Глава XV

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие и виды инвестиций, инвестиционной деятельности

Становление в стране рыночной экономики предопределило появление новых форм обеспечения потребностей предпринимательской деятельности в необходимых для ее осуществления средствах. Это, в свою очередь, привело к появлению новых рыночных институтов, одним из которых является институт инвестиционной деятельности.

Правовая основа осуществления данного вида предпринимательской деятельности была заложена в 1991 году, когда Верховный Совет РСФСР принял два закона: Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (далее - Закон) и Закон РСФСР от 4 июля 1991 г. № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

Легальное определение инвестиций дано в ст. 1 Закона, где сказано, что «инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в том числе и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта». Таким образом, законодатель представил нам перечень тех благ, которые могут быть инве-

стациями, причем представил этот перечень обширным и неисчерпывающим. Вместе с тем, исходя из анализа Закона, для того, чтобы рассматриваться как инвестиции, перечисленные в определении материальные и нематериальные ценности должны обладать в совокупности определенными признаками.

Признаки инвестиций:

- вкладываются в объекты предпринимательской и иных видов деятельности, то есть не используются для личного потребления;

- целью вложений является получение прибыли и достижение положительного социального эффекта;

- субъект, который осуществляет вложение данных ценностей, должен иметь право на осуществление данного вида деятельности. Это может быть вещное право, право лицензиата, патентообладателя и др.;

- деятельность субъекта характеризуется самостоятельностью и инициативностью;

- вкладываемым ценностям придается статус инвестиций путем подписания инвестиционного договора.

Исходя из перечисленных признаков, понятие инвестиций может быть сформулировано следующим образом. Инвестиции - это материальные и нематериальные блага, вкладываемые в объекты предпринимательской и иных видов деятельности с целью получения прибыли и достижения положительного социального эффекта.

Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций (инвестирование) и совокупность практических действий по реализации инвестиций.

Вопрос о том, является ли инвестиционная деятельность предпринимательской, представляется дискуссионным1. Если мы безусловно признаем инвестиционную деятельность предпринимательской, то у любого лица, которое приобретает ценную бумагу, возникает обязанность регистрироваться в качестве предпринимателя. Поэтому представляется, что инвестиционная деятельность в разных своих проявлениях может носить статус предпринимательской, а может таковой и не являться.

Исходя из законодательного определения, условно можно выделить два этапа инвестиционной деятельности:

1. На первом этапе субъект принимает решение о вложении средств в качестве инвестиций. С этой целью исследуются инвестиционные возможности, разрабатывается технико-экономическое обоснование, подготавливается контрактная и проектная документация, бизнес-план. Заканчивается данный. этап подписанием инвестиционного договора, в котором определяются права и обязанности участников в отношении размера вкладываемых средств, сроков, порядка вложения, их взаимодействие при реализации инвестиционного проекта, порядок пользования объектом инвестиций, отношения собственности на созданный объект, распределение доходов от эксплуатации объекта и

См.: Хозяйственное право: Курс лекций / Под ред. В.С. Мартемьянова. Т. 2. С. 153-154.

другие условия. Условия инвестиционного договора сохраняют силу на весь срок его действия и могут быть изменены, если после заключения договора законодательством устанавливаются новые условия, ухудшающие положение партнеров. Подписанием инвестиционного договора вкладываемым материальным и нематериальным благам придается статус инвестиций.

2. Второй этап инвестиционной деятельности характеризуется тем, что в этот период осуществляется совокупность практических действий по реализации инвестиций, то есть по исполнению инвестиционного договора. Отличаясь большим разнообразием, действия по реализации инвестиционного договора облекаются в правовую форму путем заключения различных договоров. Это могут быть договоры, направленные на передачу имущества, выполнения работ, оказания услуг, лицензионные и иные договоры, предусмотренные в Гражданском кодексе РФ и иных актах. Вместе с тем, заключение и исполнение различного рода договоров на данной стадии инвестиционного процесса преследует главную юридическую цель - реализацию инвестиционного договора, а деятельность участников должна осуществляться в соответствии с инвестиционным законодательством. Завершается второй этап созданием объекта инвестиционной деятельности.

В зависимости от содержания традиционно выделяют следующие виды инвестиционной деятельности:

- прямая, когда происходит непосредственное вложение ценностей в производство товаров (работ, услуг);

- ссудная, осуществляемая в форме предоставления займа, кредита;

- «портфельная» - вложение инвестором средств в ценные бумаги. В качестве примера «портфельного» инвестирования можно привести приобретение физическими и юридическими лицами инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов. Инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей право инвестора по предъявлении им требования о выкупе инвестиционного пая на получение денежных средств в размере, определяемом исходя из стоимости имущества паевого инвестиционного фонда на дату выкупа. Поскольку деятельность управляющего таким фондом по доверительному управлению имуществом осуществляется в целях прироста имущества, вложение средств в инвестиционный пай преследует получение прибыли1.

