5.2. Правомерность требования оригинала договора на предоставление услуг

вместо его факсимильного варианта в качестве первичного документа

Практически во всех случаях, когда налоговые органы или некоторые аудиторы сталкиваются с факсимильными вариантами договоров, они требуют представить и их оригиналы.

По мере расширения использования в гражданском обороте электронных средств связи, сети Интернет и т.д. с проблемой оформления оригинальных вариантов договоров сталкивается все большее количество организаций.

Как известно, оригинал договора - это текст, отпечатанный на принтере и заверенный собственноручной подписью своего уполномоченного представителя, а также "живой" печатью.

Указанные требования налоговых органов и некоторых аудиторов основаны на следующем.

Согласно пп."ж" п.2 ст.9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (в ред. от 30 июня 2003 г. N 86-ФЗ) к числу обязательных реквизитов первичных учетных документов относятся в том числе и личные подписи лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления.

Пунктом 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29 июля 1998 г. N 34н (в ред. от 24 марта 2000 г. N 31н), предусмотрено, что первичные учетные документы (включая случаи создания документов с применением средств вычислительной техники) должны содержать в том числе и такие обязательные реквизиты, как личные подписи и их расшифровки.

Обратите внимание, что в гражданском законодательстве применяется более узкое понятие - "собственноручная подпись", тогда как в бухгалтерском законодательстве используется более широкое понятие - "личная подпись", то есть совершенно различные термины, определяющие требования к подписям под договорами.

Личная подпись отвечает на вопрос - чья именно подпись поставлена.

При этом личная подпись может быть:

- собственноручной;

- факсимильной;

- цифровой.

Собственноручная подпись подразумевает, что человек собственной рукой поставил свою роспись.

Следовательно, требования о необходимости исключительно собственноручной подписи на договорах не соответствуют нормам Гражданского кодекса (абз.2 п.2 ст.3 ГК РФ).

Обмен оригиналами договоров - это обычай делового оборота, привычка. На самом деле воспроизведение на бумажном носителе текста договора не имеет никакого правового значения. Главное, чтобы текст был достаточно устойчивым по отношению к внешнему механическому воздействию (карандашный текст, например, легко стирается с бумаги) и читабельным.

Что касается подписи, то договор подписывается лицом, уполномоченным на его заключение. Но возможно использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Таким образом, хотя Гражданский кодекс РФ и отдает приоритет собственноручным подписям участников сделки или их представителей, тем не менее допускает возможность проставления под договором и копии собственноручной подписи, если это прямо предусмотрено законом, иным правовым актом или соглашением сторон договора (п.2 ст. 160 ГК РФ). И "живая" печать не является по закону безусловно обязательным атрибутом формы договора: согласно п.1 ст.160 ГК РФ скрепление печатью отнесено законодателем к числу дополнительных требований к форме договора, которые также могут быть предусмотрены законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Договор считается заключенным, если он собственноручно подписан сторонами, даже при отсутствии печатей. И наоборот, если договор скреплен печатями сторон, но отсутствуют собственноручные подписи, договор считается не заключенным.

Следовательно, правовой необходимости в оформлении оригиналов договоров нет.

Практические рекомендации:

в целях снижения бизнес-потерь предусмотреть в тексте договора (в юридически корректной форме) отдельный пункт:

- о признании правовой силы за факсимильными воспроизведениями подписи полномочных представителей сторон с помощью средств механического или иного копирования, их электронно-цифровыми подписями либо иными аналогами собственноручных подписей этих лиц, а также за факсимильной печатью контрагента;

либо:

- о признании юридической силы за факсимильными вариантами договоров;

- о процедуре согласования подлинности текста договора, а также на какой стороне лежит бремя доказывания соответствующих фактов при споре о наличии факсимильного варианта договора (Информационное письмо ВАС РФ от 19 августа 1994 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике").