§84 Определение гражданского права в противоположность публичному праву

«Предметы следовало бы распределять по возможности со­ответственно свойствам, которые суть причины многих других свойств или, по крайней мере, их верные признаки» (Милль).50 Существует полная возможность применить это правило к клас­сификации прав.

178

Определение гражданского права в связи с классификацией права

Припомним, что мы определили право как порядок организо­ванной защиты отношений.

Факт организованной защиты состоит в том, что все лица, при­надлежащие к обществу, распадаются на два разряда: одни лица образуют органы юридической власти, другие занимают положе­ние частных лиц. Понятно, что в различных случаях одно и то же лицо может принадлежать то к первому, то ко второму разряду.

По всей справедливости этому разделению лиц приписано важное социологическое значение. В области же правового по­рядка ему принадлежит первенствующее положение.

Мы замечаем далее, что в одних случаях органы власти вы­ступают на защиту по своей собственной инициативе, в других же случаях — не иначе как по призыву частных лиц. Случаи первого рода мы соединяем в отдел публичного права, случаи второго рода — в отдел гражданского права (ср. Иеринг, Тоон, в русской литературе — Ю. Гамбаров31).

Такое основное разделение права уместно по двум соображе­ниям. Во-первых, если все право есть порядок защиты, то раз­личия в этом порядке суть единственные различия, которые дол­жны лечь в основание классификации. Во-вторых, вышеуказанное различие есть, в действительности, такое, которое составляет причину других свойств, [причем] наиболее важных из числа тех, которые могут нас заинтересовать при изучении права.

Как мы сказали, гражданские права защищаются не иначе, как по призыву частных лиц — их субъектов. Это значит, что возбуждение, продолжение и завершение защиты всецело зави­сит от усмотрения субъекта. Призванные им органы власти дей­ствуют ровно настолько, настолько того требует пострадавшее лицо. Напротив, в публичном праве все движение защиты исходит от воли органов власти. Отсюда проистекает следующее.

1. Кто располагает отношением со стороны его юридиче­ской защиты, тот, в сущности, есть полный распорядитель пра­ва. Полномочие на свободное приобретение и его потерю, спе­циально слывущее под именем «права распоряжения», есть только иное, применительно к особым практическим обстоятельствам, вы­ражение функции распоряжения, скрытой в коренном полномо­чии на защиту. Таким образом, установление и прекращение гражданских прав принадлежит тому же субъекту, которому

179

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

принадлежит их защита. Каждое частное лицо само устраивает свой правовой порядок, оно выступает в нем полным хозяином, независимым от какого-либо иного юридического авторитета: nemo invitus agere cogitor, no выражению римского юриста. Раз установив свой порядок, субъект пользуется им по усмотрению: nemo jure sui uti cogitor. Пользуясь в пределах предоставленных ему полномочий, он никем не стеснен: qui jure suo utitur, neminem laedit. С этой точки зрения, гражданское право называют сфе­рой личной автономии и признают в нем лучшую школу для вос­питания индивидуальности.

Связь защиты с «правом распоряжения» выражается обрат­но в том, что при ограничениях в свободе распоряжения стесня­ется также свобода в защите. Так, для несостоятельного долж­ника, у которого в интересах его кредиторов отнято распоряжение его правами, защита этих последних становится обязательной: пренебрежение их защитой признается нарушением обязанно­стей такого должника по отношению к его кредиторам (Dig. 42 8 fr. 3 § 1; сР. Dig. 38. 5 fr. 1 § 7).

Нередко желание лица приобрести, при наличии известных условий, то или другое право составляет такой распространен­ный факт, что юридическая санкция признает существование права тотчас же по наступлении упомянутых условий, не дожи­даясь особого заявления со стороны лица. Таким образом, соб­ственник вещи приобретает ее произведения,* наследник по закону — право наследования, престарелый и бедный роди­тель — право на вспомоществование от детей, кредитор — про­центы по просрочке долга, лицо, понесшее несправедливо убы­ток, — право на его возмещение и т. п. Опыт показывает, что в громадном большинстве таких случаев приобретатели не отка­зываются от приобретения, а потому было бы излишним ожи­дать от них еще особого заявления о нем. Здесь проявляется экономия юридического труда. Но свобода распоряжения не стесняется нисколько, потому что во власти приобретателя все­гда отказаться от права или не воспользоваться им.

В противоположность всему сказанному, распоряжение публичны­ми правами принадлежит правовой власти в лице тех или других

: Т. е. приращения. — Прим. ред.

180

Определение гражданского права в связи с классификацией права

ее органов. Частные лица занимают в публично-правовом поряд­ке положение объектов, на которые возложены обязанности. Ча­сто обладание такими обязанностями желательно для самих лиц, они добиваются их и дорожат ими как правами (политические права). Но, с одной стороны, характер обязанности не покидает и их; с другой же — обладатель каждого политического права выступает как таковой, в качестве некоторого органа власти, ко­торая раздроблена в таком случае между массой граждан.

2. Очевидно, что целесообразнее предоставить инициативу в защите только тому, кто непосредственно заинтересован в су­ществовании отношения, которое защищается. Лицо, которое не заинтересовано в отношении, не станет заботиться и о его за­щите. Поэтому частным лицам предоставляется защита только таких отношений, к которым они питают наиболее интереса. Таким образом, качество, которым характеризовал гражданские права Ульпиан, ассоциируется со свойством, положенным нами в основание классификации. Должно сказать, что гражданские права суть те, в которых защита предоставлена лицу, в них за­интересованному. Но не все частные интересы защищаются не­пременно гражданским путем; многие из их числа входят вполне либо отчасти в область публичного права. Два обстоятельства оказывают влияние в этом случае. Во-первых, некоторым нару­шениям частных интересов приписывается почему-либо такое различие, что, кроме частного противодействия, им противопо­ставляется преследование по собственной инициативе органов власти (публично-уголовное преследование). Во-вторых, част­ное лицо может быть иногда бессильно в самозащите. Если та­кое положение не случайно, но повторяется постоянно в целом ряде однородных случаев, то в интересах поддержания обще­ственности органы власти выступают на защиту частного лица. Такова защита малолетних, слабоумных или, по некоторым за­падноевропейским законам, рабочих по столкновению их с хозяе­вами и т. п.

В противоположность гражданскому праву публичное право защищает порядок отношений, который ценен с точки зрения поддержания и развития общественности, но остался бы без до­статочной защиты, если бы она была предоставлена исключи­тельно на произвол частных лиц.

181

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

3.             До известного предела в ходе общественного развития част­

ный интерес связывается заметно только с имущественными от­

ношениями и притом настолько, насколько им принадлежит

имущественная, т. е. меновая стоимость. Поэтому очень дол­

гое время в гражданское право входят (за исключением семей­

ных отношений) только права по имуществу. Но потом начина­

ют давать цену и неимущественной стоимости, которая или

сопутствует стоимости имущественной, или же проявляется

самостоятельно. Тогда появляются неимущественные граждан­

ские права. Поэтому было бы ошибочно повторять [вслед за]

многими юристами, что гражданские права непременно имуще­

ственные. Но должно сказать, что гражданские права, насколь­

ко мы знаем их из истории, по преимуществу имущественные.

Какая роль принадлежит неимущественной стоимости граж­данских прав — о том речь впереди.

В противоположность гражданскому праву публичное право, включая в себя имущественные отношения (государственное хозяйство), содержит по преимуществу порядок неимуществен­ных отношений.

Различие функций вообще приводит рано или поздно к

различию органов. Уже относительно рано выступает некоторое

разделение органов гражданской и публичной защиты. Так, сви­

детели и третейские суды играют роль особых органов граждан­

ского правосудия с древнейших времен. Прогрессивный ход раз­

деления задерживается обыкновенно развитием деспотических

стремлений власти. Под их влиянием эта последняя старалась

часто забрать непосредственно в свои руки область частной са­

модеятельности, объединяла органы защиты и нарушала даже

основной характер гражданской самозащиты (инквизиционное

судопроизводство). В современном праве разделение органов

достигло значительной степени развития.

Особенности гражданского и публичного способа защиты

отношений накладывают неизгладимый отпечаток на отправле­

ние правосудия в той и другой области. Гражданское правосудие

не знает самоуправства. Чистое самоуправство лежит за преде­

лами права, которое иногда допускает или прощает его соверше­

ние. Самоуправство организованное и торжественное происхо­

дит в присутствии посторонних лиц, которые и являются

182

Определение гражданского права в связи с классификацией права

руководителями и посредниками в споре. Разрешение распри через посредство посторонних лиц — третейского судьи или органа общественной власти — составляет выдающуюся черту гражданского права. Напротив, в публичном праве нет и не мо­жет быть такого постороннего судьи. Заинтересованная обще­ственная власть сама решает возникшие споры. В интересах обеспечения беспристрастия и во избежание присвоения одним каким-либо органом прерогатив, которые должны составлять до­стояние всех органов власти вместе, стремятся к разделению функций публичного правосудия между несколькими органами. На этом основано, например, состязательно-обвинительное уго­ловное судопроизводство. Но как бы независимо ни был постав­лен уголовный судья, — будет ли это судья коронный или при­сяжный, свободный представитель общественного мнения, — он все-таки служит не более как органом общественной власти. Изменяется понимание того, кому принадлежит власть, изменя­ется порядок ее выражения, но не изменяется суть дела.