2. Субъекты и объекты инвестиционной деятельности

Основными субъектами инвестиционной деятельности являются инвесторы, заказчики, исполнители и пользователи.

Инвесторы - это субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. В качестве инвесторов могут выступать физические, юридические лица, государственные и муниципальные образования.

1 См. Указ Президента РФ от 26 июля 1995 г. № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики РФ», с изменениями от 23 февраля 1998 г.

Источниками финансирования деятельности инвесторов могут быть:

- собственные средства, такие как прибыль, амортизационные отчисления (вкладываются в создание и воспроизводство основных фондов в виде капитальных вложений) и др. собственные финансовые ресурсы;

- заемные финансовые средства, например банковские и государственные кредиты, займы;

- привлеченные финансовые средства, например получаемые от продажи ценных бумаг;

- инвестиционные ассигнования из государственного или муниципального бюджета.

Важно, чтобы хозяйственная компетенция инвестора позволяла ему принять решение о распоряжении данными средствами путем инвестирования.

Законом определены права инвесторов. Назовем основные из них.

1. Все инвесторы имеют равные права на осуществление инвестиционной деятельности. Право не запрещенного законодательством инвестирования -неотъемлемое, охраняемое законом право субъектов.

2. Самостоятельность инвестиционного выбора, то есть право инвестора самостоятельно определять объемы, направления, размеры инвестирования, круг участников инвестиционной деятельности.

3. Право инвестора, не являющегося пользователем объектов инвестиционной деятельности, контролировать их целевое использование и осуществлять другие права в отношении объекта, предусмотренные законом и договором.

4. Право инвестора передать по договору свои права по инвестициям и их результатам другим лицам.

5. Инвестор приобретает право собственности на объекты, созданные в результате инвестирования, а также право владения, пользования, распоряжения иными результатами инвестиций. Возникновение у инвестора права собственности на объект инвестиций является существенным элементом правового режима инвестирования, отличающим его от финансирования и кредитования.

Возможны исключения из данного правила. Согласно п. 5 ст. 5 Закона, законодательством могут быть определены объекты, инвестирование в которые не влечет за собой непосредственно приобретения права собственности на них, но не исключает возможности последующего владения, управления ими или получения дохода от эксплуатации этих объектов.

Заказчики - это субъекты инвестиционной деятельности, которые уполномочены инвесторами осуществить реализацию инвестиционного проекта. Для достижения этой цели заказчик наделяется инвестором правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на период и в пределах полномочий, установленных инвестиционным договором и в соответствии с законодательством (п. 4 ст. 2 Закона). Данная законодательная норма иногда понимается таким образом, что заказчик наделяется правом собственности на инвестиции. Данное понимание представляется неверным, так как права заказчика по владению, пользованию и распоряжению инвестициями ограничены рамками договора, осуществляются в период действия договора и

подчинены цели реализации инвестиционного договора. Собственник же действует самостоятельно, своей властью и в своем интересе. Заказчик осуществляет деятельность по реализации инвестиций, не вмешиваясь при этом в предпринимательскую и иную деятельность других участников инвестиционного процесса.

Заказчиками могут быть инвесторы, а также любые физические и юридические лица.

Исполнители работ - лица, наделенные определенными полномочиями по реализации инвестиционного проекта1. Функции исполнителя в инвестиционном процессе схожи с функциями заказчика, однако правовое положение данных субъектов различно:

- полномочия заказчика шире полномочий исполнителя, так как целью заказчика является реализация инвестиционного проекта в целом, исполнитель же выполняет конкретную поставленную перед ним задачу, определенную каким-либо договором (например, договором подряда);

- исполнитель не приобретает полномочий по владению, пользованию, распоряжению инвестициями, заказчик выделяет ему средства, необходимые для выполнения определенной работы;

- деятельность исполнителя оплачивается в соответствии с договором, он не приобретает, как заказчик, право на часть прибыли.

Пользователи - это субъекты, для которых создается объект инвестиционной деятельности. Пользователями могут быть физические, юридические лица, государство, муниципальные образования.

Законом предусмотрено право субъектов инвестиционной деятельности совмещать функции двух или нескольких участников. Так, например, инвестор сам может выполнять функции по реализации договора, то есть быть заказчиком, могут быть совмещены функции пользователя и инвестора и т.п.

