошлом или существующих в момент принятия решения. Для других достаточно таких данных, которые дают основание полагать, что определенные факты уже были, есть сейчас или могут наступить в будущем. Закон для этих последних случаев говорит о “достаточных основаниях полагать” (ст. 89, 168 УПК и др.)-Такого рода формулировки дают адвокату большие возможности для самых различных решений,

Каждый вывод о фактических обстоятельствах дела и принятия решения должен быть основан на имеющихся в деле “данных”, “доказательствах”, то есть быть обоснованным (ст. 108, 143, 314 УПК и др.).

Принятое адвокатом решение будет обоснованным, если в деле есть такая совокупность защитительных доказательств, которая достаточна для принятия решения.

Правильность решения достигается при его обоснованности доказательствами, защитительный характер которых бесспорен.

В то же время ряд решений будет обоснованным только при действительном наличии таких обстоятельств, а не предположениях о них.

Адвокату необходимо помнить, что нельзя отождествлять “обоснование решения” и “истинное решение”. Отождествление этих понятий не отражает процесс познания истины по делу, не показывает, каким образом из незнания появляется знание, когда неполное, неточное знание становится полным и точным.

По указанным выше соображениям можно заключить, что распространение защитительных свойств отдельных решений на все не отражает тех существенных различий, которые есть в задачах защиты, предмете доказывания, а также в уровне достигнутого адвокатом знания о фактических обстоятельствах дела на разных этапах процесса.

По кругу решаемых вопросов и значению для защиты по данному уголовному делу решения адвоката, делятся на основные и вспомогательные.

К основным относятся решения, в которых адвокат дает ответ на принципиальные вопросы уголовного дела по существу (например, просит принять постановление о прекращении уголовного дела; вынести постановление о переквалификации содеянного и т.п.). Это — стратегия защиты.

К вспомогательным относятся такие решения.. адвоката, которые способствуют его тактике. Таковыми могут быть: а) решения, направленные на собирание доказательств (запросы, ходатайства); б) решения о неприменении или отмене меры процессуального принуждения;

в) решения, направленные на реализацию прав обвиняемого.

По своему объему решения адвоката могут быть: а) первоначальные, которые предваряют участие адвоката в процессе; б) промежуточные, их адвокат принимает по ходу процесса для выяснения отдельных (частных) моментов (например, просьба о назначении экспертизы);

в) окончательные решения, которые подводят итог всей защитительной работе адвоката (например, ходатайство о прекращении уголовного дела; просьба к суду о вынесении оправдательного приговора).

Поняв суть самого решения и готовность адвоката его исполнить, т.е. решимость, можно уяснить и следующее обязательное качество адвоката.

5. Решительность адвоката — это его постоянная готовность быстро принять и исполнить нужное решение. Названное качество вырабатывается годами, у хорошим профессионалов, привыкших много работать по делам, настойчиво добивающихся своих целей. Их не пугает ни сложность дела, ни “страшность” преступления, ни чин следователя, ни “маститость” других адвокатов, ни опасность подзащитного.

Все это и многое другое решительным адвокатом оценивается почти мгновенно и верно учитывается в намеченной защите.

Решительность облекается в определенную форму. Иногда “за версту видно”, что адвокат решителен. Другой, наоборот, внешне очень мягок, интеллигентен. По по одному, казалось бы, случайному поступку он показывает себя очень решительным защитником. У третьего, наоборот, резкость заменяет отсутствие решительности и т.д. То есть, форма адвоката и его существо — вещи очень разные.