11.9. К вопросу о противоречивых разъяснениях налоговых органов и применение подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ

 Часто у налогоплательщиков возникает вопрос о том, как быть, если от разных налоговых органов получены противоречивые ответы на один и тот же запрос. А кроме того, будет ли применяться подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ в случае, если налогоплательщик в этой ситуации воспользуется "выгодным" для него разъяснением. Действительно на практике не редкость, когда, например районная налоговая инспекция дает "положительное" для налогоплательщика разъяснение, а областное управление ФНС РФ представляет "отрицательный" ответ.

 Как нам кажется, при наличии противоречивых разъяснений налогоплательщик, делая определенный выбор в пользу того или иного мнения налоговых органов, естественно руководствуется, прежде всего, тем, что для него более благоприятно. Независимо от количества "разнокалиберных" ответов, при решении вопроса о применении подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ, решающее значение будет иметь тот, пусть и единственный, но положительный ответ, наличие которого будет свидетельствовать о наличии обстоятельства, исключающего вину налогоплательщика. Об этом свидетельствует и судебная практика (постановление ФАС МО от 19.08.2003 N КА-А40/5796-03П).

 Кроме того, при наличии различных ответов от разноуровневых подразделений налогового ведомства, представляется обоснованной постановка вопроса и о применении п. 7 ст. 3 НК РФ, так как отсутствие единства в рядах специализированного государственного органа, призванного и полномочного давать разъяснения по применению вопросов налогового законодательства, свидетельствует о наличии неустранимых сомнений и неясностей законодательства о налогах и сборах, что в соответствии с этой же нормой должно толковаться в пользу налогоплательщика. Причем в данном случае, налогоплательщик может поставить вопрос не только о правомерности взыскания штрафа, но и о правомерности доначисления недоимки и пени. Это обусловлено тем, что подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ распространяет свое действие исключительно на меры налоговой ответственности, а значение п. 7 ст. 3 НК РФ имеет универсальное значение и распространяется на всю спорную ситуацию в целом.