Весьма важной является норма закона, определяющая правовой режим незавершенных объектов инвестиционной деятельности, то есть объектов полностью не оплаченных и не принятых в эксплуатацию. В отношении таких объектов установлен режим долевой собственности субъектов инвестиционного процесса. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности субъектов инвестиционной деятельности определены в законе весьма кратко и могут быть сформулированы в виде общей обязанности выполнения требований законодательства, государственных органов и должностных лиц в пределах их компетенции.

Понятие объекта инвестиционной деятельности определено законодателем через перечень тех материальных и нематериальных благ, в которые может быть осуществлено инвестирование. Объектами инвестиционной деятельности могут быть вновь создаваемые и модернизируемые основные и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-тех-

См.. Хозяйственное право / Под ред. В.С.Мартемьянова Т 2. С 156-157

ническая продукция, имущественные права и др. Представленный в ст. 3 Закона перечень объектов не является исчерпывающим.

Законодательно закреплено запрещение инвестирования в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, са-нитарно-гигиенических и других установленных законодательством норм или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства.

Исходя из анализа Закона, под объектом инвестиционной деятельности следует понимать материальные и нематериальные ценности, создание и использование которых отвечает требованиям законодательства, не наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам, приносит прибыль и дает положительный социальный эффект.

3. Государственное регулирование инвестиционной деятельности

Прежде чем перейти к характеристике форм и методов государственного регулирования данной деятельности, следует отметить, что государство играет двоякую роль в инвестиционной деятельности, выступая и как инвестор, и как носитель властных полномочий. С этих позиций и попробуем осветить основные направления государственного регулирования данной сферы.

Основным источником государственных инвестиций являются средства соответствующего бюджета. Расходы на финансирование бюджетных инвестиций предусматриваются соответствующим бюджетом при условии включения их в федеральную или региональную целевую программу либо в соответствии с решениями органов власти или местного самоуправления. Федеральные инвестиционные объекты, предусматривающие расходы в сумме более 200 000 минимальных размеров оплаты труда, подлежат рассмотрению и утверждению в порядке, предусмотренном для финансирования федеральных целевых программ. Так, размер, направления государственных инвестиций, выделяемых из федерального бюджета на 1998 год, были предусмотрены в Федеральной адресной инвестиционной программе на 1998 год.

Предоставление бюджетных инвестиций юридическим лицам, не являющимся государственными или муниципальными предприятиями, влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов и имущества указанных юридических лиц. Бюджетные инвестиции в данном случае включаются в проект бюджета только при наличии технико-экономического обоснования инвестиционного проекта, проектно-сметной документации, плана передачи земли и сооружений, а также при наличии проекта договора между соответствующим органом государственной власти или органом местного самоуправления и юридическим лицом. Проект договора об участии Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в собственности субъекта инвестиций должен быть оформлен в течение двух месяцев после вступления в силу закона о бюджете. Отсутствие таких договоров служит ос

нованием для блокировки предусмотренных на соответствующие бюджетные инвестиции расходов1.

Созданные с привлечением бюджетных средств объекты производственного и непроизводственного назначения в эквивалентной части передакжся в управление соответствующим органам управления государственным или муниципальным имуществом.

В целях развития инициативы частных инвесторов и более эффективного использования частных инвестиций в РФ в составе Федерального бюджета формируется Бюджет развития2. Бюджет развития РФ является составной частью федерального бюджета, формируемой в составе капитальных расходов федерального бюджета и используемой для кредитования, инвестирования и гарантийного обеспечения инвестиционных проектов.

Закон определяет условия и порядок выделения инвесторам денежных средств на финансирование инвестиционных проектов и предоставления инвесторам государственных гарантий за счет средств Бюджета развития-

Условиями предоставления государственных гарантий и выделения денежных средств являются:

- более высокий относительно других инвестиционных проектов уровень отдачи в федеральный бюджет на каждый рубль выделенных средств;

- наличие у заемщика собственных денежных средств в размере не менее 20 процентов полного объема финансирования инвестиционного проекта, а по крупным инвестиционным проектам (не менее 50 млн долларов США) -не менее 10 процентов указанного объема;

- диверсификация риска государства с частным капиталом (наличие частных соинвесторов и кредиторов, готовых предоставить средства; наличие у инвестора собственных средств, не покрытых государственной гарантией).

Государственная поддержка частных инвесторов осуществляется на конкурсной основе. Условия организации и проведения конкурсов претендентов, права и обязанности организаторов и участников конкурса, основные требования к конкурсной документации и конкурсным предложениям участников, процедура рассмотрения этих предложений, а также оформление результатов конкурса определены в Положении об оценке эффективности инвестиционных проектов при размещении на конкурсной основе централизованных инвестиционных ресурсов Бюджета развития РФ.

Конкурсный отбор инвестиционных проектов осуществляется Комиссией по инвестиционным конкурсам при Министерстве экономики РФ, образованной в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 июня 1994 г. № 744.

Претендент имеет право выбора следующих основных форм государственной поддержки инвестиционных проектов:

1 См. ст. 80 Бюджетного кодекса РФ // СЗ РФ. 1998. Ст. 3823. См. Федеральный закон «О бюджете развития РФ» от 26 ноября 1998 г.

а) кредитования отобранных на конкурсах инвестиционных проектов, обеспеченных собственными средствами инвестора и иными источниками финансовых ресурсов в дополнение к бюджетным средствам;

б) прямых инвестиций в имущество коммерческих организаций, осуществляющих инвестиционные проекты при соответствующем увеличении доли государства в уставных капиталах этих организаций.

Для каждого отдельного инвестиционного проекта должна быть разработана индивидуальная схема его финансового обеспечения, в том числе график перечисления денежных средств всеми соинвесторами, объем и формы государственного участия и обеспечение возвратности получаемых денежных средств.

Определенные особенности предусмотрены в отношении размещения инвестиционных ресурсов по высокоэффективным коммерческим проектам, связанным в первую очередь с развитием «точек роста» экономики1.

Такие проекты классифицируются на четыре категории и соответственно определяется максимальный размер государственной поддержки в процентах от сметной стоимости проекта:

50 процентов - для проектов, обеспечивающих производство продукции, не имеющей зарубежных аналогов, при условии защищенности ее отечественными патентами или аналогичными зарубежными документами (категория «А»);

40 процентов - для проектов, обеспечивающих производство экспортных товаров несырьевых отраслей, имеющих спрос на внешнем рынке, на уровне лучших мировых образцов (категория «Б»);

30 процентов - для проектов, обеспечивающих производство импортозамещающей продукции с более низким уровнем цен на нее по сравнению с импортируемой (категория «В»);

20 процентов - для проектов, обеспечивающих производство продукции, пользующейся спросом на внутреннем рынке (категория «Г»).

Помимо размещения централизованных инвестиционных ресурсов, стимулирование инвестиционной активности и привлечение средств инвесторов для развития российской экономики по ключевым направлениям может осуществляться путем предоставления государственных гарантий на конкурсной основе2.

Государственные гарантии являются обязательством Правительства РФ возместить кредитору за счет средств Бюджета развития часть фактически предоставленных им средств на финансирование инвестиционного проекта в случае невозврата заемщиком (инвестором) основного долга в срок, установ-

См.: Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1928 «О частных инвестициях в Российской Федерации», с изменениями от 20 января, 16 апреля 1996 г., Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. «О дополнительном стимулировании частных инвестиций в РФ», с изменениями от 21 июня 1996 г.

у

Порядок предоставления государственных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития РФ утвержден Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г. № 1470., с изменениями от 20 мая и 3 сентября 1998 г.; см. также Указ Президента РФ от 23 июля 1997 г. № 773.

ленный кредитным договором. Возмещению подлежит только основной долг без начисленных на него процентов, пеней, штрафов. Предоставление государственных гарантий осуществляется на конкурсной основе. Критерием отбора инвестиционных проектов является величина дохода, который получит государство в результате реализации проекта.

В случае реализации государственной гарантии кредитор передает в Министерство экономики РФ документы, удостоверяющие требования к заемщику и права, обеспечивающие эти требования в объеме, в котором удовлетворены требования кредитора. Министерство экономики РФ для защиты интересов государства обязано в месячный срок после реализации государственной гарантии обратиться в арбитражный суд с иском о банкротстве заемщика, если оно не было осуществлено на основании исковых требований кредитора.

Одной из форм государственного регулирования инвестиционной деятельности является проведение экспертиз инвестиционных проектов: градостроительной, проектно-сметной, экологической и др.1 Участники инвестиционной деятельности, выполняющие соответствующие виды работ, должны иметь лицензию на право осуществления этой Деятельности.

Государственное регулирование инвестиционной деятельности предусматривает введение системы налогов с дифференцированием налоговых ставок и льгот, проведение политики ценообразования, амортизационной политики (ст. 10 Закона). Целям стимулирования деловой активности и привлечения инвестиций в экономику России должна служить и система установленных Законом (ст. 14) и подзаконными актами гарантий прав субъектов инвестиционной деятельности. К сожалению, некоторые из предусмотренных мер носят декларативный характер.

Для обеспечения защиты инвестиций предусмотрено, что они не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы. Применение подобных мер возможно лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду, и только на основе законодательных актов, в которых должен быть определен порядок возмещения убытков.

