К ВОПРОСУ О ДОПУСКЕ НА ТЕРРИТОРИЮ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ДЛЯ  ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Субъектами предпринимательской деятельности, наряду с российскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, могут быть иностранные юридические лица. Данный вывод основан на анализе статьи 2 ГК, в соответствии с которой правила, установленные гражданским законодательством, применяются также и к отношениям с участием иностранных юридических лиц. Это означает, что гражданское законодательство РФ, регулирующее отношения между российскими юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность на территории России, применяется и к иностранным юридическим лицам.

Такой вывод вытекает и из анализа Федерального закона РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. В преамбуле Закона подчеркивается, что данный Федеральный закон определяет условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. А согласно ст.2 указанного Закона, к иностранным инвесторам относятся иностранные юридические лица, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, на территории которого они учреждены. Иностранные юридические лица могут участвовать в предпринимательской деятельности в России как непосредственно (например, через филиалы, аккредитованные в РФ), так и опосредованно – путем создания самостоятельно или совместно с российскими участниками хозяйственных обществ и товариществ.

Предоставив иностранным юридическим лицам возможность осуществлять предпринимательскую деятельность на территории России, российский законодатель сформулировал исходный принцип осуществления данной деятельности – принцип национального режима. В соответствии с п.1 ст.4 Закона 1999 г., правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем правовой режим, предоставленный российским инвесторам. Разумеется, это не означает невозможность установления изъятий ограничительного характера для иностранных юридических лиц. Однако возможность подобных ограничений обусловлена принятием федеральных законов и, как подчеркивается в указанной статье 4 Закона, только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц, а также обеспечения обороны и безопасности государства Российской Федерации.

Помимо изъятий ограничительного характера, могут быть предусмотрены изъятия стимулирующего характера в виде конкретных льгот в сферах налогообложения, таможенной деятельности, валютного контроля. Согласно статье 4 Закона 1999г., изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Что касается видов и порядка предоставления льгот, то  Закон 1999г. этот вопрос не решает, а отсылает его решение в другие федеральные законы. Однако, как показывает анализ законодательства,  в Российской Федерации отсутствует система льгот, которая стимулировала бы приток иностранных инвестиций и осуществление предпринимательства иностранными юридическими лицами в РФ. В сложившейся ситуации субъекты РФ в пределах своих полномочий сами создают необходимый для иностранных юридических лиц инвестиционный климат, заинтересовывая их в инвестировании производства и предпринимательской деятельности.

Итак, исходя из содержания как общего гражданского (ч.1 ГК РФ), так и специального законодательства (Федеральный закон “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации” 1999г.), право иностранных юридических лиц на осуществление предпринимательской деятельности на территории России признается и легитимно закрепляется. Одновременно закрепляется возможность установления изъятий как ограничительного, так и стимулирующего характера, наличие которых отличает деятельность иностранных субъектов от аналогичной деятельности российских юридических лиц. Однако ни ГК РФ, ни Федеральный закон 1999 г., ни подзаконные акты, регулирующие различные аспекты деятельности иностранных юридических лиц, не содержат норм, определяющих, что нужно делать юридическим лицам-нерезидентам для того, чтобы юридически предоставленная возможность заниматься предпринимательством в России была реализована на практике. В законодательстве Российской Федерации отсутствуют нормы, формулирующие условия или критерии допуска иностранных юридических лиц для осуществления предпринимательской деятельности. Вместе с тем правовое регулирование допуска является важным, и, во избежание различных толкований со стороны органов государственной власти, контролирующих деятельность иностранных юридических лиц, необходимо его юридическое закрепление.

Важное теоретическое значение и практическую значимость имеет также и определение содержания выражения «допуск на территорию России иностранного юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности». Это обусловлено рядом причин. Прежде всего, тем, что возможность осуществления иностранными субъектами предпринимательской деятельности на территории России связана с защитой социально-экономических интересов Российской Федерации. Вряд ли кто-нибудь будет оспаривать это положение. Вместе с тем в российском законодательстве не существует норм, обеспечивающих защиту государства от недобросовестных инвесторов.

Отсутствие правовых норм, определяющих понятие и формулирующих условия допуска, не означает отсутствия вообще норм, предусматривающих особенности правового регулирования участия иностранцев в предпринимательской деятельности на территории РФ. Законодатель, не употребляя термин “допуск”, устанавливает некоторые ограничения для иностранных юридических лиц при осуществлении ими определенных видов деятельности. Как правило, они затрагивают стратегически и экономически важные отношения, связанные с производством электроэнергии и ядерных материалов, контролем за пользованием недрами и природными ресурсами, осуществлением посреднических операций с ценными бумагами и валютными ценностями и т.п. В качестве примера, иллюстрирующего ограничение, установленное по отношению к иностранным юридическим лицам, можно привести положение ст. 7 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г., которое гласит, что российским юридическим лицам предоставлено при прочих равных условиях преимущественное право на участие в выполнении работ по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании контрактов в области добычи полезных ископаемых.

