4. Как избежать негативных налоговых последствий при оформлении договора возмездного оказания услуг

Практика показывает, что юридическую экспертизу договоры проходят далеко не во всех организациях. А ведь непроработанные условия договора позволят налоговым органам трактовать их в свою пользу, а также могут привести к признанию сделки недействительной.

В связи с этим в целях оптимального сочетания норм гражданского, налогового и бухгалтерского законодательства настоятельно рекомендуем уделить внимание следующим существенным моментам.

1. Договор - акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно. В связи с этим рекомендуем при использовании широко распространенных в настоящее время форм договоров, образцы которых представлены в многочисленных сборниках, учитывать специфику деятельности конкретной организации.

2. Проект договора возмездного оказания услуг желательно разработать совместно с поставщиком услуг с учетом взаимных коммерческих и налоговых интересов.

3. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь компетентных специалистов соответствующего профиля (не только юрисконсультов, но и главного бухгалтера, финансистов, технических специалистов и др.).

4. При заключении и исполнении договоров на оказание услуг обязательно использовать в тексте самого договора и подтверждающих его исполнение соответствующих документов дословную терминологию Налогового кодекса РФ.

5. При составлении условий договора нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если непонятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

6. Текст договора должен включать все существенные условия для договоров данного вида.

7. Максимально детализировать предмет договора возмездного оказания услуг.

8. Правовой статус поставщика услуг (особенно если договор заключается с неизвестной организацией) не должен вызывать сомнений, в связи с чем целесообразно проверить сам факт существования и деятельности организации, оказывающей услуги (постановления ФАС Уральского округа от 14 марта 2003 г. по делу N Ф09- 994/03-АК, от 7 мая 2003 г. по делу N Ф09-1227/03-АК и от 10 июня 2003 г. по делу N Ф09-1674/03-АК; постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 26 августа 2002 г. по делу N Ф08-3054/2002-1106А и от 18 марта 2003 г. по делу N Ф08-756/2003-279А).

В отечественной практике информацию о коммерческой репутации организации, ее кредитной истории, а также о факте ее существования проводит служба безопасности бизнеса, заводя своеобразные досье на партнеров и контрагентов.

9. Договор на оказание возмездных услуг должен быть подписан надлежащими должностными лицами как со стороны заказчика, так и со стороны исполнителя.

10. Необходимо проверить наличие лицензии у поставщика услуг в тех случаях, когда это законодательно предусмотрено. Отношения, возникающие в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, регулируются Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 11 марта 2003 г. N 32-ФЗ).

11. Целесообразно получить документ, подтверждающий налоговое резидентство иностранного юридического лица (в случае заключения договора на оказание услуг с иностранным партнером), которым является справка, заверенная компетентным органом, а также нотариально заверенный перевод текста контракта (договора) на русский язык, международный договор об избежании двойного налогообложения.

12. Обеспечить соразмерность стоимости оказанных услуг их объему, качеству и трудозатратам.

13. Несмотря на то что налоговое законодательство не содержит требования выделения суммы налога на добавленную стоимость в тексте соответствующего договора в отдельную позицию, тем не менее мы рекомендуем не забывать указывать в том числе и сумму налога, если оказываемые услуги подлежат обложению НДС. Неприемлема фраза "в том числе НДС" без указания суммы налога.

Если операции по реализации услуг освобождаются от налогообложения, то в тексте договора целесообразно сделать оговорку: "НДС не облагаются".

14. Организовать учет договоров в журнале регистрации договоров, форму которого целесообразно разработать самостоятельно и утвердить в качестве приложения к приказу по учетной политике.

15. Организовать учет выданных доверенностей лицам, уполномоченным подписывать договоры в специальном журнале регистрации, форму которого целесообразно разработать самостоятельно и утвердить в качестве приложения к приказу по учетной политике.

16. Во избежание серьезных ошибок при оформлении операций приемки-сдачи услуг конкретные исполнители должны иметь возможность ознакомиться с существенными условиями заключенных организацией договоров на оказание услуг.

17. Операции по оказанию услуг должны быть тщательно документированы.

18. Отдельно следует остановиться на практических рекомендациях по оформлению условий договоров, предусматривающих ответственность контрагентов за исполнение своих обязательств (для организаций, применяющих метод начисления для учета доходов и расходов в налоговом учете).

Очень часто в целях снижения предпринимательских рисков при заключении договоров возмездного оказания услуг приходится предусматривать ответственность партнера за неисполнение им своих обязательств в разделе "Ответственность сторон". Это очень важный раздел договора, предусматривающий размер и основания ответственности за невыполнение принятых на себя договорных обязательств.