В целях дальнейшего совершенствования механизмов защиты прав инвесторов и создания благоприятного инвестиционного климата на финансовом и фондовом рынках России утверждена Государственная программа защиты прав инвесторов на 1998-1999 годы. Данная Программа предусматривает комплекс мероприятий по совершенствованию законодательства, его исполнению, по созданию компенсационных схем и развитию страхования, по совершенствованию информационного обеспечения инвесторов, развитию-инфраструктуры финансового и фондового рынка, оптимизации налогообложения.

1 См.: Федеральный закон «Об экологической экспертизе» и Постановление Правительства РФ от 11 июня 1996 г.

10-524

Эти же цели преследует Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»1, который устанавливает меры, направленные на обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также определяет порядок выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями профессиональных участников рынка

ценных бумаг.                       ;

Содействию широкому привлечению потенциальных инвесторов должна служить организация Российской выставки инвестиционных проектов, действующей на постоянной основе2. Среди основных направлений деятельности выставки предусмотрена организация постоянной экспозиции высокоэффективных инвестиционных проектов, организация и проведение аукционов инвестиционных проектов; формирование базы данных о конъюнктуре рынка инвестиционных проектов, накопление предлагаемых инвестиционных проектов во внутренних и международных электронных сетях; организация консультативной и методической помощи, распространение современных методов инвестиционного анализа и проектирования.

4. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Основным законодательным актом, регулирующим основы осуществления иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, является Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее - Закон).

Иностранными инвесторами в РФ признаются:

- иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

- иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется в соответствии с законодательством их гражданства и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

- лица без гражданства, которые постоянно проживают за пределами РФ, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства их постоянного места жительства и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

''СЗ РФ. 1999. №10. Ст. 1163. См. Постановление Правительства РФ от 5 сентября 1998 г. № 1041.

- иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами;

- международные организации, которые вправе в соответствии с международными договорами РФ осуществлять инвестиции на территории РФ.

Иностранной инвестицией является вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота и не ограничены в обороте в РФ. Законом предусмотрена возможность вложения денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции могут быть прямыми, ссудными, «портфельными». Прямой иностранной инвестицией считается:

- приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества;

- вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ;

- осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн рублей.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем аналогичный правовой режим, предоставленный российским инвесторам. Закон предусматривает возможность установления из этого правила изъятий двоякого рода:

- изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов. Они могут быть установлены федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

- изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов. Они устанавливаются законодательством РФ в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.

В соответствии с Законом на территории РФ могут осуществлять инвестиции:

- иностранные инвесторы;

- российские коммерческие организации с иностранными инвестициями;

- филиалы иностранных юридических лиц при условии, что цели создания и деятельности головной организации имеют коммерческий характер и головная организация Несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ обязательствам;

- дочерние и зависимые общества коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Они не пользуются гарантиями и льготами, установленными Законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории РФ.

Законом определены основные гарантии прав иностранных инвесторов на территории РФ, например:

- гарантия правовой защиты деятельности;

- гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиции;

- гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу;

- гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями;

- гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой*организации с иностранными инвестициями законодательства РФ. Условия и порядок предоставления гарантии определяются ст. 9 Закона и Правительством РФ. В частности, такая гарантия распространяется на коммерческие организации с иностранными инвестициями, если доля (вклад) иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале составляет свыше 25 процентов, а также на коммерческие организации с иностранными инвестициями, приоритетный инвестиционный проект независимо от доли (вклада) иностранного инвестора;

- гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

- гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции.

Государственная регистрация организаций с иностранными инвестициями осуществляется:

1) Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ1. Устав Государственной регистрационной палаты был утвержден Приказом Минюста РФ от 29 декабря 1998 г. № 1922.

В соответствии с Уставом, в функции Государственной регистрационной палаты, в частности, входит:

- государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями независимо от их объема в уставном капитале, осуще-

1 Была создана в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1994 г № 655 «О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики РФ» // СЗ РФ 1994 № 8 Ст 866 Постановлением Правительства РФ от 5 сентября 1998 г № 1034 Государственная регистрационная палата была передана в ведение Министерства юстиции РФ//СЗ РФ 1998 N837 Ст 4616

2 БНА 1999 N22

ствляющих деятельность в нефтегазодобывающей, нефтеперерабатывающей и угледобывающей отраслях народного хозяйства;

- государственная регистрация коммерческих организаций, объем иностранных инвестиций в уставном капитале которых превышает 100 тыс. руб.;

- ведение государственного реестра коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированными на территории РФ;

- аккредитация и ведение сводного государственного реестра аккредитованных на территории РФ представительств иностранных компаний;

- регистрация и ведение государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц на территории РФ;

- регистрация российских инвестиций за рубежом и др.;

2) регистрирующими органами субъектов РФ иных организаций1. В соответствии со ст. 20 Закона для государственной регистрации юридические лица с иностранными инвестициями представляют следующие документы:

а) устав и (или) учредительный договор;

б) выписку из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иной документ, подтверждающий юридический статус иностранного инвестора;

в) документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;

г) квитанции об уплате регистрационного сбора.