Другой причиной, обусловливающей необходимость легитимного закрепления если не самого понятия «допуск», то хотя бы критериев его установления, является обеспечение гарантий для самих иностранных юридических лиц. Такие гарантии следует предусмотреть для того, чтобы предотвратить произвол со стороны должностных лиц и государственных органов, в том числе и правоохранительных, чьими действиями могут быть нарушены права и интересы иностранных субъектов предпринимательской деятельности.

Отметив негативные стороны, связанные с пробелами в правовом регулировании допуска иностранных юридических лиц, в то же время нельзя не констатировать наметившуюся положительную тенденцию – закрепление общего принципа деятельности иностранных юридических лиц в России как принципа национального режима. Понятно, что само название «национальный режим» является весьма условным, поскольку было бы неправильным предоставлять одинаковые возможности российским и иностранным юридическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность: в первую очередь, государство должно заботиться об отечественных предпринимателях.

Закрепление национального режима в определенной степени помогает восполнить пробелы, имеющиеся в законодательстве. При отсутствии специальных правовых норм, регулирующих отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности иностранными юридическими лицами на территории РФ, правоприменительным органам следует руководствоваться общегражданскими правовыми нормами так же, как если бы это регулирование осуществлялось в отношении российских юридических лиц. С учетом этого обстоятельства толкование национального режима должно осуществляться в контексте имеющихся специальных изъятий (причем как ограничительного, так и стимулирующего характера), отражающих специфику предпринимательской деятельности иностранных юридических лиц в России.

Рассмотрим некоторые из таких изъятий. Одно из них установлено налоговым законодательством: доходы, получаемые иностранными юридическими лицами на территории России, подлежат обложению налогом на прибыль, что является предметом специального регулирования. Порядок исчисления и уплаты налога различается в зависимости от того, осуществляет иностранное юридическое лицо предпринимательскую деятельность в РФ или нет.

Действущее законодательство (статья 3 Закона РФ «О налоге на прибыль предприятий и организаций» 1991г. в редакции ФЗ от 05.08.2000 г.) устанавливает,  что при осуществлении предпринимательской деятельности юридическим лицом – нерезидентом, обязанность по уплате налога на прибыль возникает в случае образования постоянного представительства для целей налогообложения на территории России.

Из анализа налогового законодательства следует, что существуют два вида источников доходов: активные источники, к которым относятся различные виды предпринимательской деятельности, и пассивные источники, которые не связаны с деятельностью в Российской Федерации, а представляют собой источники выплаты твердых и заранее фиксируемых платежей. Основное отличие активных доходов от пассивных состоит в том, что первые представляют собой прибыль, получаемую в процессе осуществления предпринимательства, а вторые вообще не связаны с предпринимательской деятельностью.

Помимо сферы налогообложения, особенности предпринимательской деятельности иностранных юридических лиц проявляются, как уже указывалось, в ограничениях, установленных российским законодателем при регулировании различных видов предпринимательской деятельности. С определенной долей условности эти ограничения можно рассматривать как элементы допуска иностранных юридических лиц, например изъятия в сфере осуществления иностранными юридическими лицами кредитной деятельности на территории России.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона РФ “О банках и банковской деятельности”  по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России, квота участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается Федеральным законом. Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты. Он также вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций. Это правомочие в соответствии с указанной статьей 18 используется в качестве реторсий - ответных мер по отношению к иностранным государствам, устанавливающим соответствующие ограничения для российских юридических лиц и их филиалов. Банк России имеет право выдвигать к филиалам иностранных банков дополнительные требования относительно обязательных нормативов порядка предоставления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также минимального размера капитала вновь регистрируемых филиалов иностранных банков.

Не все ограничения, установленные для иностранных субъектов, желающих осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ, можно признать обоснованными. Некоторые ограничения вызывают критику со стороны не только российской, но и мировой общественности и рассматриваются как противоречащие международным принципам. Так, Российская Федерация, предоставляя документы о вступлении во Всемирную торговую организацию, признала тот факт, что к числу ограничений, противоречащих международным обязательствам по обеспечению свободного доступа на российский рынок, относится положение, закрепленное в статье 7 Федерального закона 1995г. «О соглашениях о разделе продукции», о преимущественном праве российских юридических лиц перед иностранными на участие в выполнении работ по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании контрактов, заключаемых с инвесторами.  Указанная норма является нарушением национального режима, что в данном случае не считается обоснованным.

