11.3. Разъяснения налоговых органов и применение подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ

 Как мы уже указывали выше, ходе реализации Президентом РФ и Правительством РФ административной реформы, налоговое ведомство было преобразовано в Федеральную налоговую службу (ФНС), которая вошла в состав Минфина РФ (Указ Президента РФ от 09.03.2004 N 314).

 Структура ФНС утверждена Приказом ФНС от 14.10.2004 N САЭ-3-151/1 "О преобразовании Министерства РФ по налогам и сборам в Федеральную налоговую службу".

 Несмотря на указанное преобразование и появление нормы, позволяющей требовать разъяснений по вопросам налогообложения от Минфина РФ (ст. 34.2 НК РФ), за налоговыми органами законодатель сохранил обязанность "бесплатно информировать (в том числе в письменной форме) налогоплательщиков о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актах, порядке исчисления и уплаты налогов и сборов, правах и обязанностях налогоплательщиков, полномочиях налоговых органов и их должностных лиц, а также предоставлять формы налоговой отчетности и разъяснять порядок их заполнения" (подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ).

 Исходя из буквального содержания указанной нормы и положений ст. 34.2 НК РФ, можно сделать вывод, что Минфин РФ теперь должен "разъяснять", а налоговый орган только "информировать".

 Однако как указано Минфином РФ: "Налоговый орган должен не только информировать налогоплательщиков, но и давать им пояснения по поводу налогообложения в конкретных хозяйственных ситуациях" (Письмо Минфина РФ от 21.09.2004 N 03-02-07/39).

 Исходя из указанного, на первый взгляд, кажется, что разницы в понятиях "разъяснять" и "информировать" не существует. Таким образом, большая часть спорных вопросов находится одновременно в компетенции Минфина РФ и налоговых органов и тем самым стираются грани между полномочиями обоих ведомств при ведении разъяснительной работы.

 Между тем как отмечают специалисты: "финансисты могут трактовать законодательство и делать выводы, которые прямо не прописаны в НК РФ, но из него следуют. Налоговики же вправе лишь пересказывать нормы, не добавляя ничего от себя". *(38)

 То есть, Минфину РФ необходимо адресовать вопросы, затрагивающие общие положения исчисления налогов, решение которых требует анализа и творческого подхода, иначе говоря, такие вопросы, на которые нет прямого ответа или нормативный акт допускает двоякое толкование. Налоговый орган может оставить такие вопросы без ответа.

 Таким образом, в налоговую инспекцию следует отправлять самые элементарные вопросы, не требующие правовой оценки и толкование норм, например: о действующих налогах и сборах, о сроках их уплаты, о налоговой ставке, налоговых льготах, формах налоговых деклараций, порядке заполнения документов и т.д.

 Исходя из положений подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ, налоговые органы могут отвечать на запросы и устно и письменно. Рекомендуется составлять запросы в письменной форме. Поскольку тогда и ответ будет составлен налоговым инспектором в форме документа, который в случае возникновения конфликта можно будет использовать в качестве подтверждения осуществления налогоплательщиком тех ли иных действий в соответствии с официальными разъяснениями, что позволит избежать привлечения к налоговой ответственности.

 В соответствии с п. 4.3.2.3. Регламента организации работы с налогоплательщиками (утв. Приказом МНС РФ от 10.08.2004 N САЭ-3-27/468@) для ответа на запрос налоговому органу отводится 30 дней, исчисляемых с момента получения запроса от налогоплательщика (налогового агента). Для ответа на запрос налогоплательщиков, с которыми у налоговых органов налажены телекоммуникационные связи, такой срок сокращен до 15 дней.

 В случае, если налоговый орган откажет в информировании на основании отсутствия у него соответствующих компетенций по разъяснению указанного в запросе вопроса, то налогоплательщик (налоговый агент) вправе направить этот же запрос в ФНС, Минфин РФ. Однако нигде не предусмотрены сроки, в течение которых ФНС, Минфин РФ должны отвечать на запросы. Есть предположение, что в таком случае необходимо руководствоваться теми же сроками, которые установлены Регламентом для налоговых инспекций.

 В подп. 3 п. 2 ст. 111 НК РФ законодатель говорит об отсутствии вины налогоплательщика (налогового агента) в случае выполнения разъяснений данных финансовым ведомством и другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенций.

 Исходя из ранее изложенной позиции о том, что обязанности по даче разъяснений закреплены не только за Минфином РФ, но также и за налоговыми органами, следует, что основанием для освобождения от налоговой ответственности является, в том числе осуществление действий (бездействия) согласно разъяснениям, данным налоговыми органами. Об этом же говорится в письме Минфина РФ от 21.09.2004 N 03-02-07/39: "Налогоплательщик вправе расценивать письма, подписанные руководителем налоговой инспекции или его заместителем, как разъяснения компетентных должностных лиц". Причем данное правило распространяется на разъяснения, данные как до внесения изменений в НК РФ, так и после.

 На основании вышеизложенного, мы считаем, что в настоящее время, так же как и до внесения соответствующих изменений в подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ, налогоплательщик может при обосновании своей невиновности по данной норме, ссылаться на письма, приказы, инструкции налоговых органов. Тем более что с налоговых органов законодатель не снимал предусмотренную подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ обязанность о бесплатном информировании (в том числе в письменной форме) налогоплательщиков о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актах, порядке исчисления и уплаты налогов и сборов, правах и обязанностях налогоплательщиков, полномочиях налоговых органов и их должностных лиц, а также предоставлять формы налоговой отчетности и разъяснять порядок их заполнения.