Документы должны быть легализованы в посольстве (консульстве) РФ за границей (с заверенным переводом на русский язык). Легализация официальных документов не требуется, если они были совершены на территории следующих иностранных государств:

- участников Гаагской конвенции 1961 года;

- участников Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года;

- государств, с которыми Российская Федерация заключила договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам.

В некоторых, определенных законодательством случаях требуется представление заключений экспертиз (например, при проведении крупномасштабного строительства или реконструкции)2.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в госу-

' См Постановление Правительства РФ от 28 ноября 1991 г № 26 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями*. Письмо Минфина РФ от 26 июля 1999 г № 5893-ЭР «О регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями»

2 Порядок проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала в РФ утвержден Постановлением Минстроя РФ от 16 февраля 1995 г № 18-18//Связь-Информ 1998 №6

дарственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.

Минимальный размер уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями должен составлять не менее 1000 установленных законодательством минимальных размеров оплаты труда1. Письмом Центрального банка России введен регистрационный порядок оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций-резидентов РФ2.

Вклады оцениваются по согласованию между участниками на основе цен мирового рынка. Оценка может осуществляться как в валюте РФ, так и в иностранной валюте с пересчетом стоимости вклада в рубли по курсу Центрального банка. Товары, ввозимые на таможенную территорию РФ в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами и налогом на добавленную стоимость при условии, что товары:

- не являются подакцизными;

- относятся к основным производственным фондам;

- ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала3.

Для привлечения иностранных инвесторов для таких предприятий установлены специальные льготы. В некоторых случаях предоставление льгот ставится в зависимость от доли иностранного инвестора в уставном капитале. Так, в соответствии с п. 5 ст. 4 Закона иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории РФ, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10 процентами доли (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме гарантиями и льготами, предусмотренными Законом.

Законодательством предусматриваются и льготы нетарифного характера для иностранных инвесторов. В частности, иностранные инвесторы и коммерческие организации, в уставном капитале которых иностранные инвестиции составляют более 30 процентов, вправе без лицензий экспортировать продукцию собственного производства и импортировать продукцию для собственных нужд, за исключением случаев, предусмотренных действующими на территории РФ международными договорами.

1 См.: Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. N2 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» // СЗ РФ. 1994. №11. Ст. 1194.

2 См.: Письмо ЦБР от 7 июля 1997 г. № 482 «Положение о регистрационном порядке оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организации-резидентов РФ» // Вестник Банка России. 1997. № 44-45.

3 См.: Закон РФ «О таможенном тарифе» (ст. 34 и 37) // ВСНД. 1993. № 23. Ст. 821, с изм.;

Закон РФ «О налоге на добавленную стоимость» // ВСНД. 1991. № 52. Ст. 1871, с изм.;

Постановление Правительства РФ от 23 июля 1996 г. № 883 «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями»// СЗ РФ. 1996. № 31. Ст. 3759.

Под продукцией собственного производства предприятий с иностранными инвестициями понимается продукция, которая полностью произведена на данном предприятии или подвергнута переработке с соблюдением установленных требований, среди которых:

а) наличие в случаях, установленных действующим законодательством, специального разрешения на осуществление соответствующего вида деятельности;

б) использование собственных основных и оборотных фондов в виде материальных и (или) финансовых ресурсов, что должно быть подтверждено аудиторской проверкой;

в) осуществление работниками, постоянно занятыми на данном предприятии, основных технологических процессов производства продукции;

г) содержание в стоимости конечной продукции, предназначенной для экспорта, не менее 30 процентов добавленной на данном предприятии стоимости1.

Специальные требования установлены для продукции собственного производства предприятий отраслей добывающей промышленности, а также нефте- и газодобывающей и перерабатывающей промышленности.

Факт отнесения продукции к собственному производству удостоверяется сертификатом2, предъявляемым декларантом на таможне при вывозе продукции.

Под продукцией, импортируемой для собственных нуяад, понимается имущество предприятий, включая сырье, материалы, полуфабрикаты, комплектующие изделия, оборудование и т.п., непосредственно используемые предприятиями в технологическом процессе материального производства собственной продукции или улучшения ее качества, при соблюдении установленных законодательством требований3, например:

а) наличие при необходимости лицензии, соответствие продукции экологическим нормам, предусмотренным законодательством;

б) использование собственных основных и оборотных фондов в виде материальных и (или) финансовых ресурсов, что должно быть подтверждено аудиторской проверкой;

в) осуществление основных технологических процессов производства или улучшения качества продукции работниками, постоянно занятыми на данном производстве;

г) осуществление технологических процессов производства или улучшения качества продукции на производственной площади предприятия с ис-

См.: Постановление Совета Министров РФ от 23 июля 1993 г. № 715 «О порядке определение продукции собственного производства, поставляемой на экспорт предприятиями с иностранными инвестициями» // САПП. 1993. N2 31. Ст. 2854.