К числу аналогичных ограничений можно отнести и другое требование статьи 7 указанного Закона 1995 г.: стороны должны предусматривать в соглашении условие о том, что определенная часть технологического оборудования для добычи полезных ископаемых и их переработки (если это предусматривается соглашением), закупаемая инвестором с последующей компенсацией затрат, должна производиться на территории Российской Федерации. Если в первом примере ещё можно оспорить вывод о необоснованности введенного ограничения, то во втором надуманность и излишняя «строгость» по отношению к иностранному субъекту очевидна.

Изъятия из принципа национального режима, совокупность которых позволяет констатировать особенности осуществления предпринимательской деятельности иностранными юридическими лицами, а в определенной степени вообще говорить об условиях допуска иностранных предпринимателей, не исчерпываются ограничениями, установленными только в законодательном порядке. Определенная специфика, отражающая различные аспекты предпринимательства или проявляющаяся в отношениях, связанных с осуществлением иностранными субъектами предпринимательства, устанавливается в процессе правоприменительной деятельности. Так, в практике арбитражных судов возник вопрос о том, каков порядок уплаты государственной пошлины иностранными лицами, обращающимися в арбитражный суд. Дело в том, что иностранный истец, как правило, не имеет рублевых счетов в Российской Федерации. Ставки же госпошлины рассчитываются в рублях, и оплата госпошлины производится тоже в рублях. В соответствии со статьей 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, иностранные фирмы пользуются процессуальными правами наравне с отечественными юридическими лицами. Подтверждением этому служит Федеральный закон РФ 1995 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон РФ «О государственной пошлине», который установил, что плательщиками государственной пошлины являются не только российские, но и иностранные юридические лица. Возникает вопрос, как осуществлять оплату государственной пошлины иностранному юридическому лицу, которое не имеет рублевого счета в Российской Федерации? Ответа в законодательстве не содержится.

Восполнение имеющегося процессуального пробела было, как и всегда в подобных ситуациях, осуществлено за счет применения аналогии права. Исходя из смысла ГК РФ, все субъекты гражданских правоотношений в Российской Федерации, включая и иностранные юридические лица, могут участвовать в экономическом обороте посредством использования института представительства. Таким образом, до законодательного решения вопроса о порядке уплаты иностранными юридическими лицами госпошлины арбитражные суды принимают госпошлину по искам иностранных юридических лиц от их надлежащих представителей. Представляется, что такое решение в дальнейшей практике не останется единственным. Иностранным юридическим лицам может быть разрешено производить оплату госпошлины и в иностранной валюте.

Данный пример показывает необходимость учета и отражения в правовом регулировании тех особенностей, которые связаны, вытекают или обусловлены осуществлением предпринимательской деятельности иностранцами. Использование таких «инструментов» теории права, как аналогия права и аналогия закона, позволяет вносить коррективы в правовое регулирование деятельности иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации.

Путем использования аналогии закона при регулировании различных правоотношений, возникающих в связи с осуществлением иностранными юридическими лицами предпринимательской деятельности в РФ, можно применять и положения Закона 1999г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», регулирующего деятельность иностранных инвесторов.  При этом следует учитывать, что в соответствии со статьей 1 круг регулируемых этим Законом отношений ограничен. Положения Закона 1999г. не распространяются на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в банки, страховые организации, которые регулируются специальным законодательством РФ о банках и банковской деятельности и о страховании. Таким образом, при определении источников права, обеспечивающих регулирование деятельности иностранных юридических лиц в банковской сфере и в области страхования, необходимо обращаться к специальному законодательству.

Допуск иностранных юридических лиц для осуществления предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации на сегодняшний день нуждается в урегулировании путем принятия соответствующего закона. Имеющиеся в российском законодательстве запреты и ограничения на осуществление иностранными субъектами отдельных видов предпринимательской деятельности не систематизированы. Регулирование, отражающее специфику деятельности юридических лиц  – нерезидентов, включает большой комплекс вопросов, решение которых связано с различными общественными отношениями, причем не только в области предпринимательского, но и в области налогового, таможенного, административного и финансового права. На наш взгляд, назрел вопрос о принятии закона, в комплексе решающего вопросы допуска иностранных юридических лиц для осуществления предпринимательской деятельности в РФ.

РАЗВИТИЕ РЕГИОНАЛЬНОГО

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

И. НЕЛЬГОВСКИЙ

кандидат юридических наук