Корректность формулировок данного раздела договора является одним из наиболее существенных гарантий соблюдения интересов сторон и минимизации налоговых рисков.

При работе над текстом этого раздела договора следует обратить внимание на то, что ответственность может не наступить в нескольких случаях:

- все обязательства соблюдены и стороны довольны друг другом;

- пострадавшая сторона не предъявляет своих претензий;

- пострадавшая сторона не в состоянии доказать свои претензии;

- условия договора об ответственности сторон настолько формальны, что фактически такая ответственность и не наступает.

Рассмотрим следующие возможности оформления договорных отношений.

Проект договора 1

В разделе "Ответственность сторон" не должны быть предусмотрены штрафные санкции или возмещение убытков.

В этом случае у организации не возникнет обязанности по включению в налогооблагаемую прибыль штрафных санкций.

Проект договора 2

Раздел "Ответственность сторон" изложить в следующей редакции:

"Стороны несут ответственность за неисполнение условий договора в соответствии с действующим законодательством".

В этом случае у организации также не возникнет обязанности по включению в налогооблагаемую прибыль штрафных санкций.

Проект договора 3

В разделе "Ответственность сторон" должно быть предусмотрено, что пени начисляются только в случае, если одна из сторон предъявит виновной стороне претензию. При этом необходимо обязательно оговорить, что если претензия не была предъявлена виновной стороне, то размер пеней принимается равным нулю.

Рекомендуемая формулировка условий договора:

"Сторона, своевременно не исполнившая своих обязательств, обязана заплатить другой стороне пени.

Сумма пеней определяется следующим образом:

- при отсутствии факта предъявления претензии виновной стороне сумма пеней принимается равной нулю за каждый день просрочки выполнения обязательств по договору;

- в случае предъявления претензии виновной стороне сумма пеней принимается равной 0,1% за каждый день просрочки выполнения обязательств по договору".

В этом случае сумма пеней не будет зависеть от даты отправки претензии контрагенту.

Проект договора 4

В разделе "Ответственность сторон" должно быть предусмотрено, что пени за нарушение договорных обязательств начисляются с момента оформления определенного документа, указанного в договоре.

В качестве такого документа можно рассматривать письмо о предъявлении претензии.

В договоре можно предусмотреть отдельным пунктом, что пени начисляются с момента получения виновной стороной письма о предъявлении претензии.

Рекомендуемая формулировка условий договора в рассматриваемой ситуации:

"Сторона, своевременно не исполнившая своих обязательств, обязана заплатить другой стороне пени.

Сумма пеней принимается равной 0,2% за каждый день просрочки выполнения обязательств по договору. Пени начисляются с даты получения стороной, нарушившей исполнение договорных обязательств, письма о предъявлении претензии".

Данный вариант предполагает получение с виновной стороны меньшей суммы, чем организация могла бы взыскать с нее за неисполнение договорных обязательств, однако и сумма пеней может быть значительно меньше за счет переноса их начисления на более поздний срок. Соответственно, налогооблагаемая прибыль увеличится незначительно.

Этот вариант возможен в том случае, если ваш контрагент не будет уклоняться от уплаты пени.

Такой порядок момента применения санкций наиболее актуален, если в договоре предусмотрены этапы оказания услуг.

Проект договора 5

В разделе "Ответственность сторон" должно быть предусмотрено, что пени за нарушение договорных обязательств начисляются с момента оформления определенного документа, указанного в договоре.

В качестве такого документа можно использовать акт, подтверждающий нарушение условий договора.

Рекомендуемая формулировка условий договора в данной ситуации:

"Сторона, своевременно не исполнившая своих обязательств, обязана заплатить другой стороне пени. Размер пеней, а также дата начала их начисления определяются на основании специального двустороннего акта, подтверждающего нарушение исполнение договорных обязательств виновной стороной".

Данный вариант, рекомендуемый для добросовестных партнеров, имеющих долговременные сложившиеся хозяйственные связи, позволяет сторонам в нужный момент согласовать как размер пеней, так и дату, с которой будет производиться их начисление.

Проект договора 6

Если организация не уверена в своем партнере, то каковы бы ни были налоговые последствия, целесообразно указать в разделе "Ответственность сторон" не твердую сумму штрафа, а величину штрафных санкций в процентах от суммы, определенной в договоре. При этом увеличенные размеры штрафных санкций при повторном нарушении условий договора по сравнению с первичным нарушением (разница может быть существенна) действуют более эффективно.