Положение о сертификате продукции собственного производства утверждено МВЭС РФ 29 июля 1993 г. // Российские вести. 1993. N8 159. а                   /

' См.: Постановление Правительства РФ от 30 июня 1994 г. № 757 «О порядке определения продукции, импортируемой предприятиями с иностранными инвестициями для собственных нужд» // СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1292.

пользованием основных и оборотных фондов, являющихся вкладом иностранного участника в уставный фонд предприятия либо приобретенных за счет вклада в виде денежных средств.

Факт отнесения продукции к продукции, импортируемой предприятиями с иностранными инвестициями для собственных нужд, удостоверяется сертификатом1. Организация, выдающая сертификат, определяет объемы продукции, импортируемой предприятием для собственных нужд, исходя из возможностей данного предприятия и норм расхода импортируемой продукции, необходимой для производства собственной продукции. Каждые шесть месяцев предприятие, получившее сертификат, представляет в организацию, выдавшую сертификат, декларацию об использовании продукции.

Государством предусматриваются и дополнительные меры по привлечению иностранных инвестиций:

- при осуществлении ими приоритетных инвестиционных проектов, суммарный объем иностранных инвестиций в которые составляет не менее 1 млрд рублей или в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации составляет не менее 100 млн рублей;

- при инвестировании в ключевые отрасли, активно влияющие на процессы экономического и социального развития страны.

Так, в целях повышения конкурентоспособности, обновления парка воздушных судов и увеличения доли российских авиационных компаний на рынках международных авиационных перевозок, установлены дополнительные льготы по таможенным пошлинам в отношении временно ввозимой авиационной техники при соблюдении следующих условий:

а) отсутствие сертифицированных отечественных аналогов ввозимой авиационной техники на момент подписания контракта о лизинге;

б) наличие заключенных российской авиационной компанией с отечественными производителями авиационной техники договоров о закупке или лизинге ввозимой авиационной техники на сумму, которая превышает до трех раз сумму, образующуюся в результате предоставления таможенных льгот;

в) заключение инвестиционного соглашения между Министерством экономики РФ и российской авиационной компанией2.

Предусмотрены дополнительные меры по привлечению иностранных инвестиций для развития отечественной автомобильной промышленности, в частности через создание таможенного режима свободного склада3. Государственная

1 Положение о сертификате продукции, импортируемой предприятиями с иностранными инвестициями для собственных нужд утверждено МВЭС РФ 2 августа 1994 г.

2 См Постановление Правительства РФ от 7 июля 1998 г. № 716 «О дополнительных мерах по государственной поддержке гражданской авиации России».

3 См. Постановление Правительства РФ от 23 апреля 1998 г. N8 413 «О дополнительных мерах по привлечению инвестиций для развития отечественной автомобильной промышленности»

поддержка предоставляется крупномасштабным проектам, реализуемым при участии иностранных инвесторов, отвечающим следующим требованиям:

а) суммарный объем инвестиций, необходимых для реализации проекта, составляет не менее 1500 млн рублей в течение пяти лет, что фиксируется в инвестиционном соглашении. При этом в случае участия иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале российской коммерческой организации, осуществляющей реализацию проекта, его доля должна составлять не менее 150 млн руб.;

б) доля затрат, произведенных на территории РФ по истечении пяти лет с начала реализации проекта и относимых на себестоимость, составляет не менее 50 процентов себестоимости конечной продукции.

Несмотря на льготы, объем иностранных инвестиций сокращается. По итогам 1998 года объем иностранных инвестиций составил 11,8 млрд долларов, что на 4,2 процента ниже уровня 1997 года. При этом сократилась доля прямых (3,36 млрд долларов) и портфельных (1,91 млрд долларов) инвестиций.

5. Правовое регулирование отдельных видов инвестиционной деятельности

Лизинг

Правовые основы лизинга установлены Гражданским кодексом РФ (глава 34 параграф 6) и Федеральным законом от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О лизинге» (далее - Закон).

Лизинг представляет собой вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим и юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем. Лизинговая деятельность, то есть выполнение лизингодателем функций по договору лизинга, является лицензируемым видом предпринимательской деятельности1.

Предметом лизинга может быть движимое и недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности. Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения и для которого установлен особый порядок обращения.

Законом определяется правовое положение субъектов лизинга, формы, типы и виды лизинга, правовые и экономические основы лизинга, меры государственной поддержки лизинговой деятельности.

Субъекты лизинга это лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик).

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в ка-

Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ утверждено Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 1996 г. № 167.

честве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Лизинг может быть:

- внутренним, когда перечисленные субъекты являются резидентами РФ;

- международным, если лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентами РФ1.

В зависимости от срока осуществления лизинг делится на:

- долгосрочный, осуществляемый в течение трех и более лет;

- среднесрочный, осуществляемый в течение от полутора до трех лет;

- краткосрочный, осуществляемый в течение менее полутора лет.

По содержанию, распределению прав и обязанностей сторон выделяют финансовый, возвратный и оперативный лизинг.

Финансовый лизинг – вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной^суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Возвратный лизинг - разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

Оперативный лизинг - вид лизинга, при котором лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование. Срок, на который имущество передается в лизинг, устанавливается на основании договора лизинга. По истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором,

См. Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28 мая 1988 г.

предмет лизинга возвращается лизингодателю, при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода прав собственности на предмет лизинга. При оперативном лизинге предмет может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации.

Лизинговая сделка, то есть совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга, может включать в себя условия по оказанию дополнительных услуг. Такими услугами может быть приобретение лизингодателем у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность; товарно-материальных ценностей, необходимых для проведения монтажных и пусконаладочных работ, осуществление самих этих работ, послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга и т.п.

. . По своему содержанию лизинг является прямой инвестиционной деятельностью. Поскольку основной целью инвестиционной деятельности является получение прибыли, в ходе исполнения лизинга лизингополучатель обязан возместить лизингодателю экономически обоснованные инвестиционные затраты (издержки), осуществленные в материальной и денежной формах, и выплатить вознаграждение. Под инвестиционными затратами понимают расходы и издержки лизингодателя, связанные с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем. Примерный перечень затрат приведен в ст. 27 Закона. Вознаграждение лизингодателя – это денежная сумма, предусмотренная договором лизинга сверх возмещения инвестиционных затрат. Прибыль лизингодателя (инвестора) определяется как разница между вознаграждением (доходом) и расходами на осуществление его основной деятельности.

Соглашения о разделе продукции

Одним из видов инвестиционной деятельности является осуществление инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на условиях соглашений о разделе продукции. Правовые основы возникающих в процессе осуществления данного вида инвестиционной деятельности отношений регулируются Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями и дополнениями от 7 января 1999 г.).

Соглашение о разделе продукции - это договор, в соответствии с которым РФ предоставляет инвестору на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку и добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в т.ч. условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения. В частности, определяется:

– компенсационная продукция, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению;

– порядок раздела между государством и инвестором прибыльной продукции, то есть произведенной продукции за вычетом ее части, используемой для уплаты платежей за пользование недрами и компенсационной продукции;

- порядок распределения между Российской Федерацией и субъектом РФ, на территории которого расположен участок недр, государственной доли продукции.

Федеральными законами определены участки недр, в том числе месторождения полезных ископаемых, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции1. По каждому из перечисленных данными Законами объектов Правительством образованы комиссии, в функции которых входит разработка условий пользования недрами и подготовка проекта соглашения2.

Инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений            _

Правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений на территории РФ, определяет Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ.

Капитальные вложения - это инвестиции в основные средства, в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Закон дает понятие объектов капитальных вложений, определяет правовое положение субъектов данного вида инвестиционной деятельности (инвесторов, заказчиков, подрядчиков, пользователей), государственные гарантии прав субъектов и порядок защиты капитальных вложений. Отношения между субъектами осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта. Источниками финансирования капитальных вложений могут быть собственные и (или) привлеченные средства инвесторов.

Государственное регулирование инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, предусматривает:

- создание благоприятных условий для ее развития;

- прямое участие государства в инвестиционной деятельности. Все инвестиционные проекты независимо от источников финансирования и форм собственности объектов капитальных вложений до их утверждения подлежат экспертизе. Следует сказать, что необходимо разработать систему льгот для стимулирования данного вида инвестиционной деятельности, учитывая тревожные тенденции. Так, за три первых месяца 1999 года объем инвестиций в основные средства снизился на 10,7 процента к аналогичному периоду прошлого года. Коэффициент обновления оборудования в промышленности снизился с 6% в 1990 году до 0,7% в 1998 году.

Такими темпами заменить действующий парк удастся лишь через 142 года3.

1 См., например, федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 112-ФЗ // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3584.

2 Например, Распоряжением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г. № 1675-р образована Комиссия по Самотлорскому нефтегазоконденсатному Месторождению.

3 Данные Госкомстата и института экономики переходного периода // Экономика и жизнь. 1999